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Jos Aparecido dos Santos

Estrutura e Desenvolvimento dos Clculos


Estrutura e Desenvolvimento Estrutura e Desenvolvimento
dos Clculos
dos Clculos
Fundao Biblioteca Nacional
ISBN 978-85-387-2787-3

Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,


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Jos Aparecido dos Santos

Estrutura e Desenvolvimento
dos Clculos

7.a edio

IESDE Brasil S.A.


Curitiba
2012
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2005-2011 IESDE Brasil S.A. proibida a reproduo, mesmo parcial, por qualquer processo, sem autoriza-
o por escrito dos autores e do detentor dos direitos autorais.

CIP-BRASIL. CATALOGAO-NA-FONTE
SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE LIVROS, RJ
_________________________________________________________________________________
S235e
7.ed.

Santos, Jos Aparecido dos


Estrutura e desenvolvimento dos clculos / Jos Aparecido dos Santos. - 7.ed. - Curitiba,
PR : IESDE Brasil, 2012.
180p. : 21 cm

Inclui bibliografia
ISBN 978-85-387-2787-3

1. Salrios - Brasil - Tabelas. 2. Direito do trabalho - Brasil I. Ttulo.

12-2812.
CDU: 349.2(81)

02.05.12 09.05.12 035153


_________________________________________________________________________________

Atualizado at abril de 2012.

Capa: IESDE Brasil S.A.


Crdito da imagem: Istockphoto

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Jos Aparecido dos Santos

Especialista em Direito do Trabalho pelas Faculdades do Brasil (UniBrasil)


e em Direito Previdencirio pelo Centro Universitrio Curitiba (UNICURITIBA).
Professor da Ps-Graduao do UNICURITIBA e da Universidade Paranaense
(Unipar). Juiz do Trabalho da 9. Regio.

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Sumrio
Conceitos bsicos de clculo ..................................................9
Objetivo da disciplina..................................................................................................................9
Acessrio e principal....................................................................................................................9
Verba principal e verba acessria......................................................................................... 10
Base de clculo............................................................................................................................ 11
Reflexos.......................................................................................................................................... 13
Concepes de base de clculo............................................................................................ 15
Base de clculo e bis in idem................................................................................................... 17
Ordem dos clculos................................................................................................................... 18

Efeitos da prescrio sobre os clculos............................. 21


Prescrio bienal e quinquenal............................................................................................. 21
Prescrio e exigibilidade de parcela.................................................................................. 22
Prescrio das frias.................................................................................................................. 23
Prescrio do dcimo terceiro salrio................................................................................. 26
Prescrio do FGTS.................................................................................................................... 27
Decadncia e prescrio
das contribuies para a seguridade social...................................................................... 28

Remunerao e salrio............................................................ 37
Salrio e remunerao.............................................................................................................. 37
Salrio fixo, varivel e misto................................................................................................... 38
Elementos integrantes do salrio......................................................................................... 38
Formas de estipulao do salrio......................................................................................... 42

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Salrio em utilidades
e equiparao salarial.............................................................. 55
Salrio-utilidade.......................................................................................................................... 55
Equiparao salarial................................................................................................................... 59

Repouso remunerado e adicionais


de periculosidade e de insalubridade............................... 67
Repouso remunerado............................................................................................................... 67
Periculosidade e insalubridade............................................................................................. 74

Dcimo terceiro salrio


e gratificao semestral.......................................................... 79
Dcimo terceiro salrio............................................................................................................ 79
Gratificao semestral.............................................................................................................. 86

Remunerao das frias e aviso prvio............................. 93


Remunerao das frias........................................................................................................... 93
Aviso prvio................................................................................................................................103

Trabalho noturno e horas extras........................................109


Sistema sexagesimal e sistema decimal..........................................................................109
Adicional noturno....................................................................................................................110
Horas extras................................................................................................................................114

Horas extras...............................................................................121
Excesso da 44. hora
semanal e trabalho no domingo........................................................................................121
Horas extras noturnas.............................................................................................................123
TST, Smula 85, Item IV..........................................................................................................124
Excluso dos minutos.............................................................................................................127

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Horas extras valores e reflexos........................................131
Valor da hora extra...................................................................................................................131
Reflexos das horas extras.......................................................................................................134

Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477


da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)..................143
Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS)..........................................................143
Indenizao de 40% do FGTS..............................................................................................151
Indenizao da estabilidade provisria...........................................................................153
Multa do artigo 477 da CLT...................................................................................................156

Abatimento dos valores pagos,


correo monetria e juros de mora................................159
Abatimento dos valores pagos...........................................................................................159
Correo monetria.................................................................................................................167
Juros de mora............................................................................................................................170

Anotaes..................................................................................177

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Conceitos bsicos de clculo

Objetivo da disciplina
Para que estudar clculos trabalhistas em um curso jurdico?

Para responder a essa pergunta, eu gostaria, logo de incio, de desfazer o


mito de que os clculos trabalhistas correspondem a uma tarefa meramente
tcnica de elaborao de contas.

Em realidade, o estudo de clculos trabalhistas muito mais jurdico ou


at mesmo puramente jurdico. O que ns vamos fazer estudar questes de
direito material do trabalho pela perspectiva das contas que so realizadas
em uma demanda trabalhista.

O estudo dos clculos trabalhistas possui vrias utilidades para o advo-


gado e para qualquer outro profissional do Direito. Primeiro, porque indica
caminhos na assessoria das empresas ou na entrevista com um cliente tra-
balhador. Segundo, porque d maior conhecimento para elaborao tanto
da petio inicial como da contestao. Terceiro, porque ajuda a entender e a
corrigir erros da fase de liquidao da sentena.

O nosso objetivo neste curso passar informaes que possam ser teis
aos senhores em todas essas fases da atuao trabalhista. Tentaremos passar
os conceitos mais importantes da forma mais simples possvel. Por outro lado,
o material de apoio que os senhores receberam possui informaes adicio-
nais e sugestes de leitura.

Para comear as nossas aulas, vamos estabelecer alguns conceitos bsicos


muito utilizados nas demandas trabalhistas.

Acessrio e principal
O que acessrio e o que principal?

Esses so conceitos que os senhores j conhecem do Direito Civil e no


Direito do Trabalho no diferente. Podemos dizer que acessrio tudo

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Conceitos bsicos de clculo

aquilo que pode ser acrescido a alguma coisa (dita principal), sem que dela passe
a constituir parte integrante.

Vamos dar um exemplo para que os senhores melhor compreendam. Se uma


dvida vence em determinado dia, a partir do dia seguinte comeam a fluir juros
de mora. Os juros de mora no se confundem com a dvida e no faz parte inte-
grante dela. Mas os juros de mora constituem um mero acessrio da dvida, de
sorte que se a dvida desaparece os juros de mora tambm desaparecem.

Por isso ns dizemos que os juros de mora so meros acessrios da dvida prin-
cipal. Se reconhecer a inexistncia ou a prescrio da dvida, tambm os juros de
mora sero indevidos.

E o que principal? aquilo que existe sobre si mesmo, independente da


existncia de outro ser. A palavra principal tambm gera a ideia de algo mais im-
portante do que os demais, daquilo que vem primeiro em relao a tudo o mais.

dessa diferena entre principal e acessrio que surgem, no Direito do Tra-


balho, os conceitos de verba principal e verba acessria.

Verba principal e verba acessria


Verba principal a pleiteada pelo autor ou deferida na sentena que no
depende de qualquer outra. Vejamos alguns exemplos:

 Vale-transporte quando o trabalhador pleiteia indenizao dos vales-


-transporte que no recebeu, essa verba no depende para sua existncia e
tambm para seu clculo de qualquer outra verba pleiteada. Trata-se de um
pedido totalmente independente.
 Adicional de periculosidade quando o trabalhador pleiteia o paga-
mento do adicional de periculosidade, esse pedido no depende de
nenhuma outra verba pleiteada. verdade que para ser calculado o adi-
cional de periculosidade necessrio saber o valor do salrio pago, pois
ele incide sobre esse salrio. Contudo, o pedido de adicional de periculosi-
dade existe independente das horas extras, do aviso prvio e de qualquer
outra verba que seja pleiteada pelo autor.
E o que verba acessria? aquela deferida na sentena e cuja existncia e
natureza so determinadas por outra parcela (a principal), qual se coloca em
relao de dependncia.

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Conceitos bsicos de clculo

O que caracteriza a verba acessria so dois aspectos importantes:

Primeiro aspecto: se a verba principal for suprimida ou deixar de existir, auto-


maticamente estar suprimida a acessria. Vamos dar um exemplo:

Adicional de periculosidade = Verba principal

FGTS = Verba acessria

Se a sentena deferiu apenas adicional de periculosidade e Fundo de Garantia


do Tempo de Servio (FGTS) incidente sobre o adicional de periculosidade defe-
rido, evidente que o FGTS mero acessrio em relao ao adicional de pericu-
losidade, o qual constitui a verba principal.

Se depois o acrdo do Tribunal excluir o adicional de periculosidade da


condenao, tambm o FGTS ter sido excludo, ainda que o acrdo no faa
expressa referncia ao FGTS. que suprimido o principal (adicional de periculosi-
dade), automaticamente no subsiste o acessrio (FGTS incidente sobre o adicio-
nal de periculosidade).

Segundo aspecto das verbas acessrias: em regra a base de clculo da verba


acessria constituda pelo valor da verba principal. Voltaremos a esse item para
melhor explic-lo, mas para isso necessrio primeiro dar os conceitos de base
de clculo e de reflexos.

Base de clculo
Ns costumamos denominar base de clculo a grandeza que utilizamos para
apurar o valor ou quantidade de uma verba a cargo do empregador.

Voltemos ao exemplo anterior: a sentena deferiu adicional de periculosidade


e FGTS incidente sobre o adicional de periculosidade. Qual a base de clculo da
verba principal (adicional de periculosidade)?

Nesse ponto, eu chamo a ateno dos senhores para um aspecto extrema-


mente importante.

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Conceitos bsicos de clculo

A base de clculo de uma verba principal obtida sempre no sistema jurdico


e pode ser encontrada na lei, na conveno ou acordo coletivo, no regulamento
da empresa ou no contrato individual. sempre o sistema jurdico que diz qual
a base de clculo de uma verba, da a importncia e a relao direta que a base de
clculo tem com o pedido e com a causa de pedir.

No nosso exemplo, a base de clculo do adicional de periculosidade, que


nossa verba principal, obtida no artigo 193, pargrafo 1., da Consolidao das
Leis do Trabalho (CLT) e na Smula 191 do Tribunal Superior do Trabalho (TST) os
quais dizem que o adicional de periculosidade de 30% sobre o salrio-bsico.

A prpria Smula 191 do TST, entretanto, diz que em relao aos eletricitrios
a base de clculo do adicional de periculosidade a totalidade das parcelas de
natureza salarial. Por que a diferena de tratamento?

que o artigo 1. da Lei 7.369/85 estipula que o adicional de periculosidade


dos eletricitrios incide sobre o salrio que perceber. O TST ao interpretar esse
texto em comparao com o artigo 193, pargrafo 1., da CLT, entendeu que em
relao aos eletricitrios a base de clculo mais ampla.

Merece destaque, portanto, que a base de clculo da verba principal resulta


sempre da interpretao que fazemos das regras legais, coletivas e contratuais.

E a base de clculo das verbas acessrias?

Em quase todos os casos, a mais importante caracterstica da verba acessria


que sua base de clculo constituda pelo valor da verba principal.

Voltemos ao nosso exemplo: a sentena defere adicional de periculosidade e


FGTS sobre o adicional de periculosidade. Qual a base de clculo do adicional de
periculosidade? Suponha-se que se trate de trabalhador que no seja eletricitrio
e que o seu salrio fosse de R$1.000,00 por ms:

Base de clculo do adicional. Periculosidade R$1.000,00

Alquota do adicional de periculosidade 30%

Valor do adicional de periculosidade R$300,00

Base de Clculo do FGTS R$300,00

Alquota do FGTS 8%

Valor do FGTS R$24,00

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Conceitos bsicos de clculo

Para uma base de clculo de R$1.000,00 e como a alquota de 30%, o adicio-


nal de periculosidade de R$300,00. Sobre esse valor incide 8% de FGTS, o que
resulta em R$24,00 a esse ttulo.

O FGTS, nesse exemplo, acessrio porque s devido em razo do deferi-


mento do adicional de periculosidade. Isso s possvel porque em nosso orde-
namento jurdico, o FGTS incide sobre todas as verbas remuneratrias, inclusive
sobre o adicional de periculosidade.

O nosso ordenamento jurdico (Lei 8.036/90, art. 15) prescreve que sempre
que for paga remunerao ao trabalhador, inclusive o adicional de periculosi-
dade, sobre ela incidir FGTS. Por isso, o deferimento de adicional de periculo-
sidade torna devido tambm o FGTS.

Em outras palavras: o adicional de periculosidade e todas as parcelas remune-


ratrias fazem parte da base de clculo do FGTS. Dessa constatao que surge
o conceito de reflexo.

Reflexos
Denominamos reflexos a um conjunto de verbas acessrias de outra verba.
Criamos essa denominao na tentativa de simplificar as mltiplas consequn-
cias que uma verba pleiteada pode ter em relao a outras. Para melhor com-
preenso, voltemos ao exemplo do adicional de periculosidade.

Demonstramos que o adicional de periculosidade faz parte da base de clculo


do FGTS. Por isso, uma eventual alterao no valor do adicional de periculosi-
dade ou o deferimento dessa parcela acarreta mudana no valor do FGTS. Por
isso, dizemos que o adicional de periculosidade gera reflexos no FGTS.

Adicional de periculosidade = Verba principal = Base de clculo

FGTS = Verba acessria = Reflexos

Vejam essa tabela. O adicional de periculosidade incide sobre o FGTS porque


a verba principal e ao mesmo tempo base de clculo do FGTS.

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Conceitos bsicos de clculo

Isso merece destaque: uma parcela principal gera reflexos em outra parcela
(dita acessria) justamente porque a parcela principal base de clculo da aces-
sria.

Acontece que o adicional de periculosidade no base de clculo apenas do


FGTS. A interpretao que os tribunais fazem da legislao trabalhista conduz
concluso de que vrias outras verbas incluem o adicional de periculosidade na
respectiva base de clculo.

Os tribunais tm entendido, por exemplo, que o empregador ao calcular as


horas extras, o dcimo terceiro salrio, a remunerao das frias e o aviso prvio,
deve incluir o adicional de periculosidade nas respectivas bases de clculo.

por isso que ns dizemos que o adicional de periculosidade incide sobre as


horas extras, o dcimo terceiro salrio, a remunerao das frias e o aviso prvio.
A mesma coisa pode ser dita com outras palavras, e por isso comum ns falar-
mos que o adicional de periculosidade gera reflexos nas horas extras, no dcimo
terceiro salrio, na remunerao das frias e no aviso prvio.

Concluso: quando o autor pleiteia o recebimento de adicional de periculosi-


dade e reflexos em horas extras, dcimo terceiro salrio, remunerao das frias e
aviso prvio pretende em realidade receber cinco parcelas distintas:

Verba Tipo de verba


Adicional de periculosidade Principal

Diferenas de horas extras Acessria

Diferenas de dcimo terceiro salrio Acessria

Diferenas de frias Acessria

Diferenas de aviso prvio Acessria

Observem que a causa de pedir da verba principal (o adicional de periculosi-


dade) o trabalho em ambiente perigoso. A causa de pedir das verbas acessrias,
por sua vez, sempre alterao da base de clculo pela incluso do adicional de
periculosidade.

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Concepes de base de clculo


O que vimos at agora demonstra a importncia do conceito de base de cl-
culo, conceito que jurdico e s pode ser obtido e entendido juridicamente. A
importncia do conceito de base de clculo no Direito do Trabalho , a meu ver,
semelhante quela que esse conceito assume no Direito Tributrio.

Como a base de clculo decorre de interpretao doutrinria e jurisprudencial


do nosso sistema jurdico, no surpreende que existam divergncias acerca do
modo como deve ser obtida a base de clculo.

Podemos dividir as opinies doutrinrias em duas correntes distintas: a da


concepo horizontal e a da concepo vertical da base de clculo.

Concepo horizontal de bases de clculo


A ideia da concepo horizontal das bases de clculo pode ser resumida no
seguinte adgio: adicional no incide sobre adicional.

Os defensores desse modo de obter a base de clculo entendem que o salrio


contratual (salrio-base) deve ser a nica base de incidncia dos adicionais de
remunerao.

Essa concepo de clculo pode ser descrita graficamente da seguinte forma:

Salrio contratual

Horas extras Periculosidade Adicional noturno Adicional de transferncia

Por meio desse grfico observa-se que essa corrente entende que o adicional
de periculosidade, o adicional noturno e o adicional de transferncia no devem
fazer parte da base das horas extras. Por isso dissemos que todos os adicionais de
remunerao esto no mesmo plano horizontal e todos incidem apenas sobre o
salrio contratual.

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Conceitos bsicos de clculo

Concepo vertical das bases de clculo


A ideia que tem prevalecido nos tribunais a de que um adicional de remune-
rao pode incidir sobre outro e que isso depende apenas do que o ordenamento
jurdico prescreve.

