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CENTRO UNIVERSITRIO UNIVATES

CURSO DE DIREITO

A APLICABILIDADE DA LEI MARIA DA PENHA


NOS CASOS EM QUE O SUJEITO PASSIVO TRANSEXUAL

Leandra Ftima Streit

Lajeado, junho de 2016.

Leandra Ftima Streit

A APLICABILIDADE DA LEI MARIA DA PENHA


NOS CASOS EM QUE O SUJEITO PASSIVO TRANSEXUAL

Projeto

de

Monografia

apresentado

na

disciplina de Trabalho de Curso I Projeto


de Monografia do Curso de Direito, do
Centro Universitrio UNIVATES, para a
segunda nota do semestre.
Professora: Ma. Beatris Francisca Chemin

Lajeado, junho de 2016

SUMRIO
1 INTRODUO...........................................................................................................3
1.1 Tema.......................................................................................................................4
1.1.1 Delimitao do tema..........................................................................................4
1.2 Problema................................................................................................................4
1.3 Hiptese.................................................................................................................4
1.4 Objetivos................................................................................................................4
1.4.1 Objetivo geral.....................................................................................................5
1.4.2 Objetivos especficos........................................................................................5
1.5 Justificativa............................................................................................................5
2 ESTRUTURA PROVISRIA DA MONOGRAFIA.....................................................6
3 REFERENCIAL TERICO........................................................................................7
3.1 Violncia domstica e familiar.............................................................................7
3.1.1 Consideraes conceituais sobre violncia dompestica e familiar.............8
3.1.2 Aspectos sociais e culturais da violncia domstica e familiar.................10
3.1.3 A lei 11.340/06 Maria da Penha e sua evoluo no contexto histrico....11
3.1.4 A violncia domstica e familiar em suas diversas formas........................13
3.2 As relaes familiares/pessoais contemporneas..........................................14
3.2.1 O conceito de famlia.......................................................................................15
3.2.2 Relao ntima de afeto...................................................................................16
3.2.3 Unio homoafetiva...........................................................................................17
3.2.4 Reconhecimento da unio homoafetiva nos Tribunais...............................17
3.3 O transexual como sujeito passivo da violncia domstica e familiar.........18
3.3.1 Um olhar na transexualidade..........................................................................18
3.3.2 Conceito de transexual....................................................................................19
3.3.3 Atores da violncia domstica - sujeito ativo e sujeito passivo.................19
3.3.4 A proteo Constitucional do transexual.....................................................21
3.3.5 Anlise jurisprudencial da aplicao da Lei Maria da Penha quando o
sujeito passivo transexual....................................................................................21
4 PROCEDIMENTOS METODOLGICOS................................................................23
4.1 Tipo de pesquisa.................................................................................................24
4.2 Mtodo..................................................................................................................24
4.3 Instrumentais tcnicos.......................................................................................24
5 CRONOGRAMA DE EXECUO DA MONOGRAFIA...........................................25
REFERNCIAS...........................................................................................................25

A APLICABILIDADE DA LEI MARIA DA PENHA


NOS CASOS EM QUE O SUJEITO PASSIVO TRANSEXUAL

1 INTRODUO
A sociedade ps-moderna continua sendo atualmente uma sociedade violenta
na qual so praticadas as mais diversas formas de agresses fsicas, morais ou
psicolgicas. Uma dessas formas que tem preocupado por ser extremamente cruel e
valer-se de uma relao de subordinao, baseada em preconceito histrico a
violncia domstica.
A Lei 11.340/06 foi batizada como Lei Maria da Penha, em homenagem a uma
mulher que lutou contra a violncia domstica durante anos, e que aps ficar
paraplgica em consequncia de uma das agresses de seu marido, precisou
recorrer Comisso Interamericana de Direitos Humanos para que seu agressor
fosse punido. Com isso, o Brasil foi acoimado pela demora no processamento de
tais aes e assim surgiu a lei que busca inovao, celeridade e proteo de fato
contra a violncia perpetrada no seio domstico.
Desde sua sano em agosto do ano de 2006, a Lei Maria da Penha trouxe
melhora significativa na proteo contra esses crimes. Contudo, em que pese a
importncia dessa lei, seu texto traz como sujeito passivo apenas a mulher em seu
ncleo familiar. Diante da evoluo do conceito de famlia, que vem constantemente
sendo revisto e reinventado pela sociedade, no se pode fechar os olhos para os
sujeitos que apesar de no expressos literalmente pelo texto do dispositivo buscam
amparo no Estado, por se considerarem em situao de fragilidade dentro do ncleo
familiar, como no caso de sujeitos transexuais. Para que haja uma concretizao e

respeito aos direitos humanos, faz-se necessrio o irrestrito amparo aos que buscam
o Poder Judicirio.

1.1Tema
Violncia domstica e familiar Lei 11.340/06 Lei Maria da Penha
1.1.1 Delimitao do tema
A aplicabilidade da Lei Maria da Penha nos casos em que o sujeito passivo
transexual
1.2 Problema
possvel oferecer amparo aos transexuais que sofrem violncia domstica,
com base na Lei 11.340/06, conhecida como Lei Maria da Penha?
1.3 Hiptese
O conceito de famlia e sua estrutura so extremamente dinmicos. Desde o
ano de 2011, com deciso paradigma do Supremo Tribunal Federal, so
reconhecidas juridicamente as formaes homoafetivas de famlia, garantindo-lhes,
assim, todos os direitos reservados a essa instituio. Baseando-se nos princpios
da igualdade e da dignidade da pessoa humana, possvel proteger os transexuais
que sofrem violncia domstica e se reconhecem como mulher, apesar de seu sexo
biolgico, porque toda violncia no mbito familiar fere os direitos fundamentais
preconizados pela Constituio Federal.
1.4 Objetivos
A seguir, o objetivo geral e os especficos.

