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(Direito) - Familias Simultaneas Uniao Estavel E Concubinato PDF
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O STF tambm editou a Smula 382, em 03 de abril de 1964, que dizia "a vida em
comum sob o mesmo teto, more uxorio, no indispensvel caracterizao do
concubinato". A experincia social j demonstrava que havia unies slidas,
duradouras e notrias sem que o casal residisse sob o mesmo teto.
Dessa forma, lentamente os direitos dos companheiros foram sendo reconhecidos
pelos Tribunais. Podemos dizer que foi o prprio Supremo Tribunal Federal que
fincou o esteio para a evoluo da construo jurisprudencial e doutrinria, atravs
dessas smulas, que permanecem em vigor.
2.3 CONSTITUIO DE 1988
As unies extramatrimoniais mereceram tal aceitao social, que acabaram
reconhecidas pela Constituio[1]. Portanto, a Constituio Federal inseriu o afeto
no mbito da juridicidade, quando nomeou a unio estvel de entidade familiar,
conferindo-lhe proteo do Estado.
Assim leciona o seu art. 226, 3o: "Para efeito de proteo do Estado,
reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar,
devendo a lei facilitar a sua converso em casamento".
Com isso, alargou-se o conceito de famlia, que passou a albergar outros
relacionamentos alm dos constitudos pelo lao do casamento.
As unies de fato entre um homem e uma mulher foram reconhecidas como
entidade familiar com o nome de unio estvel. Porm, tal proteo constitucional
restou sem reflexos na jurisprudncia, j que essas unies permaneceram sendo
tratadas no mbito dos direitos das obrigaes.
2.3.1 Famlia ou Entidade Familiar?
Aps a Constituio Federal de 1988, surgiu uma divergncia na doutrina sobre a
equiparao do casamento com a unio estvel, j que o primeiro constitua uma
famlia, enquanto o segundo constitua uma entidade familiar. Questionava-se se o
termo utilizado na Constituio Federal para se referir unio estvel revelaria uma
certa preferncia do legislador pelo matrimnio civil.
Na opinio de Yussef Said Cahali, "Tem-se como certo que o casamento continua
mantendo a sua dignidade como nico expediente legal hbil para a constituio da
famlia, no se lhe equiparando, para os efeitos da lei - especialmente com vistas
aos efeitos que dela resultam -, a simples unio estvel entre o homem e a
mulher"[2].
Tambm Jacques de Camargo Penteado posiciona-se dessa forma: "Casamento
casamento. Unio estvel unio estvel. Trata-se de relaes distintas e com
denominao diversa. Sua disciplina jurdica especfica (...). A Constituio
Federal considera a famlia a base da sociedade e lhe outorga especial proteo
estatal. A unio estvel forma uma `entidade familiar` que merece proteo
simples. Fossem iguais e o texto no lhes atribuiria denominao diversa"[3]
.
Entretanto, para muitos autores, entre eles Zeno Veloso, no h que se falar em
"famlias de segunda classe". O mesmo afirma que: "A unio estvel modo de
constituio de famlia sem a formalidade da formao de casamento, mas, tirante
isto, semelhante ao casamento. No se pode admitir ou conceber, no atual
estgio da civilizao, que, ressuscitando abolidas discriminaes e preconceitos
superados, uma famlia seja de primeira classe, e que as outras famlias sejam de
segunda ou de terceira, s porque a primeira foi fundada numa solenidade,
presidida por um juiz ou por uma autoridade religiosa"[4].
2.4 LEGISLAO INFRACONSTITUCIONAL
2.4.1 Lei 8.971/94
Seguindo a trilha aberta pela Constituio, foi editada a Lei 8.971, de 29 de
dezembro de 1994, com o objetivo de regular o direito dos companheiros a
alimentos e sucesso.
Jos Cahali, Zeno Veloso, Euclides de Oliveira, Flvio Tartuce e Jos Fernando
Simo.
Assim manifesta-se Zeno Veloso: "entendo que, naquele caso, referido, deve ser
reconhecida ao convivente de boa-f, que ignorava a infidelidade ou a deslealdade
do outro, uma unio estvel putativa, com os respectivos efeitos para este parceiro
inocente"[36].
