EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___

VARA FEDERAL DA JUSTIA FEDERAL DE SO JOS DOS

CAMPOS SO PAULO.

JOYCE, brasileira, menor impbere, nascida em

09/09/2005,
portadora
do
CPF/MF
n.
(doc.),
representada por sua genitora, ELISANGELA
APARECIDA, brasileira, solteira, portadora da cdula
de identidade RG n. e inscrita no CPF/MF sob o n.
(docs.) residente e domiciliada na Rua, n., Bairro,
Cidade, Estado de, neste ato representada por seus
advogados constitudos (Procurao Ad Judicia anexa
doc.), Dr. e Dr., inscritos na OAB/SP sob os nmeros e
, respectivamente, todos com escritrio na Rua, n Bairro - Cidade - Estado CEP:, onde podero receber
notificaes, vem mui respeitosamente presena de
Vossa Excelncia PROPOR a presente
AO ORDINRIA COM PEDIDO DE
TUTELA ANTECIPADA INAUDITA ALTERA PARS
PARA CONCESSO DE BENEFCIO
ASSISTENCIAL DE
PRESTAO CONTINUADA (LOAS)
em face do INSTITUTO NACIONAL DE SEGURO
SOCIAL - INSS, cujo endereo para citao o da
Rua/Avenida/etc, n, Bairro Cidade - Estado de, nos
seguintes termos de fato e de direito expostos a seguir:

PRELIMINARMENTE
DAS PUBLICAES

1. Inicialmente, requer a Autora que todas as publicaes sejam

endereadas ao advogado abaixo constitudo:
Dr. XXX
OAB/ n.:
Rua/Av/etc, n Bairro
Cidade Estado CEP:
TEL/FAX E-MAIL DA JUSTIA GRATUITA
2. A Requerente requer lhes sejam deferidos os benefcios da
Justia Gratuita, por no poder arcar com os nus financeiros da
presente ao, sem que com isso sacrifique o seu prprio
sustento e o de sua famlia, conforme declarao que segue em
anexo (Declarao de Hipossuficincia - doc. 02). Invoca para
tanto as benesses da Lei n. 1.060/50.
DA AUTENTICAO DAS CPIAS REPROGRFICAS DE
DOCUMENTOS
3. Acrescenta-se ainda que as cpias de documentos juntadas aos
presentes autos no se encontram autenticadas devido a
impossibilidade da Requerente arcar com as custas relativas s
autenticaes, posto encontrar-se em estado de miserabilidade,
no possuindo nenhuma renda. Desta forma, o advogado que esta
subscreve autentica os documentos que acompanham a petio
inicial, conforme artigo 365, inciso IV do CPC, no necessitando,
assim, da autenticao cartorria.
DOS FATOS E DO DIREITO
4. A Requerente, menor impbere, Joyce, nasceu no dia 09 de
setembro de 2005 (sexta-feira), na Maternidade da Santa Casa de
Misericrdia da Cidade de XXX, Estado de So Paulo, sendo filha
de Paulo e Elisangela Aparecida, sendo a ltima (genitora), sua
representante legal na presente ao. (Certido de Nascimento
doc. em anexo).
5. Pois bem; ato contnuo, como relata a prpria genitora da
Requerente em Histrico Manuscrito em anexo (docs.), aps seu
nascimento, esta recebeu alta hospitalar em 11 de setembro de
2005 (domingo), permanecendo a Postulante internada
utilizando-se de incubadora (equipamento eletro-mdico cuja

finalidade manter a vida de recm-nascidos de alto-risco).