1.4.1 Objetivo geral


Analisar a possibilidade de aplicao da Lei Maria da Penha nos casos em
que a violncia domstica tem como sujeito passivo um transexual.
1.4.2 Objetivos especficos
A futura monografia ter os seguintes objetivos especficos:
a) descrever o histrico e evoluo da Lei Maria da Penha como instrumento
de erradicao da violncia domstica e familiar;
b) identificar

relaes

pessoais/familiares

contemporneas,

enfocando

principalmente as que envolvam sujeitos transexuais;


c) examinar a possibilidade legal e jurisprudencial de aplicao da Lei Maria
da Penha no caso de polo passivo transexual, frente a necessidade de
garantia dos direitos fundamentais como igualdade e dignidade da pessoa
humana.
1.5 Justificativa
O futuro estudo justifica-se frente curiosidade acadmica de compreender
melhor a diversidade nos relacionamentos contemporneos. J so bastante
publicitadas e legalmente amparadas as formaes familiares homoafetivas. H que
se considerar que dentro dessa realidade h uma parcela significativa de pessoas
que sofrem violncia domstica, e, frente omisso do texto legal, no recebem a
devida proteo constitucional.
de suma importncia que se discuta a forma de oferecer proteo aos
ofendidos, garantindo, assim, seus direitos fundamentais listados na Constituio
Federal. O preconceito no pode nortear as decises e segregar parcela da
populao, como no caso do futuro estudo, os transexuais.

Em princpio, a Lei Maria da Penha foi criada no intuito de proteger a mulher


contra a violncia domstica, porm o papel do direito frente s mudanas que
emergem rapidamente da sociedade assimilar as novas situaes e adequar-se
para proteger quem necessita. Esse o papel do Estado, conforme preceitua a
Constituio Federal em seu artigo 5, ao garantir a todos o direito vida,
liberdade e segurana, dentre outros direitos e garantias fundamentais.
2 ESTRUTURA PROVISRIA DA MONOGRAFIA
O sumrio da futura monografia, o qual poder sofrer aperfeioamentos no
decorrer do seu desenvolvimento, por ora ser estruturado da seguinte forma:
1 INTRODUO
2 VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR
2.1 Consideraes conceituais sobre violncia domstica e familiar
2.2 Aspectos sociais e culturais da violncia domstica e familiar
2.3 A Lei 11.340/06 Maria da Penha e sua evoluo no contexto histrico
2.4 A violncia domstica e familiar em suas diversas formas
3 RELAES FAMILIARES/PESSOAIS CONTEMPORNEAS
3.1 O conceito de famlia
3.2 Relao ntima de afeto
3.3 Unio homoafetiva
3.4 Reconhecimento da unio homoafetiva nos Tribunais
4 O TRANSEXUAL COMO SUJEITO PASSIVO DA VIOLNCIA DOMSTICA E
FAMILIAR
4.1 Um olhar na transexualidade
4.1.1 Conceito de transexual
4.2 Atores da violncia domstica e familiar sujeito ativo e sujeito passivo
4.2.1 A proteo constitucional do transexual
4.2.2 Anlise jurisprudencial da aplicao da Lei Maria da Penha quando o
sujeito passivo transexual
5 CONCLUSO
REFERNCIAS

3 REFERENCIAL TERICO
A violncia domstica e familiar uma das diversas formas de abuso que
assolam a sociedade. A Lei Maria da Penha surgiu nesse contexto como instrumento
para erradicar tal brutalidade visando proteger a mulher em seu ncleo familiar. Com
o passar dos anos, porm, novas formaes familiares vm sendo reconhecidas
tanto pela sociedade quanto pelos Tribunais, dentre elas, as famlias com ncleos
homoafetivos, onde inserem-se os sujeitos passivos que sero objetos do futuro
estudo: os transexuais.
Objetiva-se, pois, investigar a possibilidade oferecer proteo ao transexual
que sofre violncia domstica, atravs da aplicao da Lei 11.340/06, por tratar-se
notoriamente de ferramenta eficaz no combate referida violao.
Para tanto, no primeiro captulo de desenvolvimento da futura monografia,
buscar-se- descrever o histrico e evoluo da Lei Maria da Penha como
instrumento de erradicao da violncia domstica e familiar; no segundo, identificar
as relaes pessoais/familiares contemporneas, enfocando principalmente as que
envolvam

sujeitos

transexuais,

para,

no

terceiro,

finalmente,

examinar

possibilidade legal, doutrinria e jurisprudencial de aplicao da Lei Maria da Penha


no caso de polo passivo transexual, frente a necessidade de garantia dos direitos
fundamentais como igualdade, intimidade e dignidade da pessoa humana, conforme
brevemente se descreve a seguir.
3.1 Violncia domstica e familiar
A violncia domstica e familiar matria antiga em nossa sociedade, porm,
trata-se de um tema que, por muito tempo ficou escondido entre as quatro paredes
da casa em que era praticada. Muito, pelo preconceito em relao ao gnero
feminino visto historicamente como inferior e submisso ao masculino.
Procurar-se- explorar neste captulo do que se trata a violncia contra a
mulher e como ela se formou na sociedade. Ainda, ser ressaltada a origem da Lei

Maria da Penha (Lei 11.340/06) e sua importncia no combate a esse tipo de


violncia.
3.1.1 Consideraes conceituais sobre violncia domstica e familiar
A violncia, de uma forma geral, infringe os direitos humanos e macula a luta
pela igualdade, princpios salvaguardados pela Constituio Federal.
Quando se busca o significado da palavra, sua explicao, tem-se por
exemplo conforme o dicionrio Michaelis (2007, texto digital), qualquer fora
empregada contra a vontade, liberdade ou resistncia de pessoa ou coisa, ou ainda
na mesma fonte, quanto acepo jurdica da palavra, constrangimento, fsico ou
moral, exercido sobre alguma pessoa para obrig-la a submeter-se vontade de
outrem; coao.
A raa humana permeada pela violncia conforme leciona Porto (2014,
p.13):
Desde a aurora do homem e, possivelmente, at o crepsculo da civilizao
este triste atributo parece acompanhar passo a passo a humanidade, como
a lembrar, a cada ato em que reemerge no cotidiano, nossa paradoxal
condio, to selvagem quanto humana.