Tambm afirma lvaro Villaa Azevedo: "Entendemos, ainda, que deste no deve
surtir efeito, a no ser ao concubino de boa-f, como acontece, analogamente, com
o casamento putativo, e para evitar-se locupletamento ilcito"[37]. E persiste: "(...)
embora ilcita a relao concubinria adulterina, muitas vezes, e no mais das vezes,
uma companheira v-se envolvida amorosamente, entregando-se a esse
relacionamento impuro, em certos casos, at de boa-f, sem saber do estado de
casado de seu companheiro. Nesse caso, ocorre verdadeiro concubinato
putativo"[38].
Na opinio de Rodrigo da Cunha Pereira: "Situao diversa, entretanto, aquela
em que a pessoa que mantm duas relaes, oculta essa realidade de seu
parceiro(a). Se porventura subsistir a caracterizao simultnea de duas ou mais
unies, socorre parte que ignorava a situao o instituto da Unio Estvel
putativa, ou seja, aquele em que um dos partcipes desconhecia por completo a
existncia de outra unio more uxorio - matrimonial ou extramatrimonial - do
outro, devendo esta produzir os mesmos efeitos previstos, para uma unio
monogmica"[39]. E prossegue: "Em outras palavras, se no casamento putativo
so concedidos os efeitos para o contraente de boa-f, aqui tambm pode ser
invocado este princpio, ou seja, a(o) companheira, sendo pessoa de boa-f na
relao concubinria, e, pelo menos por parte dela(e), sendo uma relao
monogmica, no h razes para negar a concesso de todos os efeitos da Unio
Estvel"[40].
Por fim, afirmam Flvio Tartuce e Jos Fernando Simo: "(...) essa parece ser a
posio mais justa dentro dos limites do princpio da eticidade, com vistas a
proteger aquele que, dotado de boa-f subjetiva, ignorava um vcio a acometer a
unio"[41].
Entretanto, esse entendimento apresenta alguns problemas: o primeiro a
aplicao por analogia da regra prevista para o casamento putativo, vez que a
unio estvel no se iguala ao casamento[42]; o segundo problema reside na
necessidade de provar o incio dos relacionamentos, a fim de ordenar as unies
paralelas no tempo e apontar qual a unio estvel e quais so as unies
putativas[43].
5.2.3 Terceiro Posicionamento
Por derradeiro, uma terceira corrente admite que todas as unies concomitantes
constituam entidade familiar. Assim, despreza-se a fidelidade como um fator
essencial unio estvel.
Para este entendimento, negar efeitos jurdicos a essas unies apenas privilegiaria
o infiel, possuindo um carter nitidamente punitivo: aquele que optasse por
relacionar-se com algum j envolvido em outro relacionamento seria
responsabilizado por sua escolha.
Em nosso caso prtico, deveriam ser reconhecidos os direitos de todas as Marias,
independentemente de qualquer outra considerao.
Maria Berenice Dias adota este posicionamento. Segundo a autora: "(...) a
que mantm vnculo afetivo, pelo s fato de ser sabedora do outro relacionamento.
Independentemente da presena de todos os requisitos legais para o
reconhecimento da unio estvel (...). O fundamento, de todo falacioso, que,
sabendo do relacionamento paralelo, no se teria por presente o objetivo de
constituio de famlia (...)". Prossegue: "(...) quem acaba sendo beneficiado
justamente aquele que infringiu este princpio tido como o maior da vida em
sociedade, ou seja, que o da monogamia. Ora, o resultado que se quer obter,
punir a poligamia, acaba, ao fim e ao cabo, somente vindo a beneficiar exatamente
quem infringiu a dito cnone". E conclui: "No entanto, para que se obtenha o
reconhecimento de uma entidade familiar, nos moldes postos na lei, basta se
identificar a presena dos pressupostos da lei, nos quais no se encontra nem a
exclusividade e nem o dever de fidelidade para sua configurao" [51].
Por fim, caso paradigmtico foi julgado tambm no Rio Grande do Sul, onde se
reconheceu a possibilidade de se realizar a "triao" dos bens adquiridos na
constncia da unio dplice:
"APELAO. UNIO DPLICE. UNIO ESTVEL. LEGITIMAO. PERODO. PROVA.
MEAO. "TRIAO". SUCESSO. USUFRUTO.
AGRAVO RETIDO. Os sucessores do de cujus so os legitimados para responder a
ao declaratria de unio estvel. PROVA DO PERODO DE UNIO E UNIO
DPLICE. A prova dos autos robusta e firme a demonstrar a existncia de unio
entre a autora e o de cujus em perodo concomitante ao casamento de `papel`.
Reconhecimento de unio dplice. Precedentes jurisprudenciais. MEAO
("TRIAO"). Os bens adquiridos na constncia da unio dplice so partilhados
entre a esposa, a companheira e o de cujus. Meao que se transmuda em
`triao`, pela duplicidade de unies. DIREITO AO USUFRUTO. A companheira tem
direito ao usufruto da quarta parte dos bens deixados pelo de cujus, quando da
existncia de filhos. Regramento com base na legislao vigente ao tempo do
cdigo de 1916, poca do bito do autor da herana. NEGARAM PROVIMENTO AO
AGRAVO RETIDO. UNNIME. DERAM PARCIAL PROVIMENTO APELAO. POR
MAIORIA, VENCIDO O PRESIDENTE QUE PROVIA, EM PARTE, EM MENOR
EXTENSO"[52].
Transcrevemos trecho do voto do Desembargador Rui Portanova: "No caso, h
unio dplice. Ou seja, perodo em que houve casamento e unio estvel
concomitantes. Por isso, tudo o que o de cujus adquiriu com a esposa e com a
companheira nesse perodo forma um patrimnio comum, a ser dividido entre os
trs (1/3 para a esposa, 1/3 para a companheira e 1/3 pertencente ao de cujus,
que a herana - esplio)".
Conforme afirmamos, trata-se de caso paradigmtico, pois dividiu-se o patrimnio
em trs: parte para a esposa, parte para a companheira e parte para o de cujos.
Com isso, criou-se instituto jurdico novo, a "triao", em oposio meao.
importante notar que este julgado reconhece a existncia de unies estveis
dplices, tanto que confere direito a todos os envolvidos de parte do patrimnio
adquirido na constncia dessa relao.
6. CONCLUSO
Entendemos que a segunda corrente, que reconhece a unio estvel putativa, a
mais justa. O primeiro posicionamento pode acabar punindo quem estava de boa-f
e desconhecia a existncia de outra relao concomitante. O grande erro da
terceira posio est em desprezar a lealdade (ou fidelidade) como fator essencial
unio estvel, alm de desconsiderar a exclusividade como um requisito para a sua
configurao.
Nas palavras de Zeno Veloso: "Observe-se que no possvel a quem vive uma
unio estvel constituir outra unio estvel. Com o segundo relacionamento, ser
irremediavelmente extinto e dissolvido o primeiro"[53]. E prossegue: "Se um
homem tem vrias concubinas, ou a mulher vrios amantes, sem dvida, no
estaremos diante de unies estveis. O concubinato mltiplo no se pode
considerar uma entidade familiar. Embora possa produzir alguns efeitos (de ordem
material, por exemplo), no ter as conseqncias determinadas no Cdigo Civil
para a unio estvel"[54].
Assim, nas famlias simultneas, no se caracterizam unies estveis, mas sim
concubinatos, insuscetveis de gerar efeitos no mbito do Direito de Famlia[55].
[55] "Se uma pessoa tem famlia constituda por unio estvel, um relacionamento
paralelo que assuma no outra unio estvel - que ningum pode manter unies
estveis simultneas -, mas concubinato". Idem. p. 156.
[56] "Se o concubinato viola a moral, ofende os bons costumes, afronta os
princpios das verdadeiras entidades familiares, no por isso que se vai permitir
que ocorra a explorao humana, que um dos concubinos enriquea e prospere
financeiramente, reduzindo-se misria o outro, que trabalhou e aplicou dinheiro
para que o parceiro angariasse bens, fizesse crescer seu patrimnio". Ibidem.
[57] Madaleno, Rolf. Op. cit. (nota 20).
[58] Venosa, Slvio de Salvo. Op. cit. (nota 19). p. 394.
Autor: Laura de Toledo Ponzoni foi a 5 colocada no concurso de trabalhos
cientficos do II Congresso Paulista de Direito de Famlia. scia do IBDFAM,
doutoranda em Direito Civil na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP
Fonte : Site da Serjus