6. Ocorre que quando do retorno da genitora ao j referido hospital,
na data estipulada pela equipe mdica, para buscar sua filha, na
expectativa da obteno de alta pela Requerente, fora
informada que a mesma deveria permanecer internada, pois fora
diagnosticada que havia adquirido doena denominada
ancilostomose, enfermidade esta, popularmente conhecida como
amarelo.
7. Assim, segundo equipe mdica da Maternidade da Santa Casa de
Misericrdia da Cidade de XXX, no dia 14 de setembro de 2005
(quarta-feira), a Postulante, estava apta a ser removida do
hospital, obtendo, desta forma, alta mdica.
8. No entanto, aps a obteno de alta mdica pela Requerente,
esta, por diversas vezes, necessitou ser novamente internada no
hospital para tratamento mdico, pois sofria de cansao anormal,
bem como de constante quadro febril, o que aps realizao de
anlise mdica, foi diagnosticado como suspeita de pneumonia
(infeco dos pulmes, na qual eles enchem-se de lquido,
acarretando dificuldade respiratria).
9. Entretanto, no obstante fosse realizado acompanhamento
mdico contnuo no referido hospital, a Requerente no obteve
melhora em seu quadro clnico, dizendo os mdicos sua
genitora, que aquela situao era normal, indicando apenas que
fossem realizadas sesses de inalao.
10.
Deste modo, a genitora da Requerente, preocupada com
no melhora na sade de sua filha recm-nascida, entendeu por
bem encaminh-la para a anlise mdica de outro profissional, o
qual determinou IMEDIATA internao da Postulante, que
novamente ocorreu no hospital da cidade de XXX, Estado de So
Paulo.
11.
Acontece que aps alguns dias de internao no
mencionado hospital, o quadro de sade da Requerente veio a
piorar, sendo, devido a isto, em 20 de abril de 2006,
transferida para a UTI Peditrica do Hospital YYY, nesta
cidade, onde permanece at a presente data, conforme
comprovam Relatrios: Mdico e de Enfermagem fornecidos,
respectivamente, pela Dra. Elisa (doc.) e pela enfermeira da UTI
Infantil do referido hospital, Sra. Maria (doc.) e fotografias
anexas (doc.).
12.
A partir de ento, a equipe mdica responsvel pela
UTI Peditrica do citado Hospital, passou a estudar e
melhor investigar o caso da Requerente, sendo ento,

diagnosticado em 10 de maio de 2006, que a Postulante

possui doena denominada Atrofia Espinhal Muscular
(SMA), Tipo I Agudo (Severo), tambm chamada de
Sndrome de Werding-Hoffman.
13.
Neste sentido, momentaneamente, importante se faz abrir
um parntese para se relatar sucintamente o que vem a ser a
doena apresentada pela Requerente.
14.
Em linhas gerais, pode-se dizer que a Atrofia Muscular
Espinhal (SMA) uma doena das clulas do Corno Anterior da
Medula Espinhal, clulas estas localizadas na Espinha Dorsal e
que so os principais nervos motores responsveis pelo
controle dos msculos de todo o corpo.
15.
A Requerente, como se ver mais adiante e com maior
riqueza de detalhes, portadora da forma mais grave de
manifestao da referida doena, enfermidade esta, que em
todos os nveis possveis de sua ocorrncia, infelizmente,
ainda no possui medicamento ou cirurgia capaz de CURLA e aloca a Postulante em uma condio de completa e
indiscutvel INVALIDEZ TOTAL.
16.
Continuando a narrativa ftica; aps a transferncia da
Requerente para o Hospital YYY, localizado nesta cidade, a
gestora da Postulante, devido sua impossibilidade econmica de
arcar com o deslocamento dirio da cidade de , onde residia at
esta cidade, dependeu, durante 11 (onze) meses, de carona de
ambulncias para realizar as visitas sua filha.
17.
Ressalva-se que tais caronas no eram sempre possveis,
sendo que a Requerente, quando sua me no podia visit-la,
sofria, vindo a chorar muito, devido sentir muita falta da
presena materna.
18.
Alm disto, a genitora da Postulante relata que muitas
vezes, alguns motoristas das ambulncias, durante viagem,
reclamavam por estarem realizando tal favor, o que bastante a
constrangia.
19.
Assim, diante da difcil situao vivida pela
Requerente e sua me, os bisavs da primeira Sr. Jos e
Sra. Geralda (docs. em anexo) -, resolveram mudar-se da
cidade de XXXX para esta cidade, com o objetivo de
facilitar o convvio entre a Postulante e sua genitora.
20.
Para tanto, alugaram uma casa na Rua, no bairro, prximo
ao Hospital YYY, o que permitiu com que a Requerente ficasse
mais prxima de sua me. Tal mudana de endereo ocorreu no

dia 17 de maro de 2007.

21.
A partir de ento, a genitora da Requerente a
acompanha, na UTI Peditrica do j citado hospital (doc.
em anexo), todos os dias durante o horrio permitido, ou
seja, desde as 11 horas da manh at s 19:30 horas. Neste
horrio a genitora da Postulante vai para a casa de seus
avs apenas descansar para o exerccio da mesma rotina no
prximo dia. Ressalta-se que tal fato impossibilita
totalmente a me da Requerente de exercer qualquer
atividade laboral.
22.
Desta
forma,
a
genitora
da
Requerente,
impossibilitada de trabalhar, no possui qualquer meio de
auferir renda para arcar com as necessidades bsicas da
Postulante, tais como: alimentao, fraldas, remdios,
shampoos, vesturios, etc.; sendo os mantenedores da
Autora, apenas seus bisavs; que tambm arcam sozinhos
com as despesas advindas da citada residncia (docs.
anexos).
23.
Hodiernamente, a Requerente possui 02 (dois) anos
de idade e encontra-se internada na UTI Peditrica do
Hospital YYY, na dependncia de aparelho de ventilao
mecnica para viver. Recebe ainda, segundo Relatrio de
Enfermagem em anexo (doc.), sua alimentao atravs de
sonda gastrostomia, bem como no possui nenhuma
movimentao ativa.
24.
Por fim, diante de todo o exposto, observa-se que o REAL
DOMICLIO DA REQUERENTE A UTI PEDIRICA DO
HOSPITAL YYY.
DA
CONCESSO
DO
BENEFCIO
CONTINUADA
PREVISTO
NA
LEI
ASSISTNCIA SOCIAL - LOAS

DE
PRESTAO
ORGNICA
DA

25.
Consoante prescreve o artigo 203, caput, da Constituio
Federal, a assistncia social ser prestada a quem dela
necessitar, independentemente da contribuio seguridade
social.
26.
Desta forma, os benefcios de carter assistencial tm
natureza no-contributiva, possuindo, dentre os seus objetivos a
proteo pessoa portadora de deficincia ou ao idoso, mediante
o pagamento de um salrio mnimo, desde que preenchidos os
requisitos elencados no inciso V, do art. 203, da CF,
regulamentado pela Lei n. 8.742/93 Lei Orgnica da Assistncia

Social LOAS - e Decreto n. 6.214/2007.

27.
Nesse diapaso, o artigo 20 da Lei Orgnica de Assistncia
Social LOAS, discorre que:
Artigo 20 - O benefcio de prestao continuada a
garantia de 1 (um) salrio mnimo mensal pessoa
portadora de deficincia e ao idoso com 70
(setenta) anos ou mais e que comprovem no
possuir meios de prover a prpria manuteno e
nem de t-la provida por sua famlia.
1 - Para os efeitos do disposto no caput, entende-se
como famlia o conjunto de pessoas elencadas no artigo
16 da Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991, desde que
vivam sob o mesmo teto.
2 - Para efeito de concesso deste benefcio, a pessoa
portadora de deficincia aquela incapacitada para a
vida independente e para o trabalho.
3 - Considera-se incapaz de prover manuteno da
pessoa portadora de deficincia ou idosa a famlia cuja
renda mensal per capita seja inferior a 1/4 (um quarto)
do salrio mnimo.
4 - O benefcio de que trata este artigo no pode ser
acumulado pelo beneficirio com qualquer outro no
mbito da seguridade social ou de outro regime, salvo o
da assistncia mdica.
5 - A situao de internado no prejudica o direito do
idoso ou do portador de deficincia ao benefcio.
6 - A concesso do benefcio ficar sujeita a exame
mdico pericial e laudo realizados pelos servios de
percia mdica do Instituto Nacional do Seguro Social
INSS.
7 - Na hiptese de no existirem servios no
municpio de residncia do beneficirio, fica assegurado,
na
forma
prevista
em
regulamento,
o
seu
encaminhamento ao municpio mais prximo que contar
com tal estrutura.
8 - A renda familiar mensal a que se refere o 3
dever ser declarada pelo requerente ou seu
representante
legal,
sujeitando-se
aos
demais
procedimentos previstos no regulamento para o
deferimento do pedido. (grifo nosso)
28.
Assim, o que se demonstrar a partir deste momento que
a Requerente possui todas as condies/pressupostos para a

percepo do acima citado e pleiteado Benefcio Assistencial de

Prestao Continuada, ou seja, ser portadora incapacidade para a
vida independente (artigo 20, caput e pargrafo 2 da Lei da Lei
8.742/93) e no ter condio do provimento de sua prpria
subsistncia ou t-la realizada por sua famlia (artigo 20, caput e
pargrafo 3 da Lei da Lei 8.742/93).
DA INCAPACIDADE TOTAL PARA A VIDA INDEPENDENTE
(ARTIGO 20, CAPUT E PARGRAFO 2 DA LEI DA LEI
8.742/93 - LOAS)
29.
Como supra-descrito, a Requerente portadora de Atrofia
Muscular Espinhal, conhecida pela sigla SMA, Tipo I Agudo
(Severo) - Sndrome de Werding-Hoffman.
30.
Trata-se de uma doena autossmica recessiva, o que
significa que ambos os pais tm de ser portadores do gene
responsvel para a doena. Estes genes so transmitidos
criana. A criana afetada pela doena quando recebe este
gene de cada um dos seus pais. O cdigo do gene corresponde a
uma protena conhecida como Survival Motor Neuron (SMN). A
funo exata da protena incerta, mas importante porque
mantm vivos os nervos motores.
31.
Embora j explicitado, importante reforar que a doena
afeta as clulas do Corno Anterior da Medula Espinhal, clulas
estas localizadas na Espinha Dorsal e que so os principais
nervos motores responsveis pelo controle dos msculos de
todo o corpo.
32.
Vale explicar de maneira breve, que a referida doena
possui quatro nveis de manifestao podendo ser:
1234-

Tipo
Tipo
Tipo
Tipo

I Agudo (Severo)
II (Intermedirio)
III (Benigno); e
IV (Iniciao Adulta)

33.
O estudo da Atrofia Muscular Espinhal demonstra que tal
doena afeta inicialmente os msculos mais prximos ao tronco,
causando geralmente, debilidade nas pernas e nos braos e
alguma anormalidade nos movimentos da lngua, conhecida com
o nome de Fasciculao, nos doentes de SMA Tipo I e tambm
no Tipo II.
34.
Cabe lembrar que a Requerente portadora do nvel
mais grave de manifestao da doena, ou seja, de Atrofia
Muscular Espinhal Tipo I Agudo (Severo), que como j dito,

tambm chamada Sndrome de Werding-Hoffman.

35.
Assim vale salientar ainda que, habitualmente, uma criana
com o Tipo I (Werding-Hoffman) nunca capaz de levantar a
cabea ou conseguir uma evoluo normal nas etapas de
crescimento. Ao engolir e alimentar-se, pode apresentar alguma
dificuldade, tambm apresentando problemas relativamente s
suas secrees. Existe uma debilidade geral nos msculos
respiratrios intercostais e acessrios (os msculos situados
entre as costelas). O peito apresenta-se cncavo (deprimido)
devido ao fato da respirao ser diafragmtica.
36.
Em sede de concluso, no caso em tela, vale reforar
que embora j narrado e comprovado atravs dos
documentos de nmeros xx (Relatrio Mdico), yy
(Relatrio de Enfermagem) e zz (Fotografias) anexos, a
Requerente, encontra-se internada na UTI Peditrica do
Hospital YYY e depende de aparelho de ventilao
mecnica para viver, recebendo ainda, sua alimentao
atravs de sonda gastrostomia, bem como no possui
nenhuma
movimentao
ativa,
sendo
portanto,
TOTALMENTE INCAPAZ PARA A VIDA INDEPENDENTE.
37.
Preenche desta forma a Requerente, o requisito
imposto pelo pargrafo 2, do artigo 20 da Lei 8.742/93
LOAS,
sendo
considerada
incapaz
para
a
vida
independente, inclusive, nos moldes do art. 4, inciso III do
Decreto 6.214/2007 que define tal incapacidade como o:
fenmeno multidimensional que abrange possui limitao
do desempenho de atividade e restrio da participao,
com reduo efetiva e acentuada da capacidade de incluso
social, em correspondncia interao entre a pessoa com
deficincia e seu ambiente fsico e social.
DA NO CONDIO DA REQUERENTE DE PROVER SUA
PRPRIA SUBSISTNCIA OU T-LA PROVIDA POR SUA
FAMLIA (ARTIGO 20, CAPUT E PARGRAFO 3 DA LEI DA
LEI 8.742/93 - LOAS)
38.
Pois bem, quanto este pressuposto para concesso do
Benefcio Assistencial de Prestao Continuada, dispe o
pargrafo 3, da Lei 8.742/93 que: considera-se incapaz de
prover manuteno da pessoa portadora de deficincia ou idosa
a famlia cuja renda mensal per capita seja inferior a 1/4 (um
quarto) do salrio mnimo.
39.
J o pargrafo 1 do artigo 20 da LOAS, considera famlia
para clculo da renda per capita, o conjunto de pessoas que vivem

sob o mesmo teto, assim entendido, o requerente, o cnjuge, a

companheira, o companheiro, o filho no emancipado, de qualquer
condio, menor de 21 anos ou invlido, os pais, e o irmo no
emancipado, de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido.
40.
No entanto, nota-se que no caso em tela o real
domiclio da Requerente a UTI Peditrica do Hospital
YYY, sendo assim, impossvel se falar em renda per capita da
famlia.
41.
Veja-se que ainda mesmo que se fizesse uma interpretao
extensiva da norma e considerasse como domiclio da
Requerente, a casa de seus bisavs, a Postulante no teria
condies de prover sua prpria manuteno ou t-la provida por
sua famlia, pois sua genitora no possui qualquer fonte de renda
e seus bisavs no so considerados como membros da famlia
para aferio da renda per capita, na forma do acima
mencionado, pargrafo 1 do artigo 20 da LOAS.
42.
Incontestvel tambm, portanto, o preenchimento de tal
pressuposto pela Requerente, afim de que receba o pleiteado
Benefcio Assistencial de Prestao Continuada.
DO PREENCHIMENTO DE TODOS OS PRESSUPOSTOS
PARA CONCESSO DO BENEFCIO PLEITEADO
43.
Resta observado, que a Requerente cumpre claramente
todas as exigncias para o percebimento do benefcio assistencial
pleiteado, quais sejam:
(a)
a Requerente no possui nenhum tipo de renda, sendo
sua genitora impossibilitada de trabalhar devido aos
cuidados que lhe presta durante todo o dia, tendo obtido
meios para sobreviver graas colaborao de seus
bisavs;
(b)
a Requerente no est percebendo nenhum outro
benefcio no mbito da seguridade social ou de outro
regime; e
(c)
a Requerente totalmente incapaz para a vida
independente devido ser portadora Atrofia Muscular
Espinhal Tipo I Agudo (Severo), que como j dito,
tambm chamada Sndrome de Werding-Hoffman.
44.
Desta forma, como foi observado, o nico meio de
sobrevivncia da Requerente, ajuda obtida por seus bisavs,
no possuindo por si ou membro da famlia qualquer rendimento,

sendo que tais fatos do conta inexorvel do direito

CONCESSO DO BENEFCIO requerido, posto que a conclui-se,
sem maiores esforos, que A DEMANDANTE TOLTALMENTE
INCAPAZ PARA A VIDA INDEPENDENTE E NO POSSUI
CONDIES DE SUPRIR SUA PRPRIA MANUTENO OU DE
T-LA SUPRIDA PELA SUA FAMLIA.
DA TUTELA ANTECIPADA
45.
O que se via na Frana, Alemanha e Sua, estes dois, j
discriminando bem cautela e antecipao de tutela, introduziu-se
no sistema jurdico brasileiro, com a edio pela Lei n 8.952, de
13 de dezembro de 1994, das regras jurdicas dos arts. 273 e 461
do Cdigo de Processo Civil, ambas a traduzirem a possibilidade
da antecipao dos efeitos da tutela antecipada jurisdicional.
46.
Incidem, quando se alude inafastabilidade do controle
jurisdicional, as regras jurdicas do art. 5o, XXXV, da Constituio
Federal de 1988. o que lastreou a reforma da Lei n 8.952/94.
47.
Neste sentido, no basta mero acesso formal ao Poder
Judicirio, mas o acesso que propicie efetiva e tempestiva
proteo contra qualquer forma de denegao da justia.
48.
preciso, ento, processo com efetividade, o que significa
processo com efetividade por urgncia (tempestividade da
tutela), o que significa processo com efetividade por noretardamento (abuso de direito de defesa).
49.
O processo tradicional, de raiz romanstica, concebia
primeiramente a fase de conhecimento do caso a julgar e, aps
ela, a fase de execuo do caso julgado, efetivando-se a tutela
jurdica aps exaustiva discusso dobre o meritum causae.
50.
Com a antecipao da tutela jurisdicional assegura-se a
possibilidade de concesso de provimento liminar que,
provisoriamente, garante com efetividade o bem jurdico de vida
litigioso.
51.
Neste caso, o que se observa que a no concesso do
Benefcio Assistencial de Prestao Continuada Autora,
contraria todas as normas legais, e mantendo-se esta deciso
at o final julgamento da presente ao, implica-se denegao de
justia em face do retardamento na prestao da tutela
jurisdicional, at mesmo porque o direito pleiteado pela
Requerente decorre de NATUREZA ALIMENTAR.
52.

Vale salientar ainda que, a Requerente possui 02

(dois) anos de idade, sendo que se o pedido de Tutela

Antecipada Inaudita Altera Pars aqui pleiteado restar-se
indeferido, muito provavelmente, a Demandante, no
estar MAIS PRESENTE ENTRE NS QUANDO DA
SOLUO DA LIDE, pois devido ao aumento da debilidade
e/ou infeco respiratria, A MORTE, na maioria das
crianas portadoras de Atrofia Muscular Espinhal Tipo I
Agudo (Severo), ocorre, antes dos dois anos de idade
(Fonte: Site criado pelo Grupo Famlias de SMA http://www.fsma.org/portug/booklet.htm).
53.
A efetividade do processo, quanto a este ttulo, estaria
completamente comprometida.
54.
Assim, presentes os pressupostos ensejadores da sua
efetividade, e previsto no art. 273, do Estatuto Processual
vigente, in verbis, h necessidade de imediata concesso desse
provimento de mrito BENENEFCIO ASSISTENCIAL DE
PRESTAO CONTINUADA - LOAS pois somente assim, estar
satisfeita a tempo esta pretenso deduzida em Juzo.
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da
parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos
da tutela pretendida no pedido inicial, desde
que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e:
(... omissis...)
6A tutela antecipada tambm poder ser
concedida quando um ou mais dos pedidos
cumulados, ou parcela deles, mostrar-se
incontroverso.
55.
Portanto, se condio exigida para a consecuo essencial
da tutela antecipada, estabelecida no pargrafo 6, do artigo
273, do CPC, a instaurao do contraditrio, limitada a fase
postulatria (contestao), de tal sorte a possibilitar ao EstadoJuiz a aferio da ausncia de litgio em torno de um dos pedidos
ou parte do pedido.
56.
Nossos Tribunais corroboram com nosso entendimento,
seno vejamos:
PREVIDENCIRIO.
BENEFCIO
ASSISTENCIAL.
DEFICINCIA/INVALIDEZ.
CUMPRIDOS
OS
REQUISITOS LEGAIS. TERMO INICIAL. CORREO

MONETRIA. JUROS. TUTELA ANTECIPADA.1

I - de ser deferido o benefcio assistencial ao autor,
hoje com 43 anos, portador de seqela de poliomielite,
de carter irreversvel, definitivamente incapaz para o
trabalho, no reunindo condies de prover o prprio
sustento ou t-lo provido por sua famlia.
II - Para a apurao da renda mensal per capita, faz-se
necessrio descontar o benefcio de valor mnimo, a
que
teria
direito
a
parte
autora.
III - Aplica-se, por analogia, o pargrafo nico do artigo
34, da Lei n 10.741/2003 (Estatuto do Idoso), que
estabelece que o benefcio assistencial j concedido a
qualquer membro da famlia, nos termos do "caput,"
no ser computado para fins de clculo da renda
familiar "per capita" a que se refere a LOAS.
IV - H no conjunto probatrio, elementos que induzem
a convico de que o autor est inserido no rol de
beneficirios descritos na legislao, luz da deciso
do E. STF (ADI 1232/DF), em conjunto com os demais
dispositivos da Constituio Federal de 1988.
V - O termo inicial do benefcio deve ser fixado na data
da citao, momento em que a Autarquia tomou
conhecimento
do
pleito.
VI - A correo monetria do pagamento das
prestaes em atraso, deve obedecer os critrios das
Smulas 08 desta E. Corte e 148 do E S.T.J.,
combinadas com o Provimento n 64 da E.
Corregedoria
Geral
da
Justia
Federal.
VII - Os juros moratrios sero devidos no percentual
de 0,5% ao ms, a contar da citao, at a entrada em
vigor do novo Cdigo Civil, nos termos do art. 406, que
conjugado com o artigo 161, 1, do CTN, passou para
1% ao ms.
VIII - No se conhece da remessa oficial, em face da
supervenincia da Lei n 10.352/2001, que acrescentou
o

2
ao
art.
475
do
C.P.C.
IX - Prestao de natureza alimentar, presentes os
pressupostos do art. 273 c.c. 461 do C.P.C., com
provimento favorvel parte autora em 1 Instncia,
impe-se a antecipao da TUTELA de ofcio, para
imediata implantao do benefcio.
X - Recurso do INSS improvido.
CONSTITUCIONAL E ASSISTNCIA SOCIAL
REPARTIO
DE
COMPETNCIAS
NA
COORDENAO E EXECUO DOS PROGRAMAS DE
ASSISTNCIA SOCIAL BENEFCIO DE PRESTAO
1

Processo: 2002.03.99.010985-4 rgo Julgador: Oitava Turma Min. Relatora: Marianna Galante DJU
09/08/2006

CONTINUADA DA ASSISTNCIA SOCIAL (ART. 20 DA

LEI N 8.742, DE 07.12.1993) LITISCONSRCIO
PASSIVO NECESSRIO ENTRE A UNIO E O INSS
PLAUSIBILIDADE DO DIREITO INVOCADO VERBA
DE CARTER ALIMENTAR PERICULUM IN MORA
CONCESSO
DA
TUTELA
ANTECIPADA

2
RESTABELECIMENTO DO BENEFCIO.
I - A Lei Orgnica da Assistncia Social LOAS (Lei n
8.742, de 07.12.1993) e seus Regulamentos disciplinam
a coordenao e a execuo dos programas de
assistncia social preceituados nos arts. 203 e 204, da
Constituio Federal, estabelecendo (a) seus objetivos,
princpios
e
diretrizes;
(b)
sua
organizao,
financiamento
e
gesto,
com
repartio
de
competncias dos rgos participantes; assim como (c)
os requisitos e procedimentos para concesso e
manuteno do benefcio de prestao continuada
institudo no art. 20 da LOAS.
II - A teor do art. 12, I, da Lei n 8.742, de 07.12.1993,
compete Unio, dentre outros cometimentos,
responder pela concesso e manuteno dos benefcios
de prestao continuada da Assistncia Social, em
especial pelo financiamento destes, na forma daquele
diploma legal e de seus Decretos de regulamentao.
III - Nos termos do art. 32, pargrafo nico, do Decreto
n 1.744, de 08.12.1995, que regulamenta a Lei n
8.742, de 07.12.1993, ao INSS compete, como rgo
operador, a responsabilidade pela operacionalizao
dos benefcios de prestao continuada previstos no
art. 20 da Lei Orgnica da Assistncia Social,
notadamente no que tange observncia dos requisitos
e procedimentos para concesso, execuo e
manuteno dos referidos benefcios.
IV - De dita repartio de competncias, extrai-se a
necessidade de formao de litisconsrcio passivo nas
lides que versem sobre concesso ou restabelecimento
de benefcio de prestao continuada da Assistncia
Social, razo porque devem figurar no aludido plo
acionrio, necessariamente, tanto a Unio quanto o
INSS.
V - No caso, a demanda foi ajuizada apenas em face do
INSS, sem figurar no feito a Unio como litisconsorte
passiva necessria, circunstncia esta que, s por si,
impe a desconstituio da sentena proferida, vez que
no determinada, na origem, a indispensvel emenda
da inicial preconizada no art. 47 do Cdigo de Processo
Civil.
2

TRF 2 Regio, Sexta Turma, AC n 2002.02.01.029340-5/RJ, Classe do Processo: AC 292266, Relator Desembargador
Federal Sergio Schwaitzer, julgamento 26/02/2003, v. u., DJ 01/04/2003, pg. 193

VI - Tratando-se de ao onde se pleiteiam verbas de

carter alimentar, merecem especial ateno os danos
de difcil reparao decorrentes da demora na efetiva
prestao jurisdicional. Assim, considerando que o
autor preenche os requisitos previstos no art. 2 da Lei
n 8.742/93, conforme atestado, inclusive, pelo laudo
pericial, exsurge a hiptese do art. 273 do Cdigo de
Processo Civil, cabendo a antecipao dos efeitos da
tutela pretendida. (grifo nosso)
57.
Assim, presentes os pressupostos ensejadores da sua
efetividade, e previstos no art. 273, do Estatuto Processual
vigente, h necessidade de imediata concesso desse provimento
de mrito CONCEDER O BENEFCIO DE PRESTAO
CONTINUADA
PREVISTO
NA
LEI
ORGNICA
DA
ASSISTNCIA SOCIAL pois somente assim, estar satisfeita a
tempo esta pretenso deduzida em Juzo.
58.
Ao final, requer a manuteno do provimento para se
determinar
a
IMPLEMENTAO
DEFINITIVA
DO
BENEFCIO ASSISTENCIAL PLEITEADO.
59.
No caso de descumprimento do provimento jurisdicional,
requer seja aplicada multa diria astreintes , na forma do art.
461, pargrafo 4o do CPC, no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais),
por se tratar de obrigao de fazer.
DO PEDIDO
60.

Ante ao exposto, requer:

(a) A citao do INSS, cujo endereo j fora mencionado;
(b)O deferimento, inaudita altera pars, da tutela antecipada,
para os fins do pedido;
(c) Que deferida a tutela antecipada, seja expedido com
urgncia, ofcio ao INSS, comunicando o deferimento da
medida, e citando a REQUERIDA;
(d)No caso de descumprimento pelo INSS da tutela antecipada
que se requer, que se aplique multa diria, conforme j
requerido;
(e) Que aps os trmites normais, seja a presente julgada
procedente, para confirmar e torn-la definitiva;
(f) Ao final seja julgada procedente a presente ao para

condenar o INSS a CONCEDER o benefcio assistencial de

prestao continuada, pagando, na remota hiptese de no
concesso da tutela antecipada, as parcelas vencidas e
vincendas, monetariamente corrigidas desde a propositura
da presente aoc, acrescidas de juros legais e moratrios,
incidentes at a data do efetivo pagamento;
(g)Honorrios advocatcios de 20%.
61.
Pleiteia-se ainda, o deferimento do pedido dos benefcios da
JUSTIA GRATUITA, bem como sejam todas as publicaes
endereadas ao advogado constitudo Dr., na forma do Item 1 da
presente exordial.
62.
Requer, finalmente, seja deferida a utilizao de todos os
meios de prova em direito admitidos, especialmente a juntada
dos documentos que acompanham a inicial, oitiva de testemunhas
e do representante legal do Instituto-Ru sob pena de confisso,
percias e vistorias, e juntada de documentos novos.
63.
D-se a presente causa o valor de R$, na forma do artigo
260 do CPC.
Termos em que,
E. Deferimento.
Local e data.
_________________________________________
advogado
Nmero da OAB.