Ainda que a natureza humana no permita livrar-se completamente dos atos


que violam a pessoa humana e seus direitos fundamentais, uma das virtudes de
nossa civilizao a busca constante, em uma luta incessvel, por uma convivncia
de paz e respeito.
Vale ressaltar que, para se atingir o ponto principal que a violncia
domstica e familiar, faz-se necessrio estudar o ponto tido como violncia de
gnero, que, conforme conceitua Silva Jr. (2006, texto digital):
A violncia baseada no gnero aquela que decorre das relaes entre
mulheres e homens. Geralmente praticada pelo homem contra a mulher,
mas pode ser tambm da mulher contra mulher ou do homem contra
homem. Sua caracterstica fundamental est nas relaes de gnero onde o
masculino e o feminino so culturalmente construdos e determinam
genericamente a violncia.

Conforme abordado, nota-se que a violncia domstica e familiar, um


assunto que permeia a humanidade desde os primrdios de sua formao, sendo
uma das formas de violncia que independe de classe social ou escolaridade dos

envolvidos, perpassando todas as camadas da sociedade e espalhando a


insegurana e o medo nos seios familiares.
A definio de violncia contra a mulher encontra-se insculpida no artigo 5 da
Lei 11.340/06:
Art. 5o Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar
contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe
cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou
patrimonial:
I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de
convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as
esporadicamente agregadas;
II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por
indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos
naturais, por afinidade ou por vontade expressa;
III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou
tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao.

Cunha e Pinto (2007, p. 24) definem a violncia contra a mulher como:


Qualquer ato, omisso ou conduta que serve para infligir sofrimentos fsicos,
sexuais ou mentais, direta ou indiretamente, por meios de enganos,
ameaas, coaes ou qualquer outro meio, a qualquer mulher e tendo por
objetivo e como efeito intimid-la, puni-la ou humilh-la, ou mant-la nos
papeis estereotipados ligados ao seu sexo, ou recusar-lhe a dignidade
humana, a autonomia sexual, a integridade fsica, moral, ou abalar a sua
segurana pessoal, o seu amor prprio ou a sua personalidade, ou diminuir
as suas capacidades fsicas ou intelectuais.

Ressaltando a gravidade de tal violncia, Soares (1998, p.23) esclarece que


exatamente dentro de suas prprias casas que as mulheres e crianas correm
maior risco de serem agredidas, estupradas, ameaadas e mortas, por conviverem
diariamente com o agressor e terem com ele uma relao de afeto.
Em que pese a realidade narrada, o legislador ptrio, diante deste trgico
cenrio, idealizou uma equidade social e material no mbito familiar, criando como
instrumento para esse fim a Lei 11.340/06.
3.1.2 Aspectos sociais e culturais da violncia domstica e familiar
Insta salientar que necessrio um olhar ao passado, para que se possa
esclarecer alguns aspectos que contriburam para a cultura da violncia contra a
mulher e que repercutem e permeiam atualmente o comportamento humano.

10

As sociedades, desde suas mais primitivas formas, moldavam-se a partir dos


cenrios que as cercavam, maleando-se s necessidades bsicas como a
sobrevivncia e a proteo da prpria vida. Essas formaes favoreceram a criao
de modelos que geraram, e que refletem at os dias atuais, a desigualdade entre
homem e mulher nos diversos aspectos da vida social, econmica e familiar.
Acerca do processo de formao da sociedade, conforme relata Porto (2014,
p. 14):
Ademais, as sociedades primitivas sobreviviam e defendiam-se de ataques
quase que apenas baseadas na fora fsica. Eram tempos de guerras
constantes, a sobrevivncia do grupo, quando no obtida por saques a
aldeias vizinhas, advinha da caa, pesca, agricultura e extrativismo,
atividades mais compatveis com a maior fora corporal do homem.
mulher reservavam-se apenas as funes domsticas e a gerao e criao
dos filhos, consideradas menos importantes para a sobrevivncia do grupo.
J nessa poca foi-se moldando o arqutipo do macho protetor e provedor,
com poderes supremos sobre a famlia, caractersticas essenciais do
homem, do bonus pater familiae romano. Surge, destarte, a sociedade
patriarcal, com todos os seus conhecidos resultados.

Com o advento das teorias iluministas do Sc. XVIII, iniciou-se um processo


de mudana, concedendo direitos a todos sem distino, tornando todos cidados.
Esse pensamento, porm, no fora aceito de forma uniforme pelos pensadores, que
conforme assevera Porto (2014), a maioria deles descrevia o ideal de mulher, como
silenciosa, modesta, casta, perdurando, assim, uma submisso ao homem e
condenando ainda, as mulheres que possussem comportamento contrrio.
Em um contexto mais recente, no sculo XX, as inmeras lutas por igualdade
refletiram a positivao dos direitos das mulheres, por exemplo na Organizao das
Naes Unidas (ONU) e na Organizao dos Estados Americanos (OEA), por
intermdio da promulgao de inmeras convenes internacionais, que condenam
essas prticas.
Mesmo que existam leis e documentos que protegem as mulheres dessas
prticas violentas, o contexto histrico se reproduz e repete a violncia de gnero,
reportando um cenrio primitivo e inaceitvel na atualidade.
Ainda, reproduzindo a lio de Porto (2014, p. 19), busca-se demonstrar,
como, atualmente, ainda possumos uma formao intelectual e social permeada
pelo preconceito e por modelos ultrapassados:

11

No caso da violncia contra a mulher, tal hipossuficincia decorre de todos


este desenvolvimento histrico, antes resumido, que a colocou em uma
posio submissa frente ao homem, encarada como o sexo frgil,
detentora de menores responsabilidades e importncia social. O homem,
desde a infncia, foi sendo preparado para atitudes hostis, para arrostar
perigos e desafios, mesmo com o uso da violncia. As prprias atividades
ldicas normalmente incitadas infncia masculina so relacionadas ao uso
da fora, das armas, o engenho, ao passo que a mulher, pelo contrrio, foi
historicamente preparada para a subservincia e a passividade.

As palavras de Silva Jr. (2006, texto digital) reforam ainda essa ideia, de que
o preconceito que hoje assombra as relaes ntimas de afeto, fora construdo ao
longo da histria: A desigualdade fruto da cultura patriarcal e machista dominante
na sociedade, impondo nas leis e costumes uma falsa ideia de superioridade dos
homens e de inferioridade e subordinao das mulheres.
Assim, cedio que o comportamento humano ainda percorrer um longo
caminho at alcanar a sabedoria e discernimento necessrios para efetivar a
igualdade de gnero. Tal conduta, ainda que forosamente, vem sendo coibida pelos
dispositivos legais, que visam igualdade e ao respeito entre os seres humanos.
3.1.3 A Lei 11.340/06 Maria da Penha e sua evoluo no contexto histrico
A Lei 11.340/06 surge como instrumento transformador frente realidade de
violncia domstica e familiar que inunda a sociedade atual. Realmente, conforme
esclarece Porto (2014, p. 25), um texto legal, por si s, no modifica uma realidade
ftica sedimentada por sculos, embora a finalidade de toda a lei seja regrar o
contexto ambiental ao qual foi endereada.
A referida lei, conhecida como Maria da Penha, ganhou este nome em
homenagem Maria da Penha Maia Fernandes, uma das inmeras vtimas de
violncia domstica, que travou uma luta durante vinte anos, para que seu agressor
fosse devidamente punido.
Frente a duas tentativas de homicdio sofridas por ela e a morosidade da
justia brasileira em decidir sobre a pena de seu agressor, conforme salienta
Campos (2007), o Centro pela Justia pelo Direito Internacional (CEJIL) e o Comit
Latino-Americano de Defesa dos Direitos da Mulher (CLADEM), juntamente com a
vtima Maria da Penha, formalizaram uma denncia Comisso Interamericana de
Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos (OEA), rgo

12

Internacional responsvel pelo arquivamento de comunicaes decorrentes de


violao de acordos internacionais. Foi essa a primeira denncia de violncia contra
a mulher acatada pela OEA.
Paralelamente essa denncia, iniciou-se a elaborao de um projeto de lei,
que no ano de 2005 foi discutido em audincias pblicas em todas as regies do
Brasil, possuindo intensa participao de entidades da sociedade civil.
Entrando em vigor no dia 22 de setembro de 2006, a Lei Maria da Penha d
cumprimento, finalmente, conforme Dias (2015) s disposies contidas no 8, do
artigo 226, da Constituio Federal de 1988, que determinava a criao de
mecanismos para coibir a violncia no mbito das relaes familiares, bem como
Conveno para Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Contra a Mulher
(CEDAW) da ONU ratificada pelo Estado Brasileiro em 1984 e, ainda, Conveno
para Previnir, Punir e Erradicar a Violncia Contra Mulher, da OEA (Conveno de
Belm do Par), realizada no ano de 1994 e ratificada pelo Estado Brasileiro no ano
de 1996.
No h como se falar em evoluo da Lei Maria da Penha sem considerar o
importante papel da mulher na luta que vem travando por igualdade. Nas palavras
de Galiza (2008, texto digital):
A mulher durante sculos foi vtima da opresso e de teorias machistas, no
entanto, nenhum obstculo foi capaz de ofuscar o brilho feminino e impedir
o seu desenvolvimento na sociedade. Contudo o processo de emancipao
da mulher foi uma tarefa rdua, que perdurou durante sculos at alcanar
o status que possui hoje. De sexo frgil, a mulher passou a ser responsvel
pelo mais novo processo que o mundo vem sofrendo: a revoluo feminina,
onde as mulheres deixaram de ser apenas donas do lar, para participar
efetivamente da construo da histria.

Um grande avano obtido no mbito da erradicao da violncia domstica e


familiar, que atinge de forma gravosa inmeros ncleos familiares, foi o julgamento
procedente pelo Supremo Tribunal Federal da Ao Direta de Inconstitucionalidade
4.424 ajuizada pelo ento procurador-geral da Repblica, Roberto Gurgel, que
tornou a representao para propor tal ao como de natureza pblica
incondicionada, o que garante que, independentemente de a vtima oferecer a
denncia contra seu agressor, possvel que o Ministrio Pblico o faa.
Nas palavras do Ministro Relator, Marco Aurlio, em seu voto:

13

Deixar a cargo da mulher autora da representao a deciso sobre o incio


da persecuo penal significa desconsiderar o temor, a presso psicolgica
e econmica, as ameaas sofridas, bem como a assimetria de poder
decorrente de relaes histrico-culturais, tudo a contribuir para a
diminuio de sua proteo e a prorrogao da situao de violncia,
discriminao e ofensa dignidade humana. Implica relevar os graves
impactos emocionais impostos pela violncia de gnero vtima, o que a
impede de romper com o estado de submisso (BRASIL, 2012, texto digital).