Podemos descrever essa ideia da seguinte forma:

Verba Tipo de verba


Salrio-base

Adicional periculosidade Salrio-base

Horas extras Salrio-base + periculosidade

Aviso prvio Salrio-base + periculosidade + hora extra

FGTS Salrio-base + periculosidade + hora extra + aviso

Nessa concepo h uma verticalizao da base de clculo, cujo incio se d


com a verba mais independente de todas as demais (salrio-base) at a verba
mais dependente das demais (o FGTS, no nosso exemplo).

por isso que se a sentena trabalhista altera o salrio-base (por exemplo, com
o deferimento de equiparao salarial), a deciso pode gerar reflexos no adicional
de periculosidade, nas horas extras, no aviso prvio e no FGTS. Vejam, contudo,
que esses reflexos no so lineares como na concepo horizontal de base de
clculo.

Deferida a equiparao salarial, so devidas as diferenas do salrio-base.


Essas diferenas salariais repercutem no clculo do adicional de periculosidade.
As diferenas salariais somadas s diferenas que geraram no adicional de peri-
culosidade vo repercutir no valor das horas extras. Todas essas verbas acarretam
alterao no valor do aviso prvio indenizado. O FGTS, por sua vez, incidir sobre
todas essas parcelas.

justamente esse efeito cascata a principal crtica dos que defendem a con-
cepo horizontal de base de clculo. Contudo, os tribunais adotam explicita-
mente a concepo vertical de base de clculo com base em interpretao do
ordenamento jurdico.

O que importante, entretanto, na concepo vertical evitar o bis in idem.

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Conceitos bsicos de clculo

Base de clculo e bis in idem


Na concepo vertical das bases de clculo, h o perigo de se cometer o deno-
minado bis in idem, por meio do qual uma verba entra na base de clculo da outra
e vice-versa.

Vejamos um exemplo tpico de bis in idem:

Verba Base de clculo


Adicional periculosidade Salrio-base + Horas extras

Horas extras Salrio-base + periculosidade

Observem que as horas extras esto inseridas na base de clculo do adicional


de periculosidade e o adicional de periculosidade est inserido na base de clculo
das horas extras. Isso, que em matemtica denominado referncia circular, faz
com que o clculo nunca termine, pois recomposta uma verba a outra dever ser
imediatamente recalculada e assim at o infinito.

Para evitar isso costumamos dizer que o caminho do clculo na linha vertical
deve ser realizado em um s sentido, sem retornar ao ponto de partida.

Primeira opo Segunda opo


Salrio-base Salrio-base

Adicional periculosidade HE

Hora extra Adicional periculosidade

Aviso prvio Aviso prvio

FGTS FGTS

Se eu optar por incluir o adicional de periculosidade na base de clculo das


horas extras, como nessa primeira opo, eu no posso incluir as horas extras na
base de clculo do adicional de periculosidade.

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Se eu optar por incluir as horas extras na base de clculo do adicional de peri-


culosidade, caso da segunda opo, eu no posso incluir o adicional de periculo-
sidade na base de clculo das horas extras.

Por isso, o sentido de obteno das bases de clculo vai da verba mais inde-
pendente (salrio-base) at a verba mais dependente (o FGTS) sem retornar em
crculos.

Ordem dos clculos


Para facilitar a elaborao dos clculos e ao mesmo tempo evitar o bis in idem,
nos clculos de liquidao de uma sentena, parte-se da verba mais indepen-
dente de todas at chegar verba mais dependente.

Verbas totalmente independentes, como a indenizao do vale-transporte e


as multas previstas em normas coletivas, so tambm deixadas para o final dos
clculos.

Por isso, partimos sempre da verba mais genrica, ligada ao salrio-base, em


direo verba mais dependente. Observem, contudo, que essa ordem depen-
der sempre da interpretao que se faz acerca do ordenamento jurdico, pois a
base de clculo sempre encontrada por meio de interpretao dos textos nor-
mativos.

Podemos afirmar que a elaborao de clculos trabalhistas coerentes e corre-


tos depende sempre de razoabilidade tanto ao fixar-se a sua ordem lgica como
na interpretao dos seus critrios jurdicos.

Ampliando seus conhecimentos


Para aprofundar seus conhecimentos, principalmente acerca da ordem na
elaborao dos clculos, leia a minha obra Clculos de Liquidao Trabalhista, da
Juru Editora.

Vocs podero observar que a ordem lgica importante no apenas para


a elaborao de clculos de liquidao, mas para o prprio aperfeioamento da
petio inicial e da ordem dos pedidos.

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Efeitos da prescrio sobre os clculos

Para fazer clculos de liquidao a primeira providncia delimitar o per-


odo em que o trabalhador prestou servios. Os clculos, obviamente, so efe-
tuados em relao a um lapso temporal, inclusive porque precisam ser atua-
lizados monetariamente.

Alm de delimitar o perodo de trabalho, necessrio verificar os efeitos


que o reconhecimento da prescrio pode acarretar. Pretendemos aqui expor
alguns dos efeitos que podem ser observados nos clculos.

Prescrio bienal e quinquenal


O artigo 7., XXIX, da Constituio Federal (CF) prev dois tipos de prescri-
o: uma prescrio bienal e uma quinquenal, conforme se v em seu texto:
Art. 7. [...]

XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescri-
cional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a
extino do contrato de trabalho; (grifo nosso)

A prescrio bienal a que se conta a partir da extino do vnculo de


emprego. Essa prescrio pouco interessa aos clculos de liquidao, pois
caso seja reconhecida na sentena isso acarreta a extino do processo sem
resoluo do mrito. Com isso, nenhum crdito reconhecido nem calculado
em favor do trabalhador.

A prescrio quinquenal, portanto, a que nos interessa. H duas cor-


rentes acerca da contagem dessa prescrio. A primeira, que minoritria,
entende que o prazo de cinco anos se conta retroativamente a partir da data
da extino do contrato.

Vejam esse exemplo:

Admisso Resilio Ajuizamento


01/02/1985 30/04/2004 01/08/2005

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Efeitos da prescrio sobre os clculos

Para essa corrente a contagem da prescrio, nesse exemplo, retroagiria da


data da resilio do seu contrato, ou seja, a partir de 30 de abril de 2004. Assim,
s seriam consideradas prescritas as verbas exigveis anteriormente a 30 de abril
de 1999. Para essa corrente a data do ajuizamento irrelevante, desde que a
demanda tenha sido proposta no prazo de dois anos.

A segunda corrente, adotada no item I da Smula 308 do TST, entende que o


prazo de cinco anos contado retroativamente da data do ajuizamento da peti-
o inicial.

Admisso Resilio Ajuizamento


01/02/1985 30/04/2004 01/08/2005

Assim, no nosso exemplo, os cinco anos retroagiriam a partir de 1. de agosto


de 2005, de sorte que seriam consideradas prescritas as verbas exigveis anterior-
mente a 1. de agosto de 2000.

A corrente que tem prevalecido nos tribunais a segunda, ou seja, a de que a


prescrio se conta retroativamente da data do ajuizamento da petio inicial.

Prescrio e exigibilidade de parcela


Em matria de prescrio quinquenal muito importante o conceito de exi-
gibilidade da parcela. Prevalece amplamente o entendimento de que somente a
partir do vencimento de uma obrigao a respectiva parcela se torna exigvel, de
modo que somente a partir da comea a fluir a prescrio.

A teoria da actio nata encontra-se expressamente prevista no artigo 189 do


Cdigo Civil (CC) de 2002, assim redigido:
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio,
nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

Antes da data prevista em lei para pagamento dos salrios, por exemplo, no
possvel ao empregado pleitear que lhe sejam pagas as horas extras. Por isso
que somente a partir da data em que o direito violado que nasce o correspon-
dente direito de ao. Desse momento que comea a fluir o prazo prescricional.

Com base no exemplo anterior, imaginemos que a sentena fixou o marco


prescricional em 1. de agosto de 2000.

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Efeitos da prescrio sobre os clculos

junho de 2000 julho de 2000 agosto de 2000

01/08/2000

A primeira impresso de que todas as horas extras prestadas em julho de


2000 foram atingidas pela prescrio.

Contudo, ns sabemos que as horas extras de julho de 2000 deveriam ser


pagas at cinco de agosto, quinto dia til do ms subsequente (CLT, art. 459, par-
grafo nico).

junho de 2000 julho de 2000 agosto de 2000

vencimento: vencimento: 01/08/2000


07/07/2000 05/08/2000

Por esse motivo, o direito de ao correspondente a essas horas extras de julho


de 2000 no foi atingido pela prescrio. Somente as horas extras prestadas em
junho de 2000 e nos meses anteriores foram fulminadas pela prescrio.

Prescrio das frias


Para bem entender a prescrio das frias necessrio relembrar os conceitos
de perodo aquisitivo e perodo concessivo.
Perodo aquisitivo o tempo de trabalho previsto em lei para que o empregado possa ter direito
fruio de um perodo de frias.

Na maior parte das vezes o perodo aquisitivo contado continuamente a


partir da data de admisso e tem o prazo de um ano, sem desconto de ausncias
ao trabalho e sem suspenso ou interrupo dessa contagem. A legislao esti-
pula algumas raras excees que por razes didticas no analisaremos aqui.
O perodo concessivo o prazo previsto em lei para que o empregador permita ao empregado a
fruio das frias adquiridas.

O perodo concessivo tambm de um ano (CLT , art. 134) e em regra se conta


a partir do trmino do perodo aquisitivo, tambm sem interrupo ou suspen-
so, continuamente.

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Efeitos da prescrio sobre os clculos

Data de admisso 01/02/1985

Primeiro perodo aquisitivo 01/02/1985 a 31/01/1986

Primeiro perodo concessivo 01/02/1986 a 31/01/1987

Um empregado admitido em 1. de fevereiro de 1985 teve o seu primeiro per-


odo aquisitivo terminado em 31 de janeiro de 1986. Essas frias do perodo aqui-
sitivo 1985/86 deveriam ser inteiramente usufrudas at 31 de janeiro de 1987.

A partir de quando a remunerao das frias desse perodo aquisitivo 1985/86


estaria prescrita? Para responder a essa pergunta necessrio distinguir duas
hipteses: aquela em que as frias no foram usufrudas daquela em que as frias
foram usufrudas, mas incorretamente remuneradas.

Prescrio das frias no usufrudas


Como j mencionamos, a prescrio s se conta a partir da violao do direito,
ou seja, do momento em que o devedor deixa de cumprir sua obrigao.

por isso que o artigo 149 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) pres-
creve o seguinte:
Art. 149. A prescrio do direito de reclamar a concesso das frias ou o pagamento da respec-
tiva remunerao contada do trmino do prazo mencionado no artigo 134 ou, se for o caso, da
cessao do contrato de trabalho.

Esse dispositivo legal pressupe que as frias no tenham sido gozadas. O tra-
balhador que no gozou frias tem o direito de pleitear a respectiva concesso
(caso o vnculo de emprego ainda persista) ou a respectiva remunerao (caso o
vnculo de emprego esteja extinto).

Assim, no nosso exemplo:

Primeiro perodo aquisitivo 01/02/1985 a 31/01/1986

Primeiro perodo concessivo 01/02/1986 a 31/01/1987

Prescrio das frias 01/02/1992

As frias do perodo aquisitivo 1985/86 deveriam ter sido usufrudas at 31


de janeiro de 1987. A partir da comea a contagem do prazo de cinco anos para
o trabalhador pleitear a fruio ou o pagamento dessas frias, caso no as tenha
usufrudo. A prescrio atingir essa pretenso em 1. de fevereiro de 1992.
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Prescrio das frias usufrudas


Muitas vezes o trabalhador usufruiu as frias, mas no recebeu corretamente a
sua remunerao. Voltemos ao nosso exemplo:

Primeiro perodo aquisitivo 01/02/1985 a 31/01/1986

Primeiro perodo concessivo 01/02/1986 a 31/01/1987

Fruio das frias 01/10/1987 a 30/10/1987

Esse trabalhador, embora tenha usufrudo as frias em outubro de 1987, pode


ter recebido incorretamente a respectiva remunerao. Como as frias foram
usufrudas fora do perodo concessivo, o empregador, por exemplo, deveria
pagar a remunerao de frias em dobro, conforme o artigo 137 da CLT. Qual
seria o prazo para pleitear o pagamento da multa do artigo 137 da CLT ou outras
diferenas da remunerao dessas frias usufrudas?

Para responder a essa pergunta, necessrio observar que o trabalhador no


pretende propriamente o recebimento das frias, mas sim receber diferenas
de remunerao. Por isso, a prescrio do direito s diferenas de remunerao
dessas frias no se conta na forma do artigo 149 da CLT, mas sim a partir da data
em que seria exigvel a respectiva remunerao.

Voltemos ao nosso exemplo:

Primeiro perodo aquisitivo 01/02/1985 a 31/01/1986

Primeiro perodo concessivo 01/02/1986 a 31/01/1987

Fruio das frias 01/10/1987 a 30/10/1987

Exigibilidade da remunerao das frias 29/09/1987

Prescrio da remunerao dessas frias 29/09/1992

Como as frias foram usufrudas de 1. a 30 de outubro de 1987, a respectiva


remunerao deveria ter sido paga at 29 de setembro de 1987. assim porque o
artigo 145 da CLT prev que a remunerao das frias seja paga at dois dias antes
do incio da fruio.

Nesse exemplo, portanto, o prazo prescricional de cinco anos se conta a partir


de 29 de setembro de 1987 e o direito s diferenas da remunerao das frias
1985/86 prescreveu em 29 de setembro de 1992.

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Prescrio do dcimo terceiro salrio


Se a prescrio conta-se a partir da exigibilidade de cada verba, possvel afir-
mar que a prescrio do dcimo terceiro salrio s computada a partir do dia 20
de dezembro do respectivo ano, pois essa a data limite para que a parcela seja
paga (Lei 4.749/65, art. 1.).

Fixemos bem isso: a prescrio do dcimo terceiro salrio conta-se sempre a


partir de 20 de dezembro do respectivo ano.

Dois aspectos merecem ateno, entretanto.

O primeiro que o adiantamento de dcimo terceiro salrio irrelevante para


efeito de marco prescricional. que a ausncia de concesso do adiantamento ao
trabalhador no acarreta a perda desse direito, pois de qualquer modo o dcimo
terceiro salrio sempre pago em dezembro, deduzido eventual adiantamento.

O segundo que no se deve confundir o marco prescricional com a forma


de clculo de uma verba. Esse um dos equvocos mais comuns em clculos de
liquidao trabalhista, cometido principalmente por contadores.

Imaginemos a seguinte hiptese:

Data de admisso do trabalhador 01/09/1990

Data do ajuizamento 20/10/2005

Marco prescricional 20/10/2000

4/12
Dcimo terceiro de 2000
12/12

Nesse exemplo o trabalhador foi admitido em 1. de setembro de 1990 e ajui-


zou a petio inicial em 20 de outubro de 2005. Atendendo ao que foi pleiteado
na contestao, o juiz decidiu que esto prescritas as verbas exigveis anterior-
mente a 20 de outubro de 2000.

Se entre as parcelas deferidas est o dcimo terceiro salrio de 2000, como


essa parcela ser calculada? Seria ela devida apenas em relao ao perodo de
outubro a dezembro de 2000 (2/12, pois o ms de outubro ficou com menos
de 15 dias) ou seria devida integralmente para os 12 meses de 2000 (12/12)?

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Eu penso que no se confunde prescrio com a forma de clculo da verba no


atingida pela prescrio. O dcimo terceiro salrio de 2000, no nosso exemplo,
no foi atingido pela prescrio, nem mesmo parcialmente. A forma de clculo
dessa parcela (1/12 para cada ms trabalhado no respectivo ano) no tambm
atingida pela prescrio reconhecida na sentena.

Por isso, penso que o dcimo terceiro salrio de 2000 no nosso exemplo deve
ser calculado integralmente (12/12) e no na proporo 4/12 como comum
ocorrer.

Prescrio do FGTS
O prazo de prescrio do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS)
ainda objeto de muita controvrsia. Podem ser apontadas trs correntes:

 Prescrio trintenria Lei 8.036/90, artigo 23, pargrafo 5..


Para essa corrente o FGTS contribuio de natureza especial e sua prescri-
o a trintenria prevista na Lei 8.036/90.
 Prescrio trabalhista CF, artigo 7., XXIX.
Para essa corrente o FGTS direito puramente trabalhista, de sorte que se
submete prescrio quinquenal e bienal, previstas no artigo 7., XXIX,
da CF.
 Prescrio trabalhista apenas a bienal.
O FGTS direito com natureza fiscal ou parafiscal para o Estado, mas na pers-
pectiva do trabalhador um substitutivo da indenizao de antiguidade, de sorte
que o prazo prescricional comea a fluir a partir do momento em que o empre-
gado faz jus ao seu recebimento (exemplo: a partir da data em que o empregado
dispensado sem justa causa). Por isso, a prescrio nas demandas trabalhistas
em regra apenas a de dois anos contada da extino do contrato.

O TST tem posio um tanto ambgua em relao prescrio do FGTS. A


Smula 362 admite que a prescrio trintenria, mas ao mesmo tempo afirma
que deve ser observado o prazo de dois anos da extino do contrato.

Destaco dois aspectos em relao prescrio do FGTS:

Primeiro, o FGTS por natureza uma verba sempre acessria, que depende do
pagamento de outra verba. Se a verba principal (pagamento de horas extras, por

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exemplo) no existe, tambm no existir o respectivo FGTS. De outra parte, se


a verba principal foi atingida pela prescrio, tambm o FGTS decorrente dessa
verba foi atingido pela prescrio, como prev inclusive a Smula 206 do TST.

O segundo aspecto que se admitimos que a prescrio do FGTS trintenria,


o FGTS que incide sobre pagamentos realizados anteriores ao prazo de cinco anos
no atingido pela prescrio. Assim, se, por exemplo, a sentena reconhece que
o trabalhador recebia salrio em utilidades no computado pelo empregador ou
salrio por fora, o FGTS incidente sobre esses pagamentos sujeita-se apenas
prescrio trintenria.

Decadncia e prescrio
das contribuies para a seguridade social
A partir da Emenda Constitucional 20, de 15 de dezembro 1998, a Justia do
Trabalho passou a ser competente para executar as contribuies para a seguri-
dade social decorrentes da sentena que proferir.

Em virtude da importncia que o crdito previdencirio tem representado


nas execues trabalhistas, vrias controvrsias tm se estabelecido em relao
forma de clculo e prpria competncia da Justia do Trabalho.

Vamos analisar as principais controvrsias.

Primeira controvrsia:
extenso da competncia da Justia do Trabalho
No h muita controvrsia acerca da competncia da Justia do Trabalho para
executar as contribuies para a seguridade social devidas por trabalhadores e
pelas empresas que incidam sobre os crditos tributveis deferidos ou recebidos
nas demandas trabalhistas.

H, entretanto, dois pontos de divergncia em relao extenso dessa com-


petncia.

A primeira : a Justia do Trabalho competente para executar contribuies


incidentes sobre os salrios pagos durante o vnculo de emprego?

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Embora esse no seja o meu entendimento, tem prevalecido a ideia de que a


atual redao do artigo 114, VIII, da Constituio Federal (CF), atribui competn-
cia Justia do Trabalho para executar as contribuies para a seguridade social
sobre os salrios pagos durante o perodo trabalhado, caso a natureza salarial
desse pagamento ou a existncia do vnculo de emprego sejam reconhecidas
na sentena trabalhista. Interpretava-se que a contribuio s se torna exigvel
em virtude da deciso proferida, da a competncia da Justia do Trabalho. Esse
entendimento, contudo, ainda polmico. O prprio TST (Smula 368, I) inclina-se
pelo entendimento de que a competncia da Justia do Trabalho se restringe s
contribuies que decorram dos valores objeto de sentena condenatria, o que
excluiria contribuies que decorressem da mera declarao de reconhecimento
de vnculo de emprego ou do reconhecimento da natureza salarial de uma verba
paga. Alm disso, o Supremo Tribunal Federal (STF) em deciso com repercusso
geral tambm decidiu o seguinte:

Esse tambm o ponto de vista do STF, que julgou recurso extraordinrio com
repercusso geral, no qual deixou assentado o seguinte:
RECURSO EXTRAORDINRIO. REPERCUSSO GERAL RECONHECIDA. COMPETNCIA DA JUSTIA
DO TRABALHO. ALCANCE DO ART. 114, VIII, DA CONSTITUIO FEDERAL. 1. A competncia da
Justia do Trabalho prevista no art. 114, VIII, da Constituio Federal alcana apenas a execuo
das contribuies previdencirias relativas ao objeto da condenao constante das sentenas
que proferir. 2. Recurso extraordinrio conhecido e desprovido (STF, Pleno, RE 569.056 RG/PA
PAR, Rel. Min. Menezes Direito, j. em 11/09/2008, DJe-236 12/12/2008, v. 2345-05, p. 00848).

A segunda divergncia : a competncia da Justia do Trabalho abrange as


contribuies devidas a terceiros?

Uma interpretao literal do artigo 114, VIII, da Constituio Federal (CF) con-
duziria interpretao de que apenas as contribuies devidas pelos trabalha-
dores e pelas empresas esto sob a competncia da Justia do Trabalho, pois h
expressa referncia ao artigo 195, I, a e II. As contribuies devidas a terceiros
(SESI, SENAI, SEBRAE, SEST e outros), previstas no artigo 240 da CF, aparentemente
teriam sido excludas.

O tema suscita ainda debates e h divergncias entre os tribunais, mas o que


parece prevalecer, por questes puramente pragmticas, a execuo conjunta
das contribuies dos trabalhadores e das empresas com as devidas a terceiros.
De fato, no faz muito sentido deixar as contribuies de terceiros margem do
recolhimento, o que traria inconvenientes para os prprios empregadores.

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Segunda controvrsia:
prazo de prescrio e decadncia
Predomina na doutrina de forma muito ampla o entendimento de que as con-
tribuies para a seguridade social possuem natureza tributria. At h pouco
havia muita divergncia acerca dos prazos de prescrio e decadncia.

A primeira corrente afirmava que a decadncia e a prescrio das contribui-


es para a seguridade social de dez anos, em vista do disposto nos artigos 45 e
46 da Lei 8.213/91. Afirmavam que essas contribuies so de natureza especial e
que no se aplicam a elas as regras do Cdigo Tributrio Nacional (CTN).

A segunda corrente sustentava que as contribuies para a seguridade social


possuem natureza tributria e por essa razo os prazos de prescrio e de deca-
dncia so de cinco anos, conforme artigos 173 e 174 do CTN. Entendia-se que,
em virtude do disposto nos artigos 149, 146, inciso III, alnea b e artigo 195, par-
grafo 6., da CF, s por meio de lei complementar podem ser fixados os prazos de
decadncia e de prescrio.

Penso que o prazo de decadncia das contribuies para a seguridade social


o previsto em lei complementar (cinco anos), ou seja, o previsto no Cdigo Tri-
butrio Nacional, o nico a regulamentar esse prazo e ao mesmo tempo gozar
do status de lei complementar. Esse entendimento acabou por se consolidar no
Supremo Tribunal Federal (STF), o qual editou a seguinte smula vinculante:
N. 8. So inconstitucionais o pargrafo nico do artigo 5. do Decreto-Lei 1.569/77 e os artigos
45 e 46 da Lei 8.212/91, que tratam de prescrio e decadncia de crdito tributrio.

Qualquer que seja o prazo de decadncia, ele contado desde o primeiro dia
do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado. Isso
decorre do previsto no artigo 173 do CTN:
Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco)
anos, contados:

I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetu-
ado;

O artigo 45 da Lei 8.213/91 tem dispositivo semelhante, com a diferena de


que estabelece o prazo de dez anos.

A decadncia do crdito previdencirio comea, portanto, no primeiro dia


do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado.

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E quando se extingue o crdito pelo decurso do prazo decadencial? A resposta


est no pargrafo nico do artigo 173 do CTN:
Art. 173. [...]

Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamente com o decurso
do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito
tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel
ao lanamento.

O prazo de decadncia, portanto, s termina com a notificao do devedor de


qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento (CTN, art. 173, par-
grafo nico).

A decadncia se conta, pois, da seguinte forma:

decadncia prescrio

fato primeiro dia lanamento


gerador do exerccio
subsequente

Observa-se, por conseguinte, que para delimitar o perodo de decadncia


indispensvel verificar qual o fato gerador das contribuies para a seguridade
social e que momento na execuo trabalhista pode ser considerado o lana-
mento do respectivo tributo.

O prazo de prescrio, por sua vez, contado da data do lanamento. Nesse


caso o crdito j est constitudo pelo lanamento e dele que se conta o prazo
para a respectiva execuo fiscal.

Terceira controvrsia fato gerador


das contribuies para a seguridade social
A mais importante e sria das controvrsias acerca das contribuies para a
seguridade social reside na sua hiptese de incidncia (fato gerador). Para expli-
car qual a materialidade da incidncia das contribuies trs teorias tm se des-
tacado:

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Primeira teoria o fato gerador


o pagamento de verbas tributveis ao trabalhador
Essa era a teoria que o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) adotava ante-
riormente e estava inclusive prevista na Ordem de Servio Conjunta 66, de 1997.
Esse entendimento, contudo, de forma um tanto dbia tem sido abandonado
pela autarquia, como, por exemplo, na Instruo Normativa (IN) 100, de 2002.

Penso que essa seja a teoria que melhor atende ao sistema normativo. O artigo
195, I, a da Constituio Federal (CF) prescreve que a contribuio das empresas
incide sobre:
Art. 195. [...]

I - [...]

a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo,


pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio;

Creio que a redao desse dispositivo indica que apenas os rendimentos pagos
ou crditos esto sujeitos incidncia das contribuies. O tema, contudo, ainda
muito controvertido.

Nessa perspectiva, o lanamento e o prprio crdito tributrio s nascem com


o pagamento das verbas salariais tributveis. O fato de se fazer o clculo prvio
dos valores devidos ao INSS constitui mera preparao, pois se presume que o
fato gerador ocorrer, assim como o pagamento das verbas ao trabalhador.

Segunda teoria o fato gerador a prestao dos servios


Uma segunda corrente tem entendido que a mera prestao de servios, inde-
pendente de o trabalhador receber o seu crdito, j constitui fato suscetvel da
incidncia das contribuies para a seguridade social.

Essa corrente, entre outros argumentos, tem se baseado na ideia de que a


prestao de trabalho constitui o crdito do trabalhador. O crdito jurdico do tra-
balhador nasce com a prestao de servios e por isso j constitui fato suscetvel
de tributao.

Para essa corrente irrelevante se o trabalhador j recebeu ou no o seu


crdito. A obrigao de recolher as contribuies previdencirias nasceu da
mera prestao dos servios. Essa corrente ganhou fora ao ser promulgada a

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Lei 11.941, de 27 de maio de 2009, que ratificou em parte a Medida Provisria 449,
de 15 de dezembro de 2008, e alterou a redao do artigo 43 da Lei 8.212/91, o
qual passou a ficar assim redigido:
Art. 43. Nas aes trabalhistas de que resultar o pagamento de direitos sujeitos incidncia de
contribuio previdenciria, o juiz, sob pena de responsabilidade, determinar o imediato reco-
lhimento das importncias devidas Seguridade Social.

[...]

2. Considera-se ocorrido o fato gerador das contribuies sociais na data da prestao do


servio.

Penso ser evidente a inconstitucionalidade do pargrafo 2. acima citado, pela


discrepncia com a materialidade do artigo 195, I, a, da CF. O tema, contudo,
ainda muito controvertido. No h dvida, entretanto, que a referida lei trouxe
um importante reforo para a teoria da prestao dos servios.

Terceira teoria o fato gerador a sentena


Uma terceira corrente entende que antes de proferida a sentena no havia
crdito do trabalhador e, consequentemente, no havia crdito previdencirio.
Sustenta, contudo, que com a sentena ou com o seu trnsito em julgado nasce a
certeza e a prpria existncia do crdito.

Por isso, essa corrente entende que o fato gerador das contribuies para a
seguridade social corresponde ao trnsito em julgado da sentena. Sendo assim,
o prazo decadencial se contaria a partir dessa data.

Precisar qual seria a hiptese de incidncia (fato gerador) das contribuies


para a seguridade social muito importante no apenas em razo do prazo deca-
dencial. que o fato gerador indicar o momento em que nasce o crdito pre-
videncirio e, consequentemente, o momento a partir do qual esse crdito ser
corrigido ou acrescido de juros e multas de mora previstos na legislao previ-
denciria.

Se entendermos que o fato gerador a prestao de servios, os juros e multas


da legislao previdenciria comeam a ser contados a partir da poca em que
os servios foram prestados. Se entendermos que o fato gerador o pagamento
da remunerao ao trabalhador, nas demandas trabalhistas esses juros e multas
de mora previstos na legislao previdenciria s sero contados se no houver o
recolhimento das contribuies. Antes disso s haveria correo trabalhista.

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Quarta controvrsia existe lanamento na execuo


do crdito previdencirio realizada na Justia do Trabalho?
Por fim, resta verificar qual seria o lanamento na execuo trabalhista, ou seja,
o momento em que se extingue o prazo decadencial.

Nesse ponto observa-se um difcil paradoxo. O lanamento um ato pri-


vativo da autoridade administrativa, conforme o artigo 142 do CTN. Esse ato
preparatrio para a prpria execuo e por isso que dele se conta o prazo
prescricional.

Sucede que o artigo 114, VIII, da CF, prev que a Justia do Trabalho execu-
tar de ofcio as contribuies para a seguridade social. Isso rompe com o sistema
anterior, por meio do qual a autoridade efetuava o lanamento administrativo e,
caso no houvesse o pagamento na via administrativa, ajuizava-se a execuo
fiscal.

Por isso, a rigor no h um lanamento no processo trabalhista. Para fixar o


ato que extingue o prazo decadencial e d incio contagem do prazo prescricio-
nal, contudo, penso que seja necessrio atentar para a redao do artigo 142 do
CTN:
Art. 142. Compete privativamente autoridade administrativa constituir o crdito tributrio
pelo lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrn-
cia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria tributvel, calcular o mon-
tante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade
cabvel.

O texto revela que a finalidade do lanamento identificar o fato gerador e


apontar o valor do crdito tributrio, assim como indicar o sujeito passivo. Nesse
momento a Administrao Pblica aponta de forma oficial e inequvoca o quanto
entende que o devedor deve recolher para os cofres pblicos.

Ao se fazer a transposio dos fins visados por esse dispositivo para o processo
do trabalho, o que se conclui que somente na citao o devedor (sujeito pas-
sivo), ou por ocasio da intimao para os efeitos do artigo 475-J do CPC para os
que adotam esse procedimento, comunicado da ocorrncia do fato gerador da
contribuio e do montante do tributo. Antes da citao esses requisitos nunca
se fazem presentes.

Assim, a citao extingue o prazo decadencial. Contudo, como a citao j o


ato de incio da execuo, em regra no haver espao para prescrio das contri-
buies previdencirias no processo do trabalho.

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Ampliando seus conhecimentos


De todos os temas analisados, acreditamos que o mais polmico e instigante
seja o relacionado com a decadncia e prescrio das contribuies previdenci-
rias. O entendimento desse tema depende, principalmente, das teorias acerca da
hiptese de incidncia das contribuies para a seguridade social.

Para aprofundar esse tema minha sugesto a leitura dos artigos:

Regra-matriz de incidncia da contribuio previdenciria na Execuo Traba-


lhista, de Thiago dvila Fernandes, revista LTr, fev./2005, p. 180-190.

Fato gerador das contribuies sociais, de Luiz Carlos de Arajo e Wilson Pocid-
nio da Silva, revista LTr, abr./2009, p. 399-403.

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Remunerao e salrio

Salrio e remunerao
Salrio a retribuio pelo trabalho prestado paga diretamente pelo
empregador.

E o que remunerao? Remunerao, no ordenamento jurdico brasi-


leiro, corresponde totalidade dos bens fornecidos ou devidos ao empre-
gado pelo trabalho prestado (retribuio), inclusive as parcelas a cargo de
terceiros (gorjetas).

No nosso sistema jurdico, portanto:

Remunerao = salrio + gorjeta

Em nosso sistema jurdico, h um tratamento diferenciado entre remune-


rao e salrio. Algumas parcelas tm por base de clculo apenas o salrio e
outras tm por base a remunerao.

Gorjeta a parcela recebida em decorrncia do contrato de emprego,


mas paga diretamente por terceiros, e no pelo empregador. O artigo 457 da
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) tambm considera gorjeta o valor
includo nas contas dos clientes, mas repassado pelo empregador (gorjeta
imprpria).

O aluno deve, contudo, ficar atento, pois embora o artigo 457 da CLT indi-
que que a remunerao a soma dos salrios com as gorjetas, comum
referir-se a remunerao como o conjunto de todas as verbas salariais pagas
ao trabalhador. Isso muito comum para tentar diferenciar o salrio con-
tratual, ou salrio-base, das demais verbas que tambm possuem natureza
salarial, como gratificaes, horas extras etc.

Vejamos na sequncia alguns outros conceitos muito utilizados nos clcu-


los trabalhistas.

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Remunerao e salrio

Salrio fixo, varivel e misto


O que salrio fixo?

Salrio fixo aquele cujo valor obedece a um critrio constante e estipulado


apenas por unidade de tempo.

Salrio fixo, portanto, o que o trabalhador recebe independente de sua pro-


duo. O trabalhador horista ou mensalista, por exemplo, recebe salrio fixo, pois
o valor do salrio depende apenas da quantidade de horas trabalhadas. O critrio
constante.

O oposto de salrio fixo o salrio varivel.

Salrio varivel aquele cujo valor altera-se a depender da atividade e/ou da


produo do empregado (por comisso, tarefa ou por unidade de obra).

No incomum, entretanto, que o trabalhador receba salrio misto.

Salrio misto o que inclui mais de uma forma de estipulao do salrio. Na


maior parte dos casos, trata-se de pagamento de uma parte fixa do salrio (por
tempo) mais uma parte varivel (comisses, salrio-produo ou salrio-tarefa).

Por fim, dois conceitos tambm importantes.

Salrio-base o que compete ao empregado pelo simples fato de estar dis-


posio do empregador, cujo valor foi ajustado pelas partes para uma jornada
normal de trabalho, sem acrscimos decorrentes da natureza, local ou tempo da
efetiva prestao de servios. Tambm comum denominar o salrio-base de
salrio contratual.

Gratificao a parcela que no guarda nenhuma relao direta com a presta-


o de um servio, embora paga pelo empregador. Trata-se de uma liberalidade,
pois no prevista no contrato, mas pode ser integrada ao salrio caso assuma o
carter de verba habitual.

Elementos integrantes do salrio


H ainda um longo caminho a ser percorrido pela doutrina trabalhista na deli-
mitao do conceito de salrio. Por isso, no simples apontar os seus elementos
integrantes.

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Remunerao e salrio

O primeiro aspecto que me parece relevante, entretanto, registrar que o con-


ceito de salrio encontra-se em permanente evoluo. O salrio visto hoje de
forma muito diversa da que foi no passado. O conceito de salrio tambm pode
ser mais amplo ou mais restrito a depender do ordenamento jurdico do qual
possa ser extrado, e se sujeita cultura jurdica e ndole do respectivo povo. Por
isso, os conceitos de salrio no Brasil, na Itlia e na Frana so diferentes, ainda
que alguns traos comuns se verifiquem.

Para efeito de clculos, entretanto, o que nos parece mais relevante desfazer
alguns equvocos que existem acerca de habitualidade e salrio e acerca de sal-
rio e indenizao.

Habitualidade e salrio
A habitualidade, contrariamente ao que alguns afirmam, no elemento
essencial do salrio. Nem a lei (CLT, art. 457) impe tal requisito, nem h motivos
lgicos para que a doutrina ou a jurisprudncia o faam.

Para demonstrar isso, pensem no caso de o empregado ter recebido apenas


duas horas extras em todo um ano de trabalho. Essas horas extras so habituais?
Evidentemente que no. Essas horas extras correspondem a salrio? Penso ser
evidente que sim.

Em vista do que dispe a legislao, ser sempre salrio aquilo pago ou forne-
cido pelo empregador como retribuio pelo trabalho prestado, pouco importan-
do se o pagamento ou o fornecimento seja realizado em carter habitual ou no.

Ento, por que a habitualidade to importante?

A habitualidade o termmetro que avalia os efeitos (consequncias jurdicas)


que esses pagamentos podero gerar no contrato de trabalho. Entre esses efeitos
esto:

 a possibilidade de supresso do respectivo pagamento a necessidade de


o trabalhador contar com certa estabilidade econmica faz com que as ver-
bas habitualmente pagas acabem por se incorporar ao salrio, de sorte que
no podem ser suprimidas;

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Remunerao e salrio

 a incluso ou no na base de clculo de outras parcelas a lei ou a interpre-


tao jurisprudencial em vrios casos exige que apenas verbas pagas com
habitualidade possam ser includas na base de clculo de outras. Assim, por
exemplo, apenas as horas extras habituais integram o salrio para efeito de
repercusso em repouso remunerado, frias e dcimo terceiro salrio.

A habitualidade afeta o contrato, mas no afeta a natureza do que foi pago.

Por isso, todas as horas extras pagas possuem natureza salarial, pois remune-
ram trabalho prestado, mas apenas as habituais integram o restante do salrio
para gerar os reflexos previstos na lei, na norma coletiva ou no prprio contrato.
Esse raciocnio aplica-se de igual modo a todas as demais parcelas pagas ou for-
necidas durante o contrato.

Parcela respeitvel da doutrina concorda com esse raciocnio no que diz res-
peito ao salrio pago em espcie, mas discorda quanto s utilidades salariais,
afirmando que quanto a estas, h expressa disposio no caput do artigo 458
da CLT.

Parece-me que no h motivo jurdico ou prtico a justificar a distino dos


efeitos salariais em razo da respectiva modalidade de pagamento. De fato, seria
um contrassenso admitir que o salrio pago em dinheiro e o pagamento em utili-
dades possuem elementos integrantes diversos.

A habitualidade deve ser requisito indispensvel de ambas as modalidades de


salrio ou de nenhuma delas, pois do contrrio incidiria inequvoca contradio.
Por que ento existe essa percepo da habitualidade como elemento do con-
ceito de salrio?

Vejam o que contm o artigo 458 da CLT:


Art. 458. Alm do pagamento em dinheiro, compreende-se no salrio, para todos os efeitos legais,
a alimentao, habitao, vesturio ou outras prestaes in natura que a empresa, por fora do
contrato ou costume, fornecer habitualmente ao empregado. Em caso algum ser permitido o
pagamento com bebidas alcolicas ou drogas nocivas. (grifos nossos).

Esse texto legislativo, em um primeiro momento, parece indicar que apenas as


utilidades fornecidas habitualmente compreendem-se no salrio. A comparao
com o artigo 457 da CLT, entretanto, indica que a finalidade era evidenciar que,
para todos os efeitos, as utilidades integrariam o salrio quando fornecidas com
habitualidade. De outro modo, qual seria o sentido de se mencionar ... para todos
os efeitos legais...?

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Remunerao e salrio

O que esse dispositivo legal prescreve que as utilidades pagas com habituali-
dade integram o salrio contratual para todo e qualquer efeito. A utilidade salarial
paga com habitualidade integra o salrio tal como o salrio pago em dinheiro.

Salrio e indenizao
H uma tendncia doutrinria e jurisprudencial no Brasil de contrapor salrio
indenizao, como se apenas essas duas hipteses fossem possveis nas relaes
de trabalho. Imagina-se, por exemplo, que a alimentao fornecida ao trabalha-
dor ou salrio ou indenizao.

Essa tendncia bipolaridade, com evidente origem na ontologia essencialista


(ser/no ser) encontra dificuldades em amoldar-se realidade. Por essa razo
comum afirmar-se que algo parcela indenizatria quando a hiptese enqua-
dra-se perfeitamente no conceito de salrio. Outras vezes h referncia a salrio,
quando a ideia geral (para o prprio trabalhador) seria de compensao, esta por
sua vez associada ideia de indenizao.

O conceito de indenizao em matria trabalhista at hoje no foi bem defi-


nido pela doutrina. Se for tomado o conceito mais utilizado no Direito Civil, h
que se afirmar que indenizao aquilo a que algum faz jus por imposio legal,
pelo fato de ter sofrido um dano praticado por outrem.

A indenizao est ligada a uma basilar noo de justia, em que se busca dar a
cada um o que seu, no lesar ningum. Contudo, diante da pluralidade de inde-
nizaes previstas na legislao trabalhista e do controvertido conceito de salrio,
costuma-se contrapor salrio com indenizao.

Quem elabora clculos de liquidao frequentemente encontra sentenas


que se referem ao carter salarial ou indenizatrio de determinada parcela forne-
cida ao trabalhador. Contudo, quando assim se referem, as decises visam mais
s consequncias (reflexos) que essa parcela possa acarretar em outras, do que
propriamente verificar a essncia (natureza) da parcela fornecida pelo emprega-
dor e se ela efetivamente corresponde a salrio ou indenizao, juridicamente
considerados.

Dizer, por exemplo, que a alimentao fornecida possui natureza indenizat-


ria, quer muito mais significar que ela no integrar o salrio para efeito de cl-
culo do dcimo terceiro salrio, da remunerao das frias e do FGTS.

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Remunerao e salrio

Formas de estipulao do salrio


A forma de clculo do salrio pelo empregador influir, obviamente, no modo
como os clculos de liquidao sero realizados. E a forma de clculo do empre-
gador depende da forma como foi pactuado o pagamento de salrio.

O mais comum, atualmente, o salrio ser estipulado de forma fixa (por tempo),
mas tambm se verifica a forma varivel de estipulao de salrio (por unidade de
obra ou por tarefa). Tambm comum estipularem-se formas mistas (parte fixa e
parte varivel de salrio).

muito importante observar que nada impede que o trabalhador receba vrias
parcelas salariais, cada uma delas calculada de uma forma diferente. Vejam por
exemplo um trabalhador que recebesse as seguintes parcelas remuneratrias:

Salrio R$300,00

Comisses R$145,60

10 horas extras R$20,45

4 dirias R$320,00

Observem que a remunerao desse trabalhador foi estipulada, ou seja, con-


tratada, de quatro formas diferentes. H um salrio mensal de R$300,00, ou seja,
valor fixo, contratado por tempo e mensal. As comisses constituem salrio vari-
vel, calculado com base na produo do trabalhador. As horas extras correspon-
dem a um salrio de valor fixo, mas em quantidade varivel, calculado por tempo
e de base horria. As dirias, nessa hiptese, tambm correspondem a salrio
porque ultrapassam 50% do restante do salrio e so de valor fixo, mas quanti-
dade varivel, com base diria.

Isso importante para os clculos, pois esse trabalhador apontado no nosso


exemplo pode ser denominado de mensalista para alguns efeitos, mas para outros
comissionista, diarista ou horista. Nos exemplos que se seguirem, os senhores
percebero melhor do que estamos a falar.

Salrio por unidade de tempo


Como dissemos, o mais comum nas relaes de emprego fixar o valor do sal-
rio por unidade de tempo. Nesse caso, o salrio ser calculado e pago de acordo
com a durao do trabalho.
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Remunerao e salrio

A estipulao do salrio por unidade de tempo efetuada geralmente por


hora, dia, semana, quinzena ou ms. Disso resultam as seguintes denominaes
largamente difundidas nos meios trabalhistas:

 Horista empregado cujo salrio calculado pelo valor da hora trabalhada.

 Diarista empregado cujo salrio calculado pelo valor de um dia traba-


lhado.

 Semanalista empregado cujo salrio calculado pelo valor de uma semana.

 Quinzenalista empregado cujo salrio fixado para 15 dias de trabalho.

 Mensalista empregado cujo valor do salrio fixado para um ms civil.

importante repisar: o mensalista o empregado cujo salrio fixado e cal-


culado com base em um ms civil de trabalho e no aquele que recebe mensal-
mente, ou seja, uma vez por ms. No se deve confundir a forma de estipulao
do salrio com a periodicidade com que se faz o pagamento.

Eu costumo brincar dizendo que se mensalista fosse o que recebesse salrio


uma vez por ms, horista seria o trabalhador que recebe salrio de hora em hora.

Por isso, diarista no quem recebe o salrio a cada dia trabalhado, mas sim
aquele cujo salrio calculado por dia de labor. Tal raciocnio aplica-se a todas as
modalidades de pagamento do salrio por tempo.

Equivalncia salarial o conceito de divisor


A principal dificuldade que se apresenta no clculo de salrios por unidade de
tempo a frequente necessidade de comparar ou de fixar relaes entre diferen-
tes unidades de salrio por tempo.

Se o empregado mensalista, por exemplo, frequentemente necessrio


saber qual seria o equivalente ao salrio-hora para que possam ser calculadas
diversas outras parcelas, como horas extras, adicional noturno, sobreaviso etc.

Essa converso tambm se mostra imprescindvel no clculo de diversas outras


parcelas, principalmente quando se calculam diferenas salariais por equiparao
entre empregados com diferentes formas de clculo do salrio por unidade de
tempo.

aqui que entra o famoso conceito de divisor.

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Remunerao e salrio

O divisor nada mais do que uma forma de obter o equivalente de um salrio


em outra forma de salrio. Esse raciocnio pode ser extrado do artigo 64 da CLT,
assim redigido:
Art. 64. O salrio-hora normal, no caso do empregado mensalista, ser obtido dividindo-se o
salrio mensal correspondente durao do trabalho, a que se refere o artigo 58, por 30 vezes
o nmero de horas dessa durao.

O artigo 58 previsto nesse dispositivo refere-se ao nmero mximo de horas


para um dia de trabalho. O que o artigo 64 da CLT prescreve que o salrio-hora
normal, no caso do mensalista, ser obtido mediante diviso do salrio por 30
(encontrando-se assim o equivalente dirio) e nova diviso pela jornada (durao
diria e normal do trabalho).

Vejam como seria o respectivo esquema:

Salrio mensal Jornada Dias Divisor Salrio-hora


R$360,00 4 horas 30 120 R$3,00

R$360,00 6 horas 30 180 R$2,00

Observem que o objetivo traado no artigo 64 da CLT converter um salrio


mensal em um salrio-horrio. O nmero de dias sempre 30, independente da
quantidade de dias do ms, porque se presume sempre essa quantidade para
torn-la compatvel com a invariabilidade do salrio fixo mensal.

Por que ento esse sistema no se aplica igualmente em relao jornada de


oito horas? Sabemos que prevalece o entendimento de que o divisor 220, mas
isso decorre de interessantes razes histricas.

At o advento da Constituio Federal (CF) de 1988 no havia dvida. Para


obter o salrio-hora de um mensalista que trabalhasse em jornada de oito horas,
seu salrio era dividido por 240, assim como para quem trabalhasse cinco horas
dirias o divisor era 150.

Com a nova Constituio, contudo, surgiu um fato inusitado. O limite sema-


nal, at ento inexistente, passou a fazer parte de nossa Carta Poltica. Muitos se
preocuparam em compatibilizar o limite de 44 horas com o disposto no artigo
64 da CLT, por vislumbrarem alterao nesse dispositivo.

O que se imaginou foi o seguinte: como o limite semanal passou a ser de 44


horas, a partir de 4.10.88, a jornada mdia diria seria de 7 horas e 20 minutos.

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Remunerao e salrio

44 horas 6 dias = 7 horas e 20 minutos = 7,33 (sistema decimal)

7,33 horas dirias x 30 dias = divisor 220

Como se pode ver, o raciocnio que acabou por prevalecer de que desde 1988
a jornada mdia de 7 horas e 20 minutos. Multiplicando essa jornada normal por
30 dias, conforme artigo 64 da CLT, chega-se ao divisor 220.

O equvoco dessa concluso, com o devido respeito que merecem seus defen-
sores, est no fato de considerar-se o total de horas da semana para efeito de cm-
puto de uma jornada mdia diria, aspecto nunca previsto na lei. Antes de 1988,
aplicava-se o divisor 240 para os bancrios sujeitos jornada de oito horas e ao
limite semanal de 40 horas, e o divisor 180 para os bancrios sujeitos jornada de
seis horas e ao limite semanal de 30 horas.

Isso significa que no importava o limite semanal de 40 ou 30 horas. O motivo


para o uso desses divisores para os bancrios, alm da literalidade do artigo 64 da
CLT, reside no fato de esses empregados contarem com repouso semanal superior
ao dos demais trabalhadores (sbado e domingo).

A meu ver, portanto, a partir de 1988, a jornada no foi reduzida de 8 horas


para 7 horas e 20 minutos, mas houve acrscimo do repouso semanal remune-
rado aumentado de 8 horas para 12 horas.

Embora discordemos do divisor 220, convm reconhecer que essa questo


encontra-se superada pela realidade imposta pelos tribunais, especialmente pelo
Tribunal Superior do Trabalho (TST). No possvel uma reviso nesta fase. Apon-
tamos o problema, entretanto, apenas para evitar que esse equvoco se estenda
para outras hipteses.

H decises e tambm juristas que defendem que deva ser considerado o


limite semanal para obter o correto divisor, e no o limite dirio fixado por lei. Por
fora desse raciocnio, que aqui se reputa equivocado, deixa-se de considerar o
repouso remunerado para efeito de clculo do valor da hora normal. Quem assim
raciocina parte da seguinte ordem lgica:

44 horas semanais = divisor 220


40 horas semanais = divisor 200
30 horas semanais = divisor 150

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Remunerao e salrio

Esse raciocnio puramente aritmtico e comparativo. Se para um limite de 44


horas semanais o divisor 220, ento para 40 horas semanais deveria ser 200 e
para 30 horas semanais o divisor deveria ser 150. Mera questo de proporciona-
lidade.

O que se esquece nesse raciocnio que a primeira premissa embute uma


outra muito mais importante: o salrio-hora do mensalista que trabalha 44 horas
semanais obtm-se com o divisor 220, porque, a partir de 1988, a jornada de tra-
balho passou a ser de 7 horas e 20 minutos.

Seria correto afirmar que quem trabalha 40 horas semanais (8 horas dirias de
segunda a sexta-feira) est sujeito ao divisor 200 se o empregado recebesse como
repouso remunerado apenas o domingo, mas bvio que o sbado dia no
trabalhado e igualmente remunerado.

Por todas essas razes, para os mensalistas, pensamos que o correto seja a
adoo dos seguintes divisores:

Jornada de 8 horas = divisor 220

Jornada de 6 horas = divisor 180

Jornada de 5 horas = divisor 150

Jornada de 4 horas = divisor 120

No necessrio, contudo, converter apenas o salrio mensal em salrio-hora,


mas tambm para as demais modalidades de pagamento de salrio. Embora no
seja muito comum, o calculista poder ver-se na contingncia de apurar o salrio-
-hora normal de um semanalista ou diarista, como tambm o salrio-dia de um
mensalista ou de um horista.

O raciocnio para esses casos semelhante, lembrando sempre que para


todos os efeitos quem trabalha oito horas dirias e 44 horas semanais est sujeito
jornada mdia de 7 horas e 20 minutos. Assim, podemos expor os seguintes
exemplos:

Diarista:

Salrio dirio 7,33 = salrio-hora

Salrio dirio x 30 = salrio mensal

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Para o diarista que trabalha oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, o
divisor seria 7,33, equivalente a 7 horas e 20 minutos, para obter-se o salrio-hora.
Para encontrar o salrio mensal, basta multiplicar o salrio dirio por 30.

Todo esse raciocnio deve ser aplicado com cuidado, tendo em conta o caso
concreto. Se o trabalhador diarista, trabalha oito horas por dia, de segunda a
sexta-feira, e recebe apenas um dia de repouso remunerado por semana, evi-
dente que o divisor para obter o salrio-hora normal 8 e no 7,33, pois a sua
jornada sempre de oito horas. importante atentar para a premissa do nosso
raciocnio. O que sempre importa a jornada normal.

Horista:

Salrio-hora x 7,33 = salrio-dia

Salrio-hora x 220 = salrio mensal

Aqui, a lgica do raciocnio a mesma, apenas no sentido contrrio. Se a jor-


nada mdia de 7 horas e 20 minutos, para saber o salrio dirio basta multiplicar
o salrio-hora por 7,33. Para obter o salrio mensal basta multiplicar o salrio-
-hora por 220.

Mais uma vez, devemos ficar atentos s premissas. Se a jornada normal do


horista de seis horas, evidente que o salrio dirio obtido pegando-se o
salrio-hora e multiplicando-o por 6. O salrio mensal, por sua vez, seria obtido
multiplicando o salrio-hora por 180.

Salrio por produo ou por unidade de obra


O salrio por unidade de obra aquele fixado de acordo com o produto da
atividade do empregado. Quanto mais o empregado produz, mais ele recebe. O
salrio em comisses pode tambm ser equiparado a um salrio por produo,
embora existam pequenas diferenas conceituais.

Para entender como funciona o salrio por produo, imaginem um pedreiro


que trabalha rebocando paredes e que recebe por metro quadrado rebocado.
Se ele recebe R$5,00 por metro quadrado rebocado, dez metros quadrados que
rebocar representaro R$50,00. Vinte metros quadrados acarretam R$100,00 de
remunerao.

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Remunerao e salrio

muito comum denominar esse tipo de remunerao por empreitada ou


tarefa. A rigor, entretanto, essas expresses so inadequadas para indicar o sal-
rio por produo.

O salrio por unidade de obra costuma suscitar dvidas ou dificuldades de


clculo em duas hipteses.

A primeira dvida quando o trabalhador pleiteia equiparao salarial. Como


a equiparao salarial no envolve condies pessoais de trabalho, como a pro-
dutividade diferente de cada trabalhador, em princpio no se faz equiparao
entre dois trabalhadores que recebem salrio por produo, ou entre um que
recebe salrio por produo e outro que recebe por unidade de tempo.

O que pode ocorrer de o juiz determinar equiparao em relao ao valor da


unidade produzida. Se um pedreiro recebe R$5,00 por metro quadrado rebocado
e outro recebe R$6,00, desde que presentes os demais requisitos do artigo 461
da CLT, certo que h direito respectiva equiparao. Nesse caso, a diferena
de R$1,00 entre um trabalhador e outro ser multiplicado pela quantidade de
metros rebocados pelo autor da respectiva demanda trabalhista.

A outra dvida acerca do clculo do salrio por unidade de obra bem mais
comum. Trata-se de verificar se quem recebe por produo tem direito a horas
extras.

Parece-nos evidente que todo trabalhador que trabalha extraordinariamente


tem direito a receber remunerao diferenciada prevista em lei. Trata-se, inclusive,
de imposio constitucional.

Sucede que o empregado que recebe por produo durante a prestao do


servio extraordinrio continua a produzir unidade de obra, de modo que j
remunerado pelo trabalho excedente do normal, ainda que de forma simples.
Esse raciocnio pode ser mais bem demonstrado no seguinte exemplo:

Pedreiro R$5,00 por metro quadrado:

8 horas............ 8m .................. R$40,00

10 horas ........ 10m ................ R$50,00

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Se esse trabalhador em oito horas fez oito metros quadrados de reboco (mdia
de um metro por hora trabalhada), em dez horas, provavelmente, fez dez metros
quadrados. Como ele recebe por metro quadrado, nos R$50,00 que receber est
includa a remunerao das duas horas extras que fez. evidente, entretanto, que
essas horas extras foram remuneradas de forma simples.

por isso que o TST firmou os seguintes entendimentos jurisprudenciais (TST,


Smula 340 e TST/SDI-1, OJ 235):
N. 340. COMISSIONISTA. HORAS EXTRAS.
O empregado, sujeito a controle de horrio, remunerado base de comisses, tem direito ao
adicional de, no mnimo, 50% (cinquenta por cento) pelo trabalho em horas extras, calculado
sobre o valor-hora das comisses recebidas no ms, considerando-se como divisor o nmero de
horas efetivamente trabalhadas.

N. 235. HORAS EXTRAS. SALRIO POR PRODUO.


O empregado que recebe salrio por produo e trabalha em sobrejornada tem direito per-
cepo apenas do adicional de horas extras, exceto no caso do empregado cortador de cana, a
quem devido o pagamento das horas extras e do adicional respectivo.

De fato, se o trabalhador j recebeu pelo trabalho extraordinrio de forma sim-


ples, inclina-se a jurisprudncia por admitir que ele faz jus apenas ao respectivo
adicional. necessrio, contudo, apontar para dois aspectos.

Produo e salrio mnimo


O entendimento de que devido apenas o adicional de horas extras (e no
hora-normal + adicional) comporta excees. A principal exceo sucede quando
o total produzido fica abaixo ou prximo do salrio mnimo ou do piso da cate-
goria.

Essa hiptese tem se verificado, principalmente, com trabalhadores rurais,


principalmente com canavieiros. Imaginem que o piso da categoria de um cana-
vieiro seja R$330,00.

Dias teis do ms..................................25

Horas normais (25 x 7,33)..................183,25

Horas trabalhadas.................................221

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Remunerao e salrio

evidente que esse trabalhador deve receber R$330,00 pelas 183,25 horas
trabalhadas, includo o respectivo repouso remunerado. Alm disso, esse traba-
lhador deve receber mais 37,75 horas extras. Contudo, se a remunerao total
recebida por esse trabalhador fica prximo de R$330,00, evidente que ele nada
recebeu a ttulo de horas extras, mas foi remunerado apenas pelas 183,25 horas
normais.

Quando a produo do empregado fica prxima do mnimo, ele dever rece-


ber integralmente as horas extras, pois de outra forma estar-se-ia retirando do
empregado o direito a vantagens mnimas previstas na Constituio, visto que a
forma de pagamento impingiria ao empregado uma maior carga de trabalho para
que pudesse obter o salrio mnimo.

Converso do salrio por produo


O valor da hora-normal de quem recebe por produo no pode ser obtido
segundo os preceitos do artigo 64 da CLT, ou seja, mediante adoo dos divisores
220, 180, 150, 120 ou outro equivalente.

O referido dispositivo legal s se aplica quando se trata de salrio fixo, mas


produzir sria distoro nos clculos se for utilizado quando se tratar de parcelas
variveis da remunerao, como o salrio por unidade de obra e as comisses.

Por isso, o TST, com muito acerto, estabeleceu na Smula 340 que deve ser
adotado para as comisses divisor correspondente ao nmero de horas efetiva-
mente trabalhadas. Para entender o raciocnio, voltemos ao exemplo h pouco
exposto:

Pedreiro R$5,00 por metro quadrado:

8 horas.......................8m.....................R$40,00

10 horas.....................10m.....................R$50,00

Nesse caso, qual seria o salrio-hora desse trabalhador? No dia em que ele
trabalhou oito horas e recebeu R$40,00, a remunerao mdia por hora foi de
R$5,00, ou seja, R$40,00 divididos por 8.

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Remunerao e salrio

Nos dias em que esse trabalhador laborou 10 horas e recebeu R$50,00, o sal-
rio-hora tambm foi de R$5,00, valor que representa a diviso da produo de
R$50,00 pelo nmero total de horas trabalhadas, ou seja, dez horas.

importante observar que para encontrar o salrio-hora normal de quem


recebe por produo, deve ser dividido o valor da produo pelo total de horas
trabalhadas, nelas includas as horas extras.

De outra parte, evidente que nesse clculo no devem ser includas as horas
relativas ao repouso remunerado, pelo bvio motivo de que o empregado nada
produz durante o perodo de repouso.

Salrio por tarefa


O salrio por tarefa constitudo por uma mistura do salrio por unidade
de tempo e do salrio por unidade de obra. Para o tarefeiro o salrio fixado por
tempo, mas com a obrigao de produzir no respectivo interregno um resultado
mnimo. Estipulam-se, por outro lado, variadas formas de recompensa pela eco-
nomia de tempo, que podem ser a sada do empregado antes do horrio previsto
ou um acrscimo salarial por conta da produo excedente.

O salrio por tarefa implica tambm a fixao de um valor para cada unidade
produzida, assemelhando-se muito com o salrio por unidade de obra. A dife-
rena consiste apenas na previso de uma vantagem pela economia de tempo.

Trata-se de modalidade de salrio em crescente desuso em virtude das modi-


ficaes no sistema de produo. O salrio por tarefa exige um controle de qua-
lidade e de produo muito rgidos, incompatvel com as formas mais modernas
de administrao.

No possvel indicar hipoteticamente problemas de clculo em relao ao


salrio por tarefa. As solues para eventuais dvidas devem ser obtidas no caso
concreto, a depender das semelhanas que a remunerao tenha mais com o
salrio por unidade de tempo ou por unidade de obra.

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Remunerao e salrio

Ampliando seus conhecimentos


Acerca do tema salrio e remunerao, as obras mais importantes para quem
queira aprofundar o estudo jurdico do tema so:

Tratado Jurdico do Salrio, de Jos Martins Catharino, Editora LTr;

Teoria Jurdica do Salrio, de Amauri Mascaro Nascimento, Editora LTr.

Outra providncia que pode enriquecer o estudo da matria verificar nas


smulas e orientaes jurisprudenciais do TST as referncias que existem a res-
peito de divisor e de salrio por produo. Essas smulas e orientaes podem ser
obtidas no site do TST <www.tst.jus.br> e, com os recursos de pesquisa, o aluno
pode verificar o que o TST tem decidido acerca desses assuntos.

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Salrio em utilidades
e equiparao salarial

Salrio-utilidade
O salrio pode ser pago em dinheiro como tambm ser pago em utili-
dades.

Os casos mais comuns de fornecimento de utilidades salariais so a mora-


dia, a alimentao, a concesso de veculo e de combustvel, o pagamento de
despesas escolares dos filhos e o pagamento de planos de sade.

comum a dificuldade de quem faz clculos de liquidao em lidar com


as utilidades salariais. Para bem entender essa forma de pagamento, deve-se
imaginar o salrio em utilidades como se fosse um pagamento em dinheiro.
Por isso, as utilidades salariais podem ser:

 Mensais a habitao fornecida ao trabalhador, por exemplo.

 Dirias a alimentao fornecida em dias de trabalho, por exemplo.

Embora no sejam comuns, nada impede que as utilidades salariais sejam


calculadas como comisses ou por hora trabalhada. A forma como a utilidade
salarial calculada (por ms, por dia, como comisses etc.) acarreta diversas
consequncias, principalmente na forma de obter o equivalente salrio-hora.

As utilidades salariais provocam vrias controvrsias na liquidao traba-


lhista. Ns analisaremos as duas principais controvrsias, quais sejam:

 os descontos no salrio do empregado;

 a delimitao do valor da utilidade salarial.

Desconto da utilidade
Uma anlise atenta da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) demonstra
que em nenhum momento o legislador aventou a possibilidade de descon-
tar-se o valor das utilidades fornecidas pelo empregador do salrio do res-
pectivo empregado.

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Salrio em utilidades e equiparao salarial

Se as utilidades no eram salariais, ou indenizatrias como se diz, evidente


que os valores no poderiam ser descontados, pois, dessa forma, o empregador
transferiria a seus trabalhadores o nus de sua atividade econmica.

Se as utilidades eram salariais, no haveria o menor sentido em que fossem


descontados do salrio os respectivos valores, pois isso significaria que o empre-
gado estaria pagando pela utilidade, ou seja, que em realidade nada estaria
recebendo. Isso representaria uma contradio em si mesmo, pois no possvel
imaginar o empregado pagando o prprio salrio mediante desconto em folha,
visto que nesse caso seria violado o artigo 462 da CLT.

O que ento o desconto? Nada mais do que um artifcio contbil para se fazer
a integrao dos salrios pagos por meio de utilidades.

Suponha o seguinte exemplo: fica combinado que o trabalhador receber


R$600,00 em dinheiro, mais a cesso de uma casa, cujo valor equivale a R$150,00.
Como o empregador far o respectivo recibo de pagamento?

Uma primeira possibilidade seria fazer um recibo do salrio em dinheiro


(R$600,00) e outro recibo da utilidade salarial, no valor de R$150,00. Esse ltimo
recibo necessrio para efeito de clculo do Fundo Garantia do Tempo de Servio
(FGTS), da contribuio previdenciria e do imposto de renda.

Outra possibilidade, mais racional, a de emitir um s recibo para as duas par-


celas, o qual conteria a seguinte discriminao:

Crdito Valor Dbito Valor


Dinheiro R$600,00 (-) INSS R$57,37

Moradia R$150,00 (-) Moradia R$150,00

Total R$750,00 R$207,37

Vejam que essa uma forma de integrar a moradia ao salrio. necessrio


lanar o valor da moradia no dbito porque, de outra forma, o trabalhador rece-
beria o respectivo valor novamente. O valor da moradia s passa pela folha (tran-
sita em folha) para efeito de clculo dos tributos e do FGTS.

A tendncia de simplificao que trouxe a prtica de partir do salrio contra-


tual para a realizao do recibo:

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Salrio em utilidades e equiparao salarial

Crdito Valor Dbito Valor


Salrio R$750,00 (-) INSS R$57,37

(-) Moradia R$150,00

Total R$750,00 R$207,37

Vejam que esse recibo seria igual ao anterior. A nica diferena que em vez
de separar o salrio contratual, que de R$750,00 em duas parcelas (em dinheiro
e em utilidade), o recibo indica apenas o total.

Por esse motivo, quando consta do recibo a deduo de um valor a ttulo de


utilidade salarial, em realidade no se trata de um desconto do salrio. Esse pro-
cedimento indica apenas que o respectivo valor faz parte do salrio bruto contra-
tual. Constitui, portanto, uma forma de integrar a utilidade ao salrio, de indicar
que ela faz parte do salrio contratual.

evidente que essa integrao pode estar certa ou errada, ser apenas parcial
ou ser integral, atender ou no lei. Contudo, sempre uma forma de integrao.

Valor das utilidades


Um dos problemas mais comuns em clculos fixar o valor da utilidade sala-
rial. Imaginem, por exemplo, que a sentena reconheceu que o trabalhador rece-
bia moradia a ttulo de salrio e determine a integrao do respectivo valor dessa
utilidade. Como calcular essa integrao se a sentena no indica o valor?

O valor das utilidades, em princpio, corresponde vantagem econmica


obtida pelo trabalhador. Se a habitao fornecida a um trabalhador, por exem-
plo, tem valor de R$150,00, ser esse o valor considerado para todos os efeitos
na integrao da utilidade. H entretanto uma curiosa distino entre o valor da
utilidade para quem recebe salrio mnimo em relao aos demais trabalhadores.
que o artigo 458 da CLT contm a seguinte previso:
Art. 458. [...]

1. Os valores atribudos s prestaes in natura devero ser justos e razoveis, no podendo


exceder em cada caso, os dos percentuais das parcelas correspondentes do salrio mnimo (arts.
81 e 82).

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Salrio em utilidades e equiparao salarial

Essa previso legal, entretanto, no tem mais sentido. Ela s tinha sentido em
uma poca em que o salrio mnimo era calculado com base em pesquisas de
mercado acerca das despesas que o trabalhador tinha com alimentao, moradia,
vesturio e demais necessidades bsicas. Contudo, o Tribunal Superior do Traba-
lho (TST) ainda continua a entender que esse dispositivo tem validade, embora
limitada aos trabalhadores que recebem salrio mnimo. Nesse sentido a Smula
258 do TST:
N. 258. SALRIO-UTILIDADE. PERCENTUAIS.
Os percentuais fixados em lei relativos ao salrio in natura apenas se referem s hipteses em
que o empregado percebe salrio mnimo, apurando-se, nas demais, o real valor da utilidade.

Embora o pargrafo 3. do artigo 81 da CLT diga que os porcentuais das parce-


las que compem o salrio mnimo sero periodicamente revistos pelo Ministrio
do Trabalho, a ltima reviso efetuada por esse rgo foi a propugnada na Porta-
ria 19, de 31de janeiro de 1952.

Por isso, ainda tm sido utilizados os porcentuais da Portaria 19, de 31 de


janeiro de 1952 para fins de clculo do valor da utilidade para quem recebe sal-
rio mnimo. E qual o valor da utilidade para quem recebe salrio superior ao
mnimo?

Em princpio, o valor da utilidade sempre o valor da vantagem econmica


em favor do trabalhador. Contudo, a legislao preocupa-se em obrigar o empre-
gador a pagar um salrio em dinheiro proporcionalmente superior ao salrio em
utilidades. Por isso, foi acrescido o seguinte pargrafo ao artigo 458 da CLT:
Art. 458. [...]

3. A habitao e a alimentao fornecidas como salrio-utilidade devero atender aos fins a


que se destinam e no podero exceder, respectivamente, a 25% (vinte e cinco por cento) e 20%
(vinte por cento) do salrio contratual.

Os porcentuais de 25% para a habitao e 20% para a alimentao correspon-


dem ao mximo que pode ser atribudo utilidade. O objetivo forar o empre-
gador a pagar mais em dinheiro. Nada impede que a habitao seja inferior a 25%
do salrio contratual ou que a alimentao seja inferior a 20% do salrio. Muitos
juzes, entretanto, adotam esses porcentuais como padres para fixao da utili-
dade salarial.

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Salrio em utilidades e equiparao salarial

Reflexos das utilidades


Por se tratar de salrio em sentido estrito, a habitao gera os mesmos reflexos
do salrio pago em dinheiro. Corresponde, portanto, ao salrio-bsico que gera,
em regra, reflexos em todas as demais parcelas pagas ao trabalhador.

No se pode esquecer, entretanto, que a utilidade salarial pode ter forma de


clculo diferenciada tal como o salrio em dinheiro. Por isso, se a utilidade for-
necida por critrio mensal, como a habitao, por exemplo, evidente que ela
no gera reflexos em repouso remunerado.

que tambm nos dias de repouso o trabalhador usufrui a moradia, razo pela
qual no h que se falar em reflexos da habitao fornecida em repouso remu-
nerado.

Se a utilidade for estipulada por dia trabalhado, como no caso da alimentao,


ou, ainda, por hora de trabalho, evidente que so devidos reflexos em repouso
remunerado, pois os valores pagos no embutem a remunerao dos dias de
repouso.

Equiparao salarial
A equiparao consiste em dar ao trabalhador o direito de receber a mesma
remunerao de outro que exerce na mesma empresa a mesma funo. O clculo
da equiparao salarial deferida em sentena em princpio simples: basta pegar
o salrio do paradigma e deduzir o valor pago ao demandante.

H alguns pontos, entretanto, que merecem destaque, como o da base de cl-


culo da equiparao.

Base de clculo da equiparao salarial


As diferenas salariais por equiparao, em vista do disposto no artigo 461 da
CLT, referem-se s condies genricas do trabalho, no podendo alcanar parce-
las ou condies pessoais e peculiares da prestao de servios.

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Salrio em utilidades e equiparao salarial

Aquelas condies pessoais de trabalho, como a realizao ou no de horas


extras, o labor em horrio noturno e a produtividade no so equiparveis, pois
dependem do que cada um individualmente produz.

por essa razo que, em princpio, verbas como as comisses, o salrio por
unidade de obra, o adicional de tempo de servio, as horas extras e o adicional
noturno, embora correspondam a salrio, no so computadas para efeito de
equiparao salarial. O que pode acontecer as diferenas decorrentes de equi-
parao gerarem reflexos em adicional de tempo de servio, horas extras e adicio-
nal noturno pagos ao autor.

Por isso a equiparao salarial, normalmente, deve ser calculada computando-


-se to somente o salrio-base (verbas que possam ser includas nesse concei-
to em virtude do carter genrico do pagamento), salvo situaes peculiares e
muito especiais ressalvadas na sentena.

Dessa afirmao decorrem algumas dvidas.

 As utilidades salariais devem ser computadas no salrio para efeito de equi-


parao? Em princpio sim, pois a utilidade salarial deve ser considerada
sempre como salrio em sentido estrito. Faz parte do salrio-base, pois ela
contratualmente ajustada para o trabalho normal. Isso vale tanto no salrio
do autor como no salrio do paradigma.

Vejam o seguinte exemplo:

Tipo Paradigma Autor Diferena


Salrio dinheiro R$1.000,00 R$800,00

Salrio-utilidade R$100,00

Total R$1.000,00 R$900,00 R$100,00

 Se o paradigma recebe R$1.000,00 em dinheiro e o autor recebe R$800,00,


poderamos supor que as diferenas de equiparao so de R$200,00. Con-
tudo, o autor tambm recebia R$100,00 a ttulo de salrio-utilidade, par-
cela no recebida pelo paradigma. Por isso, o total do salrio do autor de
R$900,00, de modo que as diferenas so de apenas R$100,00.

 Igual raciocnio aplica-se quando o paradigma recebe a utilidade salarial e


o autor no recebe a utilidade. O respectivo valor deve ser computado no
salrio do paradigma para efeito de clculo das diferenas.
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Salrio em utilidades e equiparao salarial

 A gratificao de funo deve ser computada na base de clculo da equi-


parao? Penso ser evidente que sim. Qualquer gratificao habitual, em
princpio, faz parte do salrio-base, em virtude do artigo 457, pargrafo
1. da CLT. As gratificaes de funo devem ser includas no clculo por
mais um motivo: o que o objetivo das gratificaes de funo remune-
rar a funo exercida. Desse modo, se o trabalhador tem direito a receber
remunerao dos que exercem determinada funo, com maior razo as
gratificaes do cargo devem ser computadas.

Diferentes salrios por unidade de tempo


Como se calculam diferenas salariais se o autor e o paradigma recebem por
diferentes unidades de tempo?

Quando o autor e o paradigma recebem por igual unidade de tempo, o clculo


simples. Veja-se, por exemplo, se ambos so mensalistas:

poca Paradigma Autor Diferena


Maro de 2004 R$1.000,00 R$900,00 R$100,00

Abril de 2004 R$1.200,00 R$900,00 R$300,00

Basta deduzir do salrio mensal do paradigma o salrio do autor para encon-


trarem-se as diferenas salariais. Se o paradigma recebia R$1.000,00 e o autor
R$900,00, a diferena de R$100,00 nesse ms.

Observem que os clculos sempre so realizados por ms trabalhado, ainda


que a remunerao do autor seja diria, horria ou quinzenal. O motivo dessa
prtica que dessa forma os clculos ficam mais simples, alm de serem mais
facilmente atualizados monetariamente.

No haver diferena substancial se ambos forem horistas. Vejam esse exem-


plo:

poca Paradigma Autor Diferena Hora normal


Maro de 2004 R$4,60 R$4,00 R$0,60 R$227,33

Abril de 2004 R$5,00 R$4,00 R$1,00 R$220,00

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Se o paradigma e o autor so horistas, as diferenas so apuradas com base


no salrio-hora, que o salrio contratual. A diferena de salrio-hora depois
multiplicada pelo nmero de horas normais do trabalhador, ou seja, das horas
trabalhadas e das horas de repouso remunerado.

E se o autor era mensalista e o paradigma era horista?

Quando existe diversidade de forma de clculo do salrio sempre se deve


converter o salrio do paradigma no equivalente ao salrio do autor. Vejam esse
exemplo:

Paradigma
poca Autor
Hora Ms
Maro de 2004 R$4,60 R$1.012,00 R$900,00

Abril de 2004 R$5,00 R$1.100,00 R$900,00

Se o paradigma recebe salrio-hora de R$4,60, basta multiplicar esse sal-


rio por 220 que se obtm o equivalente em salrio mensal. O multiplicador 220
supe que a jornada mdia desse trabalhador seja de 7 horas e 20 minutos (oito
horas dirias e 44 semanais). necessrio esse procedimento porque o autor
mensalista e recebe o equivalente a 220 horas por ms, j includo o repouso
remunerado.

E se ocorrer o contrrio, ou seja, se o autor for horista e o paradigma for men-


salista?

O procedimento o mesmo. Transforma-se o salrio do paradigma (mensal)


para o equivalente em horas. Vejam esse exemplo:

Paradigma
poca Autor Diferena
Ms Hora
Maro de 2004 R$1.012,00 R$4,60 R$4,00 R$0,60

Nesse exemplo, se o paradigma recebia salrio mensal de R$1.012,00, e o autor


era horista, necessrio converter o salrio do paradigma em salrio-hora. Isso
realizado por meio de diviso do salrio mensal de R$1.012,00 por 220. Obtido o
salrio-hora de R$4,60 deduzido o salrio do autor, de R$4,00. A diferena de

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Salrio em utilidades e equiparao salarial

R$0,60 ser multiplicada pelo nmero de horas normais de maro de 2004 (geral-
mente 227,33 horas) e dessa forma que se obtm a diferena salarial em favor
do demandante.

Perodos de trabalho
Problema comum nos clculo delimitar o perodo em que as diferenas
salariais sero calculadas. que nem sempre o autor e o paradigma trabalharam
juntos em todo o perodo dos clculos. Alm disso, pode ter ocorrido uma promo-
o ou alterao das condies de trabalho que tornem indevidas a equiparao
a partir de uma determinada poca. Nesse caso, preciso verificar o perodo em
relao ao qual os clculos sero realizados.

Vejam uma hiptese:

Empregado Admisso Sada


Autor julho de 1990 agosto de 2004

Paradigma outubro de 2000 janeiro de 2005

Neste caso fcil apontar o perodo para o qual sero realizados os clculos.
O autor foi admitido antes do paradigma. Se a sentena no faz nenhuma res-
salva, de supor que as diferenas por equiparao s comeam em outubro de
2000, quando o paradigma foi admitido. O termo final dos clculos tambm
facilmente encontrado. Como o autor saiu em agosto de 2004 e o paradigma con-
tinuou a trabalhar, evidente que os clculos tm por limite agosto de 2004, pois
no h sentido em se fazerem clculos depois dessa data.

Vejam agora um outro exemplo:

Empregado Admisso Sada


Autor outubro de 2000 janeiro de 2005

Paradigma julho de 1990 agosto de 2004

Nesse exemplo, se o autor foi admitido depois do paradigma, evidente que


os clculos de liquidao s comeam em outubro de 2000, data de admisso do
demandante. Contudo, se o paradigma saiu do trabalho antes do autor, os clcu-
los devem limitar-se a agosto de 2004, data de sua sada?

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Salrio em utilidades e equiparao salarial

Esse tema controvertido. Pensemos na hiptese de a sentena ter apenas


deferido a equiparao salarial, sem nada mencionar acerca da limitao a agosto
de 2004. Quem efetuar os clculos deve limit-los a agosto de 2004, data de sada
do paradigma, ou deve estend-los at janeiro de 2005, data de sada do autor?

Essa dvida traz discusso aspectos essenciais dos clculos.

 Primeiro aspecto: quem faz clculos no desenvolve trabalho puramente


tcnico, pois necessrio analisar as consequncias jurdicas da deciso e
interpret-la. Esse exemplo crucial, pois h argumentos para ambos os
lados. Poder-se-ia dizer que uma interpretao restritiva da deciso limita
a condenao at a data de sada do paradigma, mas o mesmo argumento
poderia ser utilizado para dizer que a condenao vai at a data de sada
do autor, at porque se outra fosse a inteno ela estaria expressa na sen-
tena.

 Segundo aspecto: todo e qualquer texto susceptvel de interpretao,


inclusive os textos judiciais. Interpretar condio de estar no mundo, e
por isso ainda que de forma inconsciente, quem faz clculos de liquidao
faz interpretao jurdica, s vezes da mais alta indagao.

 Terceiro aspecto: essa interpretao no se realiza apenas com base na


sentena. Seria impossvel em muitos casos entender o que a sentena
decidiu sem analisar o pedido e a respectiva contestao, sem verificar o
mundo em que a deciso est inserida. Alm disso, muitas vezes neces-
srio interpretar a sentena em conjunto com o prprio ordenamento
jurdico.

por isso que nesse caso, eu penso que as diferenas salariais devem ir at a
data de sada do autor. que se ns limitssemos as diferenas at a data de sada
do paradigma, haveria abrupta reduo salarial do autor que at agosto de 2004
teria direito ao salrio do paradigma, e depois voltaria a receber o salrio anterior.
Haveria ofensa ao princpio constitucional da irredutibilidade do salrio.

E como efetuar os clculos se o paradigma j deixou o trabalho? Para isso, basta


que o salrio do paradigma, a partir de setembro de 2004, seja mantido pelo valor
do ms anterior e corrigido apenas pelos reajustes gerais deferidos a todos os
trabalhadores da mesma empresa.

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Salrio em utilidades e equiparao salarial

Reflexos
Como as diferenas salariais por equiparao nada mais so do que salrio em
sentido estrito, ou seja, salrio-base, geram em geral reflexos em todas as parce-
las que tenham por base o salrio ou a remunerao. Por isso, geram reflexos em
horas extras, adicional noturno, remunerao das frias, dcimo terceiro salrio,
aviso prvio e FGTS, alm de outras verbas que tenham sido calculadas com base
no salrio.

Ampliando seus conhecimentos


O tema relativo ao desconto das utilidades salariais pode ser conferido no texto
de Mrcio Tlio Viana, denominado O Trabalhador Rural, estudo que faz parte
da obra Curso de Direito do Trabalho, coordenada por Alice Monteiro de Barros
(volume I), publicada pela Editora LTr. Pela importncia do assunto vale a pena
analisar e refletir acerca desse assunto.

Para o aprofundamento terico das questes relativas tanto ao salrio em uti-


lidades como equiparao, sugiro consulta obra Teoria Jurdica do Salrio, de
Amauri Mascaro Nascimento, da Editora LTr.

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Repouso remunerado e adicionais
de periculosidade e de insalubridade

Repouso remunerado
O nosso ordenamento jurdico consagra o direito do trabalhador de ser
remunerado nos dias em que se encontra em descanso semanal ou em decor-
rncia de feriados previstos na lei.

O dia de repouso semanal nem sempre coincide com o domingo. que


a legislao estabelece a possibilidade de, em algumas atividades econmi-
cas, o repouso ser usufrudo em outro dia da semana. De qualquer modo,
seja quando folga no domingo seja quando folga em outro dia da semana, o
trabalhador tem direito respectiva remunerao. Essa remunerao desig-
nada de descanso semanal remunerado ou repouso semanal remunerado.

Alm de prescrever o direito ao descanso e respectiva remunerao em


um dia da semana, a lei fixa diversos outros dias em que, por razes de ordem
cvica, religiosa ou cultural, o empregado no deve trabalhar, mas ainda assim
faz jus respectiva remunerao. Trata-se dos denominados feriados.

Criou-se o hbito de designar o montante salarial que o empregado recebe


nos dias em que deixa de trabalhar por expressa permisso legal de repouso
semanal remunerado. A rigor, entretanto, essa expresso designa apenas o
repouso remunerado de um dia na semana. Os feriados correspondem a
outra parcela.

Por isso, para designar a remunerao a que o trabalhador tem direito


pelos dias em que descansa, seja o descanso semanal, seja o decorrente de
feriados, tenho preferido a expresso repouso remunerado.

Quem tem direito a receber o repouso remunerado? Em princpio, todo


trabalhador. Contudo, isso no significa que essa verba seja paga separada-
mente do restante do salrio para todos os trabalhadores.

Segundo previsto em nossa legislao (Lei 605/49), os salrios calculados


por ms, por quinzena ou por semana trazem embutida a remunerao dos
descansos semanais e dos feriados do respectivo ms, quinzena ou semana.
A esse respeito veja-se a seguinte Smula do Tribunal Superior do Trabalho
(TST):
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Repouso remunerado e adicionais de periculosidade e de insalubridade

N. 225. REPOUSO SEMANAL. CLCULO. GRATIFICAES DE PRODUTIVIDADE E POR TEMPO DE


SERVIO.
As gratificaes de produtividade e por tempo de servio, pagas mensalmente, no repercutem
no clculo do repouso semanal remunerado.

H apenas um equvoco nessa Smula. dbia a afirmao de que as gratifi-


caes pagas mensalmente no repercutem no clculo do repouso remunerado,
pois mais correta seria a expresso estipuladas mensalmente. Com efeito, nada
obsta que, ainda que pagas mensalmente, as gratificaes sejam estipuladas por
hora ou dia, e nesse caso devido o respectivo repouso semanal.

Em realidade, qualquer verba salarial estipulada para um ms, quinzena ou


semana embute o repouso remunerado, e no gera direito a nova repercusso,
ainda que outras verbas sejam pagas de outra forma.

Por isso, s impem o pagamento de repouso remunerado, de forma desta-


cada, as verbas calculadas com base em:

 salrio por dia;

 salrio-hora;

 unidade de obra, inclusive comisses.

As parcelas pagas com base em dia, hora ou unidade de obra no embutem


remunerao dos dias de repouso. Por isso necessrio calcular separadamente
a remunerao do repouso. Pouco importa se o salrio-base ou alguma outra par-
cela seja paga por semana, quinzena ou ms.

Veja-se o seguinte exemplo:

Verba Valor
Salrio mensal R$400,00

Comisses R$331,00

5 dirias R$500,00

20 horas extras R$54,40

Dessas verbas, o salrio mensal de R$400,00 j embute a remunerao dos


dias de repouso. Por isso, no haver pagamento destacado de repouso remu-
nerado em relao a esse salrio. Todas as demais verbas no incluem a remune

68 Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,


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Repouso remunerado e adicionais de periculosidade e de insalubridade

rao dos dias de repouso e por isso geram reflexos em repouso remunerado,
desde que sejam consideradas salariais. A lei ou a jurisprudncia podem even-
tualmente exigir algum requisito para que essa repercusso exista. Assim, por
exemplo, para que as horas extras repercutam no clculo do repouso remune-
rado, a lei (Lei 605/49, art. 7., a e b) exige habitualidade.

O critrio, portanto, que verbas estipuladas por ms, quinzena ou semana


no gerem reflexos em repouso remunerado. As verbas estipuladas por hora, dia
ou unidade de obra geram reflexos em repouso remunerado, parcela a ser calcu-
lada separadamente.

Base de clculo do repouso remunerado


O objetivo da lei ao estipular o direito ao repouso remunerado dar ao traba-
lhador o direito de receber nos dias de descanso salrio exatamente igual quele
que receberia caso estivesse trabalhando.

Em razo disso e do que foi afirmado, entram na base de clculo do repouso


remunerado as seguintes verbas:

 todas as parcelas pagas por dia ou por hora, ainda que o salrio-base seja
mensal ou quinzenal, devem gerar reflexos em repouso remunerado;

 as parcelas variveis e relacionadas com a produo do empregado, como


as comisses e demais salrios por unidade de obra, devem refletir no
repouso remunerado independente da habitualidade;

 as parcelas relacionadas com a durao do trabalho, como as horas extras


(TST, Smula 172), o adicional noturno e o sobreaviso devem gerar refle-
xos no repouso remunerado, desde que possuam um razovel carter de
habitualidade, em face do que dispem as alneas a e b do artigo 7.
da Lei 605/49. A aplicao desses dispositivos ao adicional noturno e ao
sobreaviso decorre de analogia com as horas extras;

 as utilidades salariais fornecidas em carter mensal ou tambm utilizadas


nos dias destinados ao repouso embutem o repouso remunerado, de sorte
que se mostram indevidos novos reflexos em relao a essas parcelas;

 as utilidades fornecidas em carter dirio ou horrio (exemplo: dois vales-


-refeio para cada dia til) devem refletir em repouso remunerado.

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Repouso remunerado e adicionais de periculosidade e de insalubridade

Para facilitar o clculo do repouso remunerado e tambm favorecer sua


clareza hbito a separao das verbas em mais de uma, a depender da base
de clculo a que se refiram: repouso remunerado sobre horas normais, repouso
remunerado sobre comisses, repouso remunerado sobre produtividade, repouso
remunerado sobre horas extras, repouso remunerado sobre adicional noturno, pro-
cedimento, alis, recomendvel. No h como negar, todavia, que a lei no exige
essa forma de discriminao, de maneira que o pagamento do repouso remune-
rado sob um s ttulo, desde que corretamente calculado, no encontra nenhum
bice legal.

Trabalho em domingos e folga


A legislao estabelece excees ao princpio geral de que o descanso sema-
nal deve recair no domingo. Por esse motivo, muitas vezes a sentena contm
prescries como a de pagamento em dobro dos domingos trabalhados sem a
concesso da chamada folga compensatria.

Nesse ponto reside sria dificuldade. Qual o limite temporal para a conces-
so da chamada folga compensatria, ou seja, qual o prazo mximo para con-
cesso da folga?

Embora isso no esteja muito claro na regra legal, tudo conduz concluso de
que o fim perseguido que a folga seja usufruda no decorrer da semana seguinte
trabalhada. A ideia do legislador parece ser a seguinte: o trabalhador labora em
uma semana e no primeiro dia da semana seguinte (o domingo) deveria folgar.
Caso o empregador esteja autorizado a funcionar no domingo e o trabalhador
no usufrua a folga nesse dia, ela dever ser concedida em outro dia daquela
mesma semana.

O sistema imaginado pelo legislador, porquanto o que se intui das prticas


trabalhistas, o seguinte: o empregado trabalha de segunda-feira a sbado e
folga no domingo. Se houver faltado na semana anterior ao domingo (segunda-
-feira a sbado) no ter direito remunerao desse dia de descanso (primeiro
dia da semana subsequente).

Tal concluso decorre de interpretao do disposto no artigo 6. da Lei


605/49, assim redigido:
Art. 6. No ser devida a remunerao quando, sem motivo justificado, o empregado no
tiver trabalhado durante toda a semana anterior, cumprindo integralmente o seu horrio de
trabalho.

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Repouso remunerado e adicionais de periculosidade e de insalubridade

Como se parte da premissa de que preferentemente o repouso remunerado


coincide com o domingo, evidente que ao referir-se semana anterior a norma
est a indicar que o descanso ser concedido a partir do primeiro dia da semana
seguinte.

Assim, quer parecer que o mais adequado seja concluir que, havendo traba-
lho no domingo, a respectiva folga compensatria seja concedida naquela mesma
semana em que deveria ter sido usufruda, ou seja, da segunda-feira ao sbado
subsequentes semana trabalhada.

Outra concluso que se extrai do artigo 6. da Lei 605/49 que o domingo


o primeiro dia da semana para efeito de cmputo do dia destinado ao repouso.

Clculo do repouso remunerado


O clculo do repouso remunerado segue lgica simples.

Se o trabalhador recebe por dia, basta multiplicar o salrio dirio pelos dias
de repouso do respectivo ms.

Dias Repouso
Ms Comisses
teis Repouso remunerado

Janeiro de 2000 R$500,00 25 6 R$120,00

Fevereiro de 2000 R$600,00 25 4 R$96,00

Em janeiro de 2000, o salrio dirio era de R$25,00, esse valor seria multipli-
cado pelo nmero de dias de repouso (6), o que daria direito a R$150,00 a ttulo
de repouso remunerado.

Procedimento semelhante adotado no clculo do repouso remunerado do


horista. A diferena apenas que o clculo obtido mediante multiplicao
do salrio-hora pelo nmero de horas de descanso.

O clculo de quem recebe comisses ou salrio por unidade de obra segue


uma lgica semelhante. Primeiro, se obtm a mdia salarial diria e depois se mul-
tiplica o salrio mdio dirio pelo nmero de dias de repouso.

Vejam um exemplo:

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Repouso remunerado e adicionais de periculosidade e de insalubridade

Dias Repouso
Ms Comisses
teis Repouso remunerado

Janeiro de 2000 R$500,00 21 10 R$238,09

Fevereiro de 2000 R$600,00 21 8 R$228,57

Em janeiro de 2000, o trabalhador recebeu R$500,00 a ttulo de comisses, o


que significa que em mdia recebeu R$20,00 por dia til trabalhado. Essa mdia
obtida mediante diviso de R$500,00 por 25 dias teis. Como so seis dias de
repouso no ms (cinco domingos e um feriado), o total do repouso remunerado
R$120,00.

H quem defenda a diviso por seis do salrio por unidade de obra (inclu-
sive do tarefeiro e do comissionista) para obter o valor do repouso remunerado.
Essa forma de clculo, contudo, equivocada, pois no leva em considerao os
feriados. Alm disso, a mdia pode ficar irreal, como por exemplo, no clculo do
repouso remunerado dos bancrios.

Repouso remunerado dos bancrios


H trabalhadores que laboram apenas cinco dias na semana, como os banc-
rios, que trabalham de segunda a sexta-feira.

H controvrsia se o sbado do bancrio dia de repouso ou dia til no tra-


balhado. De qualquer modo, evidente que o sbado no pode ser considerado
no clculo da mdia diria das comisses para efeito de repercusso no repouso
remunerado, pela bvia constatao de que nos sbados o bancrio no trabalha
e no vende produtos.

Por isso, imagine-se que a sentena admitiu que o sbado dia de repouso
remunerado para o bancrio. Nesse caso, o clculo do repouso remunerado
decorrente dessas comisses seria efetuado da seguinte forma:

Dias Repouso
Ms Comisses
teis Repouso remunerado

Janeiro de 2000 R$500,00 21 6 R$142,86

Fevereiro de 2000 R$600,00 21 4 R$114,29

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Observem que, em janeiro de 2000, o nmero de dias teis diminuiu de 25


para 21 em razo da excluso dos sbados. O nmero de dias de repouso, por
outro lado, aumentou para dez em razo da incluso dos sbados.

E se a sentena entender que o sbado dia til no trabalhado? Evidente-


mente, o sbado no ser includo entre os dias de repouso, mas tambm no
ser considerado dia til para efeito de clculo da mdia das comisses.

Vejam um exemplo:

Ms Base de clculo % Adicional


Setembro de 1998 R$800,00 30% R$240,00

Nesse caso, o ms de janeiro de 2000 fica com apenas 27 dias, devido exclu-
so dos sbados. Os sbados no so computados para obter a mdia diria,
pois os R$500,00 de comisses devem ser divididos pelo nmero de dias teis
efetivamente trabalhados, que foram apenas 21, o que produz a mdia diria de
R$23,81. De outra parte, os sbados tambm no entram no dia de repouso. Por
isso a mdia diria de R$23,81 multiplicada por seis dias de repouso e resulta
em R$142,86.

Reflexos do repouso remunerado


Prevalece amplamente o entendimento de que o repouso remunerado possui
natureza retributiva, ou seja, salrio em sentido estrito.

Para evitar o bis in idem, o repouso remunerado no deve gerar reflexos em


nenhuma das parcelas que fazem parte de sua base de clculo, bem como do
salrio normal e demais gratificaes pagas habitualmente pelo empregador,
embora calculadas por ms, quinzena ou semana.

A rigor, no h reflexos do repouso remunerado nas verbas relativas dura-


o do trabalho (horas extras, adicional noturno, sobreaviso etc.). que tais
verbas so calculadas com base no salrio-hora normal, e este, por sua vez, o
contratado (no caso do horista) ou o calculado com base no total da unidade de
obra ou a partir do salrio dirio. O valor do repouso remunerado , portanto,
irrelevante.

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Repouso remunerado e adicionais de periculosidade e de insalubridade

Periculosidade e insalubridade
O adicional de periculosidade e o adicional de insalubridade possuem siste-
mas de clculo semelhantes. Ambos correspondem ao trabalho em condies
ambientais de risco. Por isso, a lei prev que esses dois adicionais no se acu-
mulam.

As peculiaridades dos adicionais de periculosidade e de insalubridade esto


nas respectivas bases de clculo.

Base de clculo do adicional periculosidade


O TST adota a seguinte posio acerca da base de clculo do adicional de peri-
culosidade:
N. 191. ADICIONAL. PERICULOSIDADE. INCIDNCIA.
O adicional de periculosidade incide apenas sobre o salrio-bsico e no sobre este acrescido de
outros adicionais. Em relao aos eletricitrios, o clculo do adicional de periculosidade dever
ser efetuado sobre a totalidade das parcelas de natureza salarial.

Essa orientao sumular decorre, na primeira parte, de interpretao do artigo


193, pargrafo 1., da CLT, que prev o seguinte:
Art. 193. [...]

1. O trabalho em condies de periculosidade assegura ao empregado um adicional de 30%


(trinta por cento) sobre o salrio sem os acrscimos resultantes de gratificaes, prmios ou
participaes nos lucros da empresa.

E o que seria o salrio-bsico previsto na Smula 191 do TST?

Tudo indica que o salrio-bsico seja o equivalente ao salrio-base, ou seja, o


salrio contratualmente ajustado para o trabalho normal. O que essa Smula pre-
tende afastar da base de clculo do adicional de periculosidade parcelas aces-
srias do contrato, tais como horas extras e adicional noturno. O objetivo evitar
o bis in idem.

Essa smula nada dispe acerca dos reflexos que o adicional de periculosidade
possa gerar. Alguns, contudo, fazem confuso entre o conceito de verba principal

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Repouso remunerado e adicionais de periculosidade e de insalubridade

e verba acessria e afirmam que, em razo da Smula 191 do TST, o adicional de


periculosidade no faz parte da base de clculo das horas extras. O equvoco
evidente.

Algumas dvidas surgem acerca da base de clculo do adicional de periculosi-


dade. Por exemplo: as utilidades salariais integram a base de clculo do adicional
de periculosidade?

Penso que as utilidades salariais fazem parte do salrio contratual do empre-


gado e, portanto, do salrio-bsico. isso o que prescreve o artigo 458 da CLT. O
tema, contudo, ainda polmico, pois uma corrente mais restritiva afirma que o
salrio-bsico apenas aquele indicado no recibo de pagamento como base de
incidncia das demais parcelas.

O repouso remunerado faz parte da base de clculo do adicional de periculo-


sidade?

O tema controvertido. Penso, contudo, que o salrio bsico composto pela


soma do salrio normal (concernente s horas trabalhadas) com as horas destina-
das ao repouso. Por essa razo, o repouso remunerado deve fazer parte da base
de clculo do adicional de periculosidade. O adicional de periculosidade, por sua
vez, no deve gerar reflexos em repouso remunerado.

Outra dvida: o salrio por unidade de obra e as comisses fazem parte da


base de clculo do adicional de periculosidade?

No se pode esquecer que o salrio por unidade de obra no tem por base
de clculo nenhuma outra modalidade salarial, porquanto, frequentemente,
o nico tipo de salrio pago. Assim, no incluir as comisses e outros tipos de
salrio por unidade de obra no conceito de salrio-bsico propiciaria situaes
inusitadas, como a de reconhecer que um comissionista puro nunca faria jus a
adicional de periculosidade, ainda que laborasse em rea de risco.

Por essa razo, penso que o salrio por unidade de obra deva fazer parte do
salrio-bsico para esses efeitos, da mesma forma que o faz para efeito de clculo
da participao do empregado no vale-transporte.

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Repouso remunerado e adicionais de periculosidade e de insalubridade

Clculo do adicional

Empregado mensalista
O adicional de periculosidade de um mensalista calculado de forma muito
simples. Vejam o seguinte exemplo:

Ms Base de clculo % Adicional


Setembro de 1998 R$800,00 30% R$240,00

Em regra, o adicional de periculosidade de 30% e incide sobre o salrio-base,


de modo que o valor facilmente obtido.

Empregado horista
A lgica de clculo do adicional de periculosidade ou do adicional de insalu-
bridade de um horista praticamente a mesma de um mensalista. O que se modi-
fica apenas o modo de apurar a base de incidncia. Vejam o seguinte exemplo:

Ms Salrio-hora % Adicional
Maio de 2004 R$2,00 30% R$0,60

Em um primeiro momento, calcula-se o valor do adicional. Se o horista recebe


salrio-hora de R$2,00, o seu adicional de periculosidade horrio ser de R$0,60,
ou seja, receber R$0,60 de adicional de periculosidade por hora trabalhada.

O passo seguinte ser verificar quantas horas trabalhou esse empregado, para
terminar o respectivo clculo. Vejam na tabela a seguir:

Nmero de horas
Valor
Ms Adicional Repouso
Trabalhadas Total devido
remunerado
Maio de 2004 R$0,60 183,2 44,4 227,6 R$136,56

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Repouso remunerado e adicionais de periculosidade e de insalubridade

O adicional de R$0,60 multiplicado pelo total de horas, ou seja, por 227,6


horas e dessa forma encontra-se o valor devido.

Seria tambm possvel fazer esse clculo incidindo o adicional de 30% dire-
tamente sobre o salrio total recebido pelo trabalhador. Contudo, essa forma de
calcular mais aconselhvel porque corresponde ao padro da forma de clculo
do horista e ao se seguir esse padro, evitam-se alguns equvocos cometidos ao
se calcularem os reflexos.

O que nunca se deve fazer calcular o adicional de periculosidade ou o adi-


cional de insalubridade do horista sobre uma base mensal, de 220 horas, pois isso
acarreta deturpaes nos clculos dos meses que contenham mais ou menos de
30 dias, alm de desconsiderar eventuais ausncias ao trabalho.

Ampliando seus conhecimentos


Para aprofundamento terico acerca do repouso remunerado, sugiro a leitura
das seguintes obras: Regimes de Repouso Semanal Remunerado, de Joo Carlos
Casela, publicado pela Editora LTr; Jornada de Trabalho e Descansos Trabalhistas,
de Maurcio Godinho Delgado, tambm publicado pela LTr. A maior parte dessa
obra do professor Maurcio Godinho Delgado foi incorporada ao seu conhecido
Curso de Direito do Trabalho, tambm publicado pela Editora LTr.

A respeito do clculo prtico do repouso e tambm para aprofundamento de


questes como folga compensatria e feriados, sugiro a leitura do meu livro Curso
de Clculos de Liquidao Trabalhista, publicado pela Juru Editora.

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Dcimo terceiro salrio
e gratificao semestral

Dcimo terceiro salrio


O dcimo terceiro salrio a parcela devida em 20 de dezembro de cada
ano. Contudo, se o contrato de trabalho extinto antes dessa poca, o traba-
lhador recebe o dcimo terceiro salrio com as parcelas rescisrias, exceto se
a extino decorrer de justa causa do empregado. Assim, quanto poca de
exigibilidade, a verba sempre ser devida em 20 de dezembro ou na poca
prevista para pagamento das verbas rescisrias.

Toda a forma de clculo do dcimo terceiro salrio est resumida no artigo


1., pargrafo 1., da Lei 4.090/62, que se encontra assim redigido:
Art. 1. [...]

1. A gratificao corresponder a 1/12 avos da remunerao devida em dezembro, por


ms de servio, do ano correspondente.

Em vista desse dispositivo, o clculo do dcimo terceiro salrio devido ao


trabalhador deve ser realizado em quatro passos:

 verificam-se quais as parcelas que devem compor a sua base de cl-


culo, ou seja, quais compem a remunerao;

 apura-se a remunerao do ms de dezembro ou do ms da extino


do contrato;

 conta-se o nmero de meses em que o trabalhador laborou no respec-


tivo ano, para verificar a proporcionalidade da incidncia;

 aplica-se a proporo de meses trabalhados no ano sobre a remunera-


o de dezembro ou do ms da extino do contrato.

Vamos tratar em primeiro lugar da base de clculo do dcimo terceiro


salrio.

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Dcimo terceiro salrio e gratificao semestral

Base de clculo do dcimo terceiro salrio


A base de clculo do dcimo terceiro salrio composta por todas as parcelas
salariais pagas ao trabalhador, em especial o salrio fixo e o salrio por unidade
de obra. Por esse motivo, a base de clculo do dcimo terceiro salrio composta
tambm pelas comisses e outras parcelas variveis pagas habitualmente ao
empregado, tais como as horas extras (TST, Smula 45), e o adicional noturno
(TST, Smula 60).

H tambm a tendncia jurisprudencial de incluir as gorjetas na base de cl-


culo do dcimo terceiro salrio1, visto que o pargrafo 1. do artigo 1. da Lei
4.090/62 prescreve que [...] a gratificao corresponder a 1/12 avos da remune-
rao devida [...]. (grifo nosso).

As utilidades salariais constituem salrio em sentido estrito, e por essa razo


fazem tambm parte da base de clculo da gratificao natalina.

A remunerao das frias, inclusive o acrscimo de pelo menos um tero, no


faz parte da base de clculo do dcimo terceiro salrio: o perodo das frias j
computado no clculo do dcimo terceiro salrio e ambos tm a mesma base de
clculo.

Remunerao de dezembro
Delimitadas quais parcelas compem a base de clculo do dcimo terceiro
salrio, necessrio apurar o valor da remunerao sobre a qual haver a inci-
dncia.

A lei determina que a gratificao incida sobre a remunerao de dezembro.


Isso significa que o valor real percebido pelo trabalhador nesse ms o que varia
segundo o tipo de estipulao de salrio.

Por isso, para os trabalhadores que recebem por unidade de tempo, penso que
deve ser observado o seguinte critrio para clculo do dcimo terceiro salrio:

1
TST, Smula, N. 354. GORJETAS. NATUREZA JURDICA. REPERCUSSES.
As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de servio ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remunera-
o do empregado, no servindo de base de clculo para as parcelas de aviso prvio, adicional noturno, horas extras e repouso
semanal remunerado.

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Dcimo terceiro salrio e gratificao semestral

Tipo Remunerao de dezembro


Horista Salrio-hora x 227,33

Diarista Salrio-dia x 31

Semanalista Salrio semanal 7 x 31

Quinzenalista Salrio quinzenal 15 x 31

Evidentemente, o diarista trabalha durante 31 dias no ms, da o valor um


pouco superior ao de um salrio mensal de 30 dias. O mesmo raciocnio aplica-se
ao horista.

Contagem de meses

Contagem de meses incompletos


Se o empregado trabalhou durante todo o ano, receber o dcimo terceiro
salrio integral em dezembro. Se trabalhou apenas alguns meses, recebe o
dcimo terceiro salrio de forma proporcional. Por exemplo: se trabalhou apenas
trs meses, receber 3/12.

importante, portanto, saber quantos meses o trabalhador laborou no res-


pectivo ano. E para isso, como se conta o ms para efeito de dcimo terceiro
salrio?

Em primeiro lugar, importante destacar que o artigo 1., pargrafo 2., da Lei
4.090/62 prescreve que:
Art. 1. [...]

2. A frao igual ou superior a 15 (quinze) dias de trabalho ser havida como ms integral para
os efeitos do pargrafo anterior.

O que importa, portanto, verificar quantos meses ou fraes iguais ou supe-


riores a 15 dias foram trabalhados. Vejam o seguinte exemplo:

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Dcimo terceiro salrio e gratificao semestral

Perodo de trabalho: 15 de fevereiro a 14 de maro de 2005

Ms Dias
Fevereiro de 2005 14

Maro de 2005 14

Um empregado que trabalhou 14 dias em fevereiro e 14 dias em maro, no


total de 28 dias, faria jus a que proporcionalidade?

Penso ser intuitivo que esse trabalhador faria jus a 1/12 de dcimo terceiro
salrio, pois laborou por 28 dias, o que inferior a um ms, mas superior a 15
dias. Contudo, a dvida resulta do fato de nos dois meses (fevereiro de maro)
o nmero de dias trabalhados ser inferior a 15 dias. Por isso, houve quem defen-
desse que esse trabalhador no faria jus ao dcimo terceiro salrio. Esse raciocnio
pode ser visto no seguinte exemplo:

Perodo de trabalho: 15 de fevereiro a 14 de maro de 2005

Ms Dias Meses
Fevereiro de 2005 14 0

Maro de 2005 14 0

Como o trabalhador em nenhum ms completou pelo menos 15 dias de traba-


lho, nada seria devido a ttulo de dcimo terceiro salrio.

Penso que esse raciocnio equivocado. A rigor, o ms deve ser contado a


partir da data de admisso e at completar o perodo de um ms. Se o perodo
de um ms ficar incompleto, a que se verifica se foi completado pelo menos 15
dias.

Contagem de meses e faltas no trabalho incompletos


Os dias em que houve faltas justificadas ao trabalho so computados para
efeito da contagem de meses como se tivessem sido trabalhados. Por isso,
para efeito de clculo do dcimo terceiro salrio, em regra apenas as seguintes
ausncias devem ser excludas da contagem do nmero de dias:

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Dcimo terceiro salrio e gratificao semestral

 faltas no justificadas, desde que ultrapassem os 15 dias necessrios para


configurar um ms. Tem prevalecido o entendimento de que tais faltas
somente sero computadas se ocorreram todas em um mesmo ms, de
forma que faltas injustificadas descontnuas, ainda que superiores a 15, no
acarretam perda de nenhuma frao;

 faltas decorrentes de percepo de auxlio-doena (a partir do 16. dia de


afastamento) pela Previdncia Social. Em relao ao perodo de percepo
de auxlio-doena, o segurado recebe da Previdncia Social o benefcio
chamado abono anual, previsto no artigo 40 da Lei 8.213/91, calculado pro-
porcionalmente e de forma similar do dcimo terceiro salrio;

 aposentadoria por invalidez.

Prescrio e contagem de meses


A contagem dos meses trabalhados no respectivo ano no fica prejudicada
pela eventual prescrio reconhecida na sentena. Vejam este exemplo:

Data de admisso 01/09/1990

Data do ajuizamento 20/09/2005

Marco prescricional 20/09/2000

Dcimo terceiro de 2000 12/12

O dcimo terceiro salrio de 2000 deve ser calculado integralmente, caso de-
ferido na sentena, pois a verba era exigvel em 20 de dezembro de 2000 e no
foi atingida pela prescrio reconhecida na sentena. A forma de clculo de uma
parcela no se confunde com a sua prescrio.

Por isso, equivocado o procedimento de vrios calculistas de calcular o


dcimo terceiro salrio de modo proporcional ao perodo no atingido pela pres-
crio, o que no nosso exemplo significa o direito proporo 3/12.

Clculo final salrio por unidade de tempo


Quando se sabe a remunerao de dezembro e o nmero de meses trabalha-
dos no respectivo ano, basta aplicar sobre aquela remunerao a respectiva pro-
poro.

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Dcimo terceiro salrio e gratificao semestral

Vejam um exemplo para uma mensalista que trabalhou por seis meses:

Ms Remunerao Proporcional Devido


Dezembro de 2005 R$1.200,00 6/12 R$600,00

Sobre a remunerao mensal de R$1.200,00 incide a proporo de seis meses


em relao a um ano, de modo que o trabalhador faz jus a R$600,00 a ttulo de
dcimo terceiro salrio.

O procedimento para um horista seria muito semelhante. O que se altera


apenas a forma de obteno da remunerao de dezembro. Vejam um exemplo
de um horista que tenha trabalhado oito meses em 2004:

Salrio-
Ms Horas Remunerao Proporcional Devido
-hora
Dezembro
R$2,00 227,33 R$454,66 8/12 R$303,11
de 2005

O salrio-hora de R$2,00 multiplicado pelo nmero de horas de dezembro


(227,33 horas) e, sobre a remunerao obtida de R$454,66, incide a proporo de
oito meses em relao a um ano, de modo que o trabalhador faz jus a R$303,11
a ttulo de dcimo terceiro salrio.

Basicamente sempre esse o procedimento de clculo do dcimo terceiro


salrio.

Clculo final salrio por unidade de obra


Para os que auferem por unidade de obra, o artigo 2. do Decreto 57.155, de 3
de novembro de 1965, prescreve uma forma diferenciada de clculo do dcimo
terceiro salrio. Quem recebe salrio varivel deve receber, at 20 de dezembro
de cada ano, o dcimo terceiro salrio base de 1/11 do rendimento de janeiro
a novembro. Isso ocorre porque em 20 de dezembro ainda no possvel saber
qual ser o montante da produo de dezembro, de maneira que se estabelece
uma mdia mensal provisria (1/11 dos rendimentos do restante do ano).

Em janeiro do ano subsequente faz-se o acerto, com deduo do valor rece-


bido. Portanto, o pagamento de 1/11 em dezembro funciona como se fosse
apenas um adiantamento do dcimo terceiro salrio, pois a completa quitao s
ocorrer em janeiro do ano seguinte.
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Dcimo terceiro salrio e gratificao semestral

Tem prevalecido na jurisprudncia o entendimento de que o salrio por uni-


dade de obra deve ser atualizado antes de obteno da respectiva mdia (TST/
SDI, OJ 181).
N. 181. COMISSES. CORREO MONETRIA. CLCULO.
O valor das comisses deve ser corrigido monetariamente para em seguida obter-se a mdia
para efeito de clculo de frias, dcimo terceiro salrio e verbas rescisrias.

Fora essa peculiaridade, o dcimo terceiro salrio calculado da mesma forma


que o salrio por unidade de tempo. A diferena que, em dezembro, obtida a
remunerao pela mdia atualizada dos valores recebidos de janeiro a novembro
do respectivo ano:

Janeiro/
Ms Proporcional Devido
Novembro
Dezembro de 2004 R$9.680,00 11 R$880,00

O valor de R$9.680,00 representa o total devido ou pago a ttulo de salrio


varivel de janeiro e novembro. Esse total dividido por 11 para obteno da
mdia mensal.

Em um segundo momento efetuado o respectivo acerto, em janeiro do ano


subsequente:

Janeiro/
Ms Proporcional Devido
Dezembro
Dezembro de 2004 R$12.000,00 12 R$1.000,00

O valor de R$12.000,00 corresponde ao total devido ou pago a ttulo de sal-


rio varivel de janeiro e dezembro. Esse total dividido por 12 para obteno da
mdia mensal e, do valor obtido (R$1.000,00), ser deduzida a importncia adian-
tada (R$880,00).

Reflexos do dcimo terceiro salrio


evidente que o dcimo terceiro salrio no gera reflexos em todas as demais
parcelas que compem sua base de clculo (salrio-base, inclusive utilidades sala-
riais, adicional de periculosidade ou insalubridade, gratificaes comuns etc.). Do
contrrio haveria bis in idem.

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Dcimo terceiro salrio e gratificao semestral

A forma especial como o dcimo terceiro salrio calculado produz restries


nos seus possveis reflexos. De fato, se na base de clculo do dcimo terceiro sal-
rio incluem-se as horas extras e o adicional noturno, ele no poder gerar reflexos
nessas parcelas, pois do contrrio tambm se verificaria o bis in idem.

No h sentido tambm em pleitear-se a integrao do dcimo terceiro salrio


para efeito de reflexos nas frias, pois estas so calculadas estritamente pelo sal-
rio que seria devido no respectivo perodo de fruio. Ademais, como o dcimo
terceiro salrio calculado em relao a todos os meses trabalhados no ano,
incluindo-se neles o tempo destinado fruio das frias, haveria duplicidade
caso fosse logicamente possvel nova integrao.

Tambm parecem indevidos eventuais reflexos do dcimo terceiro salrio na


gratificao semestral. A base de incidncia tanto de uma como de outra parcela
a mesma, e no h sentido ou previso legal para a incluso do dcimo terceiro
salrio na base de clculo da gratificao semestral, exceto se as normas coleti-
vas assim determinarem (e as que se tem visto no o fazem). Ademais, estando a
prevalecer o entendimento (TST, Smula 253) de que a gratificao semestral faz
parte da base de clculo do dcimo terceiro salrio, haveria bis in idem caso esta
parcela gerasse reflexos naqueloutra.

Por se tratar de verba salarial, o dcimo terceiro salrio tambm sofre incidn-
cia de FGTS, contribuies previdencirias e imposto de renda. Com relao ao
imposto de renda e s contribuies previdencirias, a incidncia se d em sepa-
rado da remunerao de dezembro.

Gratificao semestral
A rigor, gratificao corresponde a uma parcela estranha ao contrato. Seria
algo fornecido pelo empregador por causa estranha ao contrato e sem vinculao
com o servio prestado.

Sucede que a legislao preocupa-se em incluir no conceito de salrio todas


as vantagens decorrentes do contrato, inclusive as gratificaes. Por isso, assim
dispe o artigo 457, pargrafo 1., da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT):

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Dcimo terceiro salrio e gratificao semestral

Art. 457. [...]

1. Integram o salrio no s a importncia fixa estipulada, como tambm as comisses, per-


centagens, gratificaes ajustadas, dirias para viagens e abonos pagos pelo empregador. (grifo
nosso).

Por fora da dificuldade em se distinguir o elemento subjetivo no ajuste das


gratificaes, a doutrina e a jurisprudncia passaram a entender que gratifica-
es ajustadas correspondem a gratificaes habituais. A habitualidade faz pre-
sumir a existncia de pacto no pagamento.

Por essa razo, em princpio, as gratificaes salariais fazem parte do salrio-


-base, pois so ajustadas, ou seja, fazem parte da retribuio normal pelo traba-
lho prestado. esse o sentido da Smula 78 do Tribunal Superior do Trabalho
(TST), que estava assim redigida:
N. 78. GRATIFICAO.
A gratificao peridica contratual integra o salrio, pelo seu duodcimo, para todos os efeitos
legais, inclusive o clculo da natalina da Lei 4.090/62.

Embora essa Smula tenha sido revogada por meio da Resoluo 121/2003
(DJ 21/11/2003), seus fundamentos continuam vlidos. A gratificao habitual
nada mais do que salrio em sentido estrito.

Contudo, existem gratificaes de carter excepcional que tm merecido um


tratamento jurisprudencial diferenciado. O clssico exemplo dessas gratificaes
excepcionais a gratificao semestral paga aos bancrios.

O que diferencia a gratificao semestral sua forma diferenciada de clculo.


Por fora de costume, de regulamentos internos ou de normas coletivas, vrias
instituies bancrias passaram em janeiro e julho a denominada gratificao de
balano, depois denominada gratificao semestral. Por fora dessas normas ou
do contrato, em regra, a gratificao semestral correspondia a um sexto de toda a
remunerao paga no semestre ou critrio semelhante.

Por isso, todas as verbas salariais, inclusive as horas extras, passaram a fazer
parte da base de clculo da gratificao semestral. Esse procedimento ficou ainda
mais consolidado com a Smula 115 do TST, assim redigida:
N. 115. HORAS EXTRAS. GRATIFICAES SEMESTRAIS.
O valor das horas extras habituais integra a remunerao do trabalhador para o clculo das
gratificaes semestrais.

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Dcimo terceiro salrio e gratificao semestral

As gratificaes semestrais (GS) passaram a incidir sobre a totalidade do que foi


pago no semestre, ou seja, o empregador passou a calcular a gratificao semes-
tral da seguinte forma:

GS = salrios + horas extras + adicional noturno + gratificaes comuns + etc.

Algum tempo depois, em virtude de as gratificaes semestrais serem calcula-


das segundo esse parmetro, o TST decidiu que essas gratificaes no deveriam
ser includas na base de clculo das horas extras, do adicional noturno e das grati-
ficaes comuns, pois do contrrio haveria bis in idem. Da que nasceu a Smula
253 do TST, assim redigida:
N. 253. GRATIFICAO SEMESTRAL. REPERCUSSES.
A gratificao semestral no repercute no clculo das horas extras, das frias e do aviso prvio,
ainda que indenizados. Repercute, contudo, pelo seu duodcimo na indenizao por antigui-
dade e na gratificao natalina.

Evidentemente, tal raciocnio (que as gratificaes semestrais no fazem parte


da base de clculo das horas extras) s admissvel pelo fato de haver incluso
das horas extras na base de clculo das gratificaes semestrais. Se essa integra-
o no fosse efetuada pelo empregador, tratar-se-ia de gratificao comum, que
faria parte do salrio-base.

Base de clculo das gratificaes semestrais


Conforme se verifica na Smula 115 do TST, a tendncia jurisprudencial de
reconhecer que a gratificao semestral deve incidir sobre a totalidade da remu-
nerao do empregado.

Evidentemente, a lgica que inspira o tratamento diferenciado da gratificao


semestral est na peculiaridade de sua base de clculo, a qual deve incluir todas
as parcelas salariais pagas no respectivo semestre, inclusive salrio-base, repouso
remunerado, gratificaes comuns (mesmo a gratificao de funo e a de tempo
de servio), horas extras, adicional noturno etc.

Apenas as parcelas no salariais (denominadas indenizatrias) no se incluem


na base de clculo da gratificao semestral.

Vejam, neste quadro, como seria a ordem lgica do clculo da gratificao


semestral.

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Dcimo terceiro salrio e gratificao semestral

Verba Base de clculo


Salrio-base

Adicional Periculosidade (AP) SB

Hora Extra (HE) SB + AP

Gratificao Semestral (GS) SB + AP + HE

FGTS SB + AP + HE + GS

A gratificao semestral tem por base todas as parcelas salariais pagas, inclu-
sive as horas extras. por isso que ela no pode ser includa no salrio-base para
efeito de clculo de horas extras, pois haveria bis in idem.

Reflexos das gratificaes semestrais


Como mencionado, segundo o TST (Smula 115), as horas extras fazem parte
da base de clculo da gratificao semestral, e no o contrrio. por coerncia
com esