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Resumo
A questo que se pretende analisar
no presente artigo versa a respeito da
importncia da argumentao jurdica
no contexto histrico atual, buscando
explicitar novas teorias argumentativas
ps-positivistas, notadamente, a Teoria
da Argumentao do jusfilsofo Manuel
Atienza, e sua diviso das concepes
argumentativas jurdicas em trs categorias distintas: formal, material e
pragmtica. Para tanto, teceu-se uma
anlise de deciso judicial em processo-crime, que pode ser concebida como um
caso difcil, de acordo com o pensamento de Atienza, objetivando demonstrar
ao leitor a aplicao e a imprescindibilidade da teoria da argumentao aos
operadores do Direito, principalmente,
aos magistrados, para que possam decidir, justificadamente, um caso complexo, luz dos princpios constitucionais
do direito e de uma viso holstica do
ordenamento jurdico.
Palavras-chave: Argumentao jurdica. Anlise a caso concreto. Teoria da
Argumentao de Manuel Atienza.
Introduo
O presente artigo tem como objeto
a anlise da Teoria da Argumentao
Jurdica aplicada situao concreta
j decidida principalmente luz da
Teoria da Argumentao Jurdica de
Manuel Atienza, dentro de um contexto ps-positivista do direito atual.
O objetivo traado o de refletir
sobre a importncia da argumentao
jurdica para os operadores do direito,
mormente, no atual Estado Constitucional de Direito, que exige do jurista
no apenas conhecer o direito positivo,
mas tambm buscar uma base terica
principiolgica para resolver as contendas concebidas como casos difceis.
*
Juza de Direito do Tribunal de Justia do estado de Santa Catarina. Mestranda em Cincia Jurdica (CMCJ) pela Universidade do Vale
do Itaja (Univali). E-mail: denise.schild@tjsc.
jus.br
http://dx.doi.org/10.5335/rjd.v27i1.4561
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Assim, ser exposto, luz do pensamento de Atienza que a argumentao jurdica inafastvel do bom
jurista, e deve estar em consonncia
com a efetivao da justia social e da
aplicabilidade dos direitos constitucionais fundamentais.
Alm disso, elucidar-se- na presente pesquisa a respeito das concepes argumentativas jurdicas propostas por Atienza, tais sejam: a formal,
a material e a pragmtica, visando
detectar e diferenciar a linha de aplicao de cada uma dessas.
Para finalizar, ser analisada, no
ltimo captulo, uma deciso dessa
magistrada, em que o caso concreto
em anlise pode ser considerado, conforme a teoria de Atienza, como difcil, uma vez que exigiu da julgadora
um olhar principiolgico e constitucional do direito penal e processual penal, para fundamentar as premissas e
chegar concluso do caso, tendo sido
necessria a utilizao da concepo
material de argumentao jurdica
proposta por Manuel Atienza.
Este estudo se encerra com as
consideraes finais, nas quais sero
apresentados pontos conclusivos destacados, seguidos da estimulao
continuidade dos estudos e do aprofundamento das teorias da argumentao
jurdica para todos os operadores do
direito, a fim de que possam construir
melhores argumentos e novas teorias,
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A importncia da
argumentao jurdica no
contexto histrico atual
A argumentao jurdica est
presente na vida cotidiana dos operadores do Direito, e no h dvidas
de que a qualidade que melhor define
ser um bom jurista a sua capacidade de construir argumentos e manej-los com habilidade.
J, na Grcia Antiga, mais precisamente no sculo V a.C., no contexto
da plis Democrtica, a argumentao jurdica tinha papel de destaque
em diversos rgos. O Arepago, por
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A argumentao
jurdica no pensamento
de Manuel Atienza
Inicialmente, cumpre esclarecer
que para Atienza, as concepes jurdicas esto estritamente ligadas noo
de problema. Assim, devem ser identificadas quais as situaes problemas
que requerem as solues, antes de se
fazer o uso das trs concepes argumentativas propostas pelo autor.
A concepo formal da argumentao aplicada a resoluo de pro-
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Em ltima anlise, Atienza18 ressalta ainda que a justificao jurdica tem sempre um carter moral em
seu ncleo, ou seja, a argumentao
judicial somente tem sentido se for
constituda de um objetivismo moral
mnimo.
Por ltimo, na concepo programtica proposta por Atienza,19 a questo central concentra-se nos efeitos
que as argumentaes produzem, levando em considerao as circunstncias e as aes de quem argumenta,
de modo que o orador tende a ultrapassar sua esfera individual, tentando persuadir o outro sobre sua tese,
com o ntido objetivo de convencer o
outro do seu ponto de vista, ou seja,
que aceite sua posio.
Contudo, Atienza20 pondera que
no possvel reduzir a argumentao jurdica a uma perspectiva puramente pragmtica, levando em conta
que a argumentao tem vrios contextos e que sua finalidade no apenas a de persuaso. Ressalta que um
juiz, muitas vezes, ao decidir, no se
importa com a persuaso e, sim, com
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ter sido oportunizado ao ru, comparecer audincia de suspenso condicional do processo, prevista no artigo 89,
da lei n. 9.099/95, depois de ter comprovado a impossibilidade de comparecer, pendente ainda de confirmao
o julgamento de Recurso em Sentido
Estrito, interposto pelo representante
do Ministrio Pblico, no Tribunal de
Justia de Santa Catarina.
Portanto, para melhor anlise,
faz-se necessrio colacionar o relatrio e parte de fundamentao do decisum em exame:
Teoria da Argumentao
Jurdica aplicada a
caso em concreto
VISTOS EM DECISO.
Trata-se de pedido de suspenso condicional do processo, formulado pela defesa do acusado, alegando que o ru no
comparecera audincia designada anteriormente para aceitar a proposta do
Ministrio Pblico, porque estava convalescendo de uma cirurgia, tendo sido
certificado previamente pela Oficial de
Justia o motivo de sua ausncia solenidade (fls. 191-192).
Instado, o representante do Ministrio
Pblico se manifestou pelo indeferimento do pedido, alegando, em suma, ser o
petitrio juridicamente impossvel, tendo em vista que a sentena condenatria
j transitou em julgado (fl. 200).
o relatrio.
DECIDO.
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Consideraes finais
A presente pesquisa teve como
principal objetivo tecer uma abordagem sobre a importncia da argumentao jurdica para os operadores do
Direito, explicitando-se que o bom jurista no pode mais limitar-se ao conhecimento dos contedos do Direito
Positivo, sendo a teoria da argumentao ferramenta indispensvel para
que as decises judiciais atinjam as
necessidades sociais de forma mais
justa e no apenas voltadas para uma
concepo terico-dogmticas.
Inicialmente, tratou-se da importncia da argumentao jurdica no
contexto histrico e atual, constatando-se que no possvel dissociar o
direito da argumentao, bem como
restou esclarecido que o ps-positivismo ou o constitucionalismo trouxe a
necessidade do jurista bem argumentar, mormente, quando se depara com
casos difceis, em que h conflito de
normas e princpios constitucionais.
A seguir, no segundo captulo,
mencionou-se a argumentao jurdica no pensamento de Manuel Atienza,
no qual se abordou, em linhas gerais, a
Teoria da Argumentao Jurdica proposta pelo referido autor, examinando
suas concepes argumentativas jurdicas, diferenciando os argumentos a
partir de uma tica formal, material
e pragmtica, buscando explicar e di-
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Notas
GIL, Antnio Carlos. Como elaborar projetos de pesquisa. 4. ed. So Paulo: Atlas,
2002. p. 45.
Sobre o tema, ver: GLOTZ, Gustave. A cidade grega. Traduo de Henrique de Arajo
Mesquita e Roberto Cortes de Lacerda. Rio
de Janeiro: Difel, 1980, p. 194.
BRAATZ, Tatiani Heckert. preciso argumentar? Reflexes sobre a argumentao jurdica e a teoria de Manuel Atienza.
Revista Jurdica CCJ/FURB, Blumenau,
v. 11, n. 21, p. 134, jan./jun. 2007. Disponvel em: <http://proxy.furb.br/ojs/index.php/
juridica/article/download/445/404>. Acesso
em: 30 jun. 2013.
Abstract
The question to be examined in this
article focuses on the importance legal
argument in the current historical context, seeking to explain the new post-positivist theories argumentative, notably
Argumentation Theory of jurist-philosopher Manuel Atienza, and his division
of three legal conceptions argumentive
distinct categories: formal, materialistic
and pragmatic. To do so, made an analysis of a judiciary decision in criminal
proceedings, which can be conceived as
a hard case, as the thought of Atienza,
trying to show the reader the indispens-
PINHEIRO, Rafael Fernando. A argumentao jurdica no pensamento de Manuel Atienza. Disponvel em: <http://www.conteudojuridico.com.br/artigo,a-argumentacao-juridica-no-pensamento-de-manuel-atienza,38861.
html#_ftnref14>. Acesso em: 20 jun. 2013.
PINHEIRO, Rafael Fernando. A argumentao jurdica no pensamento de Manuel Atienza. Disponvel em: <http://www.
conteudojuridico.com.br/artigo,a-argumentacao-juridica-no-pensamento-de-manuel-
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-atienza,38861.html#_ftnref14>.
Acesso
em: 20 jun. 2013. Sobre esse tema, ver tambm, MELO, Orlando Ferreira de. Hermenutica jurdica: uma reflexo sobre novos
posicionamentos. Itaja: Ed. Univali, 2001.
ZAGRE, Robson. Teoria da Argumentao
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pdf+&cd=1&hl=pt-BR&ct=clnk&gl=br>. Acesso em: 30 jun. 2013.
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Acesso
em: 20 jun. 2013.
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BRAATZ, Tatiani Heckert. preciso argumentar? Reflexes sobre a argumentao jurdica e a teoria de Manuel Atienza.
Revista Jurdica FURB, Blumenau, v. 2,
n. 3, 2007, p. 137. Disponvel em: <proxy.
furb.br/ojs/index.php/juridica/article/download/445/404>. Acesso em: 30 jun. 2013.
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BRAATZ, Tatiani Heckert. preciso argumentar? Reflexes sobre a argumentao
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