Assim, evita-se a impunidade, porque em inmeros casos, seja por questes


emocionais ou por receio de atitude pior, a queixa no era oferecida pela agredida.
3.1.4 A violncia domstica e familiar em suas diversas formas
As espcies de violncia domstica e familiar que podem ser praticadas
contra a mulher vm insculpidas nos cinco incisos do artigo 7 da Lei 11.340/06,
quais sejam: a violncia fsica, psicolgica, sexual, patrimonial e moral.
O rol das formas de violncias, trazidos pelo dispositivo legal supracitado,
meramente exemplificativo, no ficando as decises judiciais atreladas apenas
letra da lei.
A violncia fsica, trazida pelo legislador no inciso I, definida pelo Tribunal de
Justia de Sergipe (2013, texto digital) como:
Qualquer conduta que ofenda integridade ou sade corporal da mulher.
praticada com uso de fora fsica do agressor, que machuca a vtima de
vrias maneiras ou ainda com o uso de armas, exemplos: Bater, chutar,
queimar, cortar e mutilar.

Segundo entendimento de Hermann (2007, p. 109) a violncia psicolgica


contra a mulher:
Consiste basicamente em condutas omissivas ou comissivas que
provoquem danos ao equilbrio psicoemocional da mulher vtima, privando-a
de autoestima e autodeterminao. nitidamente ofensiva ao direito
fundamental liberdade, solapada atravs de ameaas, insultos, ironias,
chantagens, vigilncia contnua, perseguio, depreciao, isolamento
social forado, entre outros meios.

A violncia psicolgica conceituada no artigo 7 da Lei 11.340/06 em seu


inciso II como sendo qualquer conduta que cause dano emocional e diminuio da
autoestima, ou que, prejudique e perturbe o pleno desenvolvimento da mulher, ou
ainda que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos, crenas e

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decises, utilizando para tanto, ameaa, constrangimento, humilhao ou qualquer


outro meio que cause prejuzo sade psicolgica e autodeterminao feminina.
A violncia sexual, segundo Verneck (2010, texto digital):
Pode-se afirmar que violncia sexual uma questo de gnero; que
ela se d por causa do papel do homem e da mulher por razes sociais e
culturais em que o homem o dominador. um tipo de violncia que
envolve relaes sexuais no consentidas e pode ser praticada tanto por
conhecido ou familiar ou por um estranho. A violncia sexual um problema
universal, pois se sabe que para o homem uma questo de poder e
controle e que atinge as mulheres de todos os tipos e lugares.
Esclarece

ainda, Dias (2015, p.74), acerca de um dos equvocos que geram a

violncia sexual praticada contra a mulher:


A tendncia ainda identificar o exerccio da sexualidade como um dos
deveres do casamento, a legitimar a insistncia do homem, como se
estivesse ele a exercer um direito. Alis, a horrvel expresso dbito
conjugal parece chancelar tal proceder, como se a mulher tivesse o dever
de submeter-se ao desejo sexual do par.

A violncia patrimonial est presente na vida de muitas mulheres, porm a


maioria delas desconhece ou desconsidera tal acontecimento. Conforme nos ensina
Porto (2014, p. 33), constitui o crime de violncia patrimonial a reteno, a
subtrao e a destruio de instrumentos de trabalho, documentos pessoais, bens,
valores e direitos ou recursos econmicos.
Por ltimo, porm, no menos importante, a violncia moral, que se refere aos
tipos penais, calnia, injria e difamao, que sero detalhados na futura
monografia.
Qualquer das formas abordadas anteriormente, fere a dignidade do ser
humano e deve ser punida com rigor e seriedade para que a sociedade evolua em
direo ao respeito mtuo e consequentemente igualdade de fato.
3.2 As relaes familiares/pessoais contemporneas
A sociedade contempornea vive cada vez mais uma dinmica de
organizao social e afetiva que se modifica rapidamente, sendo difcil a tarefa de
reconhecimento e proteo aos diversos ncleos familiares afetivos que emergem
da sociedade como um todo.

15

No possvel, no entanto, deixar margem da proteo estatal, os


indivduos que reinventam sua forma de organizao social e bem convivem nela.
Os operadores do direito e os dispositivos legais como um todo, vm fazendo o
possvel para que haja proteo a todos, bastando para isso que se invoque os
princpios da igualdade e da dignidade da pessoa humana.
Sero abordadas neste captulo, as formas como as pessoas vm se
organizando afetivamente e como o ordenamento jurdico procura acompanhar
essas mudanas, para oferecer a todos os indivduos a ampla proteo consignada
na Constituio Federal.
3.2.1 O conceito de famlia
Para compreenso do tema a ser abordado, pertinente trazer tona alguns
conceitos de famlia para doutrinadores consagrados, que trazem baila a amplitude
do ncleo familiar e englobam suas diferentes formaes, no restando para tais,
preconceito de nenhum tipo ou gnero.
Conforme ensina Paulo Nader (2006, p. 3):
Famlia consiste em uma instituio social, composta por mais de uma
pessoa fsica, que se irmanam no propsito de desenvolver, entre si, a
solidariedade nos planos assistencial e da convivncia ou simplesmente
descendem uma da outra ou de um tronco comum.

Abarcando no conceito de famlia a relao de afinidade h Gonalves (2007;


p. 103) que traz a famlia de uma forma abrangente como todas as pessoas ligadas
por vnculo de sangue e que procedem, portanto, de um tronco ancestral comum,
bem como unidas pela afinidade e pela adoo.
A Lei Maria da Penha inova quando traz um conceito de famlia em seu artigo
5 como sendo comunidade formada por indivduos que so ou se consideram
aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa.
Grifa-se que inovadora porque, alm de ser a primeira lei que define tal
conceituao, ainda traz no texto legal a palavra indivduos para compor a relao
familiar, em detrimento dos termos homem e mulher.

16

Modernamente, existe, pois, uma concepo ampla de famlia, incluindo-se


em conceitos tradicionais o princpio da afetividade, que indispensvel para o
sucesso de qualquer que seja o modo de formao familiar.
3.2.2 Relao ntima de afeto
A Lei Maria da penha presta proteo explcita em seu artigo 5, inciso III, a
qualquer mulher que sofrer agresso relacionada a relaes ntimas de afeto, ainda
que no haja coabitao.
Tal dispositivo amplia a proteo em favor da mulher, na medida em que a
estende a todas a relaes ntimas de afeto, no ficando limitada a socorrer as
mulheres que convivem sob o mesmo teto do agressor.
Quanto conceituao da locuo legal, relao ntima de afeto, segundo
Porto (2014, p.17):
No necessariamente vinculao com a relao domstica ou familiar. Ao
contrrio, um simples namoro, do tipo mais comum em tempos hodiernos,
exatamente um modo de relao em que at pode ser aprofundada a
intimidade sexual entre os envolvidos e parece ser este o significado da
ideia de convivncia usada no texto mas tais relaes normalmente no
contemplam qualquer comprometimento domstico ou familiar, nem
tampouco coabitao.

O inciso supracitado criticado por alguns doutrinadores, como por exemplo,


Nucci (2010, p. 1.264) que afirma que tal redao extrapola os limites propostos pela
Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a
Mulher, que preconizava haver coabitao para que se configure a referida violao:
ora, se agressor e vtima no so da mesma famlia e nunca viveram juntos, no se
pode falar em violncia domstica e familiar.
Assim, frente diversidade de situaes que ensejam a provocao do poder
judicirio sobre o tema, sobrevm conforme Dias (2015) a necessidade de anlise
do caso concreto, para que no seja ampliada de forma desmedida tal proteo,
incluindo erroneamente relacionamentos passageiros, fugazes ou espordicos.
Ainda, segue a autora, que, havendo nexo causal entre a conduta criminosa e a
relao de intimidade existente entre agressor e vtima, deve ocorrer a aplicabilidade
da Lei Maria da Penha.

17

3.2.3 Unio homoafetiva


Frente evoluo cientfica e social que trouxe a sexualidade no somente
como forma de procriao, mas tambm voltada ao prazer e satisfao pessoal,
surgiram as unies entre pessoas do mesmo sexo, que se unem pela afetividade,
denominadas unies homoafetivas.
Conforme assevera Dias (2000, p. 56):
Se a prole ou capacidade procriativa no so essenciais para que o
relacionamento de duas pessoas merea proteo legal, no se justifica
deixar ao desabrigo do conceito de famlia a convivncia de pessoas do
mesmo sexo.

Como bem alerta Dias (2009, p. 33):


Ao contrrio do que se pensa, considerar uma relao afetiva de duas
pessoas do mesmo sexo como uma entidade familiar no vai transformar a
famlia nem vai estimular a prtica homossexual. Apenas levar um maior
nmero de pessoas a sair da clandestinidade e deixar de ser
marginalizadas.

Portanto, enquadrar hoje, as unies homoafetivas dentro do mbito da famlia


mais do que uma questo constitucional, trata-se de uma postura tica.
3.2.4 Reconhecimento da unio homoafetiva nos Tribunais
O Supremo Tribunal Federal concedeu s unies homoafetivas, em
05/05/2011, o status de entidade familiar, estendendo a estas relaes a mesma
proteo destinada unio estvel prevista no artigo 226, 3, da Constituio
Federal, e no artigo 1723, do Cdigo Civil.
Deste julgamento, proferido na Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n
4277, direitos fundamentais at ento negados aos casais formados por pessoas do
mesmo sexo foram estendidos, com fundamento nos princpios da dignidade da
pessoa humana, da igualdade, da liberdade, da intimidade e privacidade, gerando
assim a proteo contra quaisquer tipos de discriminao.
Assim, os Tribunais tm atuado no sentido de acompanhar a formao social e
afetiva da sociedade hodierna, buscando mesmo frente lacuna da lei, estender a
proteo do Estado a todos os indivduos sem segregao de minorias.

18

3.3 O transexual como sujeito passivo da violncia domstica e familiar


Para uma melhor compreenso do tema a ser abordado neste captulo,
importante ressaltar que a pretenso de anlise ser relacionada a aspectos
jurdicos e sociais do transexual na sociedade e em relao violncia que sofre,
sem adentrar profundamente em conceitos de medicina e psicologia. No entanto,
sero trazidos baila tais conceitos, porque indispensveis ao acertado
entendimento do objeto de estudo.
O captulo ter por finalidade conceituar de forma sucinta o que a
transexualidade e como esses indivduos vm sendo acometidos por violncia
dentro de seus ncleos familiares ou afetivos. Buscar-se- fulcro nos princpios
constitucionais que dizem respeito dignidade da pessoa humana, para justificar a
aplicao da Lei 11.340/06.
Ainda, sabendo da lacuna que a lei ainda no supriu, frente s mudanas
dinmicas nos relacionamentos e na formao de personalidade dos indivduos,
sero trazidos tona alguns julgados para demonstrar como os operadores do
direito esto suprindo essa falta de proteo expressa e aplicando ou no, tal
dispositivo legal em benefcio dos transexuais.
3.3.1 Um olhar na transexualidade
A democracia caracteriza-se pela valorizao de opinio da maioria, sem, no
entanto, desprezar a opinio da minoria. preciso que se olhe para os valores das
minorias como forma alternativa ao que a sociedade comumente desenvolve, salvo
se isso infringir a ordem legal ou atentar contra o bem comum.
O transexual deixado, muitas vezes, margem da proteo estatal porque
os valores morais que formam os julgadores e a sociedade como um todo, so
engessados e reproduzidos ao longo da histria. Nas palavras de Arajo (2000, p.7),
quando reflete sobre o sexo como finalidade de procriao: os valores morais ainda
arraigados na sociedade moderna levam o intrprete a desconsiderar a questo do
transexual.

19

A palavra chave para entendimento e aceitao dos valores que emergem da


diversidade social, sem dvida, a tolerncia. Tolerar no significa aderir ao que
outro tem como valor individual, mas sim conviver com ele de forma respeitosa.
3.3.2 Conceito de transexual

O conceito de transexualidade no pode ser analisado de forma engessada e


ligada apenas aos aspectos biolgicos, vez que, como esclarece Sznick (1979), o
transexual j era conhecido na Idade Mdia como um corpo masculino em uma alma
feminina, mostrando assim que, existe fortemente na construo de tal conceito o
aspecto subjetivo da condio do indivduo.
Segue o doutrinador Sznick (1979), explicando o transexual como sendo um
homossexual travestido que quer mudar de sexo. A nica distino, porm, do
transexual em relao aos demais (homossexuais, travestis e fetichistas) que nele
h a no-aceitao da identidade sexual, que o leva buscar a transformao
externa, muitas vezes por cirurgia de redesignao de sexo, porque interiormente j
se sente como pertencendo ao sexo feminino.
3.3.3 Atores da violncia domstica - sujeito ativo e sujeito passivo
Para um correto entendimento sobre o tema faz-se necessrio elucidar os
conceitos de sujeito ativo e passivo.
Segundo Capez (2006, p.145), sujeito ativo da conduta tpica :
A pessoa humana que pratica a figura tpica descrita na lei, isolada ou
conjuntamente com outros atores. O conceito abrange no s aquele que
pratica o ncleo da figura tpica (quem mata, subtrai etc.), como tambm o
partcipe, que colabora de alguma forma na conduta tpica, sem, contudo,
executar atos de conotao tpica, mas que de alguma forma, subjetiva ou
objetivamente, contribui para a ao criminosa.

Segundo conceitua Mirabete (2001, p.125), sujeito passivo do crime :


O titular do bem jurdico lesado ou ameaado pela conduta criminosa. Nada
impede que, em um delito, dois ou mais sujeitos passivos existam: desde
que tenham sido lesados ou ameaados em seus bens jurdicos referidos no
tipo, so vtimas do crime. Exemplificando, so sujeitos passivos de crime:

20

aquele que morre (no homicdio), aquele que ferido (na leso corporal), o
possuidor da coisa mvel (no furto), o detentor da coisa que sofre a
violncia e o proprietrio da coisa (no roubo), o Estado (na prevaricao)
etc.

Com enfoque ao tema objeto de estudo, a Lei 11.340/06 tem seu sujeito ativo
baseado na perspectiva de gnero, conforme seu artigo 5, caput:
Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a
mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte,
leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial.

Apesar de, o sujeito ativo, no ser principal tema de enfoque na futura


monografia, explanar-se- mais profundamente acerca, por tratar-se de um ponto
controvertido do dispositivo legal, medida que o mesmo no definiu o sujeito ativo
prprio, abrindo margem interpretao.
Vale frisar que, ao abordar o sujeito passivo da violncia domstica e familiar,
chega-se ao ponto controvertido que ser abordado pelo futuro trabalho e buscar-se suscitar as possveis incluses de indivduos transexuais como sujeitos de tal
violao.
A Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia afirmou ao julgar o Agravo
no Recurso Especial nmero 1.430.724 RJ (20140016451-9) que o legislador, ao
editar a Lei 11.340/06, teve em conta a mulher numa perspectiva de gnero e em
condies de hipossuficincia ou inferioridade fsica e econmica em relaes
patriarcais. Assim, tendo como sujeito passivo um transexual, que conforme
supracitado, entende-se como um indivduo do sexo feminino, depreende-se do
julgado exposto que tal vulnerabilidade estende-se aos transexuais na medida em
que os mesmos se consideram socialmente nesta posio, que em regra pelo texto
da lei seria apenas da mulher no sentido biolgico do termo.
Conforme assevera Dias (2010, texto digital):
No momento em que afirmado que est sob o abrigo da lei a mulher, sem
se distinguir sua orientao sexual, alcanam-se tanto lsbicas como
travestis, transexuais e transgneros que mantm relao ntima de afeto
em ambiente familiar ou de convvio. Em todos esses relacionamentos, as
situaes de violncia contra o gnero feminino justificam especial proteo.

21

Ainda, restringindo o ngulo de proteo ao sujeito passivo objeto do futuro


estudo, leciona Porto (2014, p. 51):
Deste modo, nossa hiptese a de que o conceito social de gnero, por
mais amplo do que sexo, permite advogar a aplicao da Lei Maria da
Penha em prejuzo do agressor de um transexual. Pensar o contrrio
resultaria em soluo discriminatria, que intensifica ou reascende, no plano
legal, um preconceito que ainda existe no mbito social, mas ao qual se
busca dar combate.

A futura monografia, abordar de forma completa e profunda a questo do


sujeito passivo transexual, buscando elucidar sua sexualidade psicossocial, bem
como a questo da vulnerabilidade relativa e aclarar como esses fatores lhes
equiparam ou no ao sujeito passivo da Lei 11.340/06 e ainda, se, promovendo tal
aplicao, possvel incorrer na regra proibitiva da analogia in malan partem.
3.3.4 A proteo Constitucional do transexual
Visando uma reflexo sobre o transexual como sujeito de direito, busca-se a
elucidao dos princpios fundamentais da Carta Magna que remetem proteo
desses indivduos e como tal assunto vem sendo tratado.
A Constituio Federal, lei mxima do pas, traz em seu escopo os direitos
fundamentais do indivduo. Tais garantias referem-se por exemplo dignidade da
pessoa

humana,

igualdade,

liberdade,

e,

em

relao

ao

futuro

estudo,

especialmente ao direito intimidade, insculpido no artigo 5, inciso X, do texto legal.


Conforme ressalta Arajo (2000, p.69):
A proteo do transexual inicia-se no direito intimidade, quando se
constata sua situao e, diante de sua dificuldade, se ele deve vivenci-la
ou no. Poder se assim quiser o transexual, permanecer na ambiguidade
de sua vida dupla, conflitiva e angustiante. Trata-se, ento, de seu direito
intimidade, onde define sua orientao sexual. A opo por sexualidade,
conflitiva ou no, direito seu e encontra-se no campo do direito
intimidade.

De toda a forma, qualquer que seja a escolha ou orientao sexual do


indivduo, no possvel que o mesmo seja deixado margem da proteo estatal,
tendo como base tal argumento, sob pena de ferir os direitos fundamentais do ser
humano no que tange dignidade, igualdade e liberdade.

22

3.3.5 Anlise jurisprudencial da aplicao da Lei Maria da Penha quando o


sujeito passivo transexual
Trar-se- tona, no terceiro captulo da futura monografia, alguns
julgamentos acerca do tema para que se possa compreender como os operadores
do direito esto atuando frente lacuna da lei.
Frente o exposto, suscita-se a possibilidade de aplicao da Lei 11.340/06,
para preencher a lacuna do texto legal e oferecer proteo ao sujeito transexual,
atravs da analogia de princpios e coragem dos operadores do sistema jurdico,
uma vez que, exclu-lo de tal escopo, fere os princpios constitucionais primordiais
ao respeito do ser humano como sujeito de direitos. Assim, aprofundar-se- a
pesquisa de tal aplicao na futura monografia.

4 PROCEDIMENTOS METODOLGICOS
A seguir, o tipo de pesquisa, o mtodo e os procedimentos tcnicos a serem
utilizados na futura monografia:
4.1 Tipo de pesquisa
A pesquisa a ser realizada no futuro trabalho utilizar como mtodo de
abordagem a forma qualitativa. Tal mtodo trata-se de uma propriedade de ideias,
coisas e pessoas que permite que sejam diferenciadas entre si de acordo com suas
naturezas (MEZZAROBA; MONTEIRO, 2014, p. 136).
Conforme Pereira (2012, p. 87), a pesquisa qualitativa parte da premissa de
que subsiste uma ligao indissolvel entre o mundo objetivo e a subjetividade do
sujeito que no pode ser traduzido em nmeros, ao passo que na pesquisa
quantitativa busca-se classificar e analisar os nmeros coletados.
Dessa forma, buscar-se- desenvolver a futura monografia por intermdio da
pesquisa qualitativa, tendo esta mais relevncia ante ao contexto geral, visando

23

alcanar um resultado coerente no que tange ao estudo da aplicabilidade da Lei


Maria da Penha quando o sujeito passivo transexual.
4.2 Mtodo de pesquisa
Com o intuito de alcanar o objetivo geral esperado na futura monografia,
utilizar-se- do mtodo dedutivo, que definido por Bittar (2014, p. 34) como a
extrao discursiva do conhecimento a partir de premissas gerais aplicveis a
hipteses concretas. Nesse contexto, os resultados obtidos com o estudo
direcionado tero valia para o caso em anlise, no tendo resultados generalizados
(MEZZAROBA; MONTEIRO, 2014). Posto isso, por intermdio desse mtodo, a
anlise dar-se-, inicialmente, com doutrina e legislao. Em um segundo plano terse- como escopo o instrumento da jurisprudncia ptria acerca do tema, com o
intuito de verificar aplicabilidade da Lei Maria da Penha quando o sujeito passivo
transexual.
4.3 Instrumentais tcnicos
Os instrumentais tcnicos correspondem aos recursos bibliogrficos e
documentais, os quais serviro como alicerce para o futuro trabalho. A tcnica
bibliogrfica embasar-se- em livros de doutrina, artigos de publicaes peridicas
impressas e de sites especializados; a tcnica documental utilizar a legislao
pertinente ao estudo, sobretudo a Constituio Federal de 1988 e a Lei n 11.340, de
de 2006 (Lei Maria da Penha).
5 CRONOGRAMA DE EXECUO DA MONOGRAFIA
A futura monografia ser produzida no semestre B/2016, conforme se observa
no seguinte cronograma:
Metas

Coleta de material doutrinrio,


leitura e fichamento
Redao do 1 Captulo
Redao do 2 Captulo

Jul.

Ago.

Set.

Out.

x
x

Nov.

24

Redao do 3 Captulo
Redao da introduo, da
concluso, do resumo
Reviso da redao final e das
normas tcnicas do texto
Entrega e defesa da
monografia
Entrega da verso definitiva da
monografia aps a banca de
defesa

x
x
x

x
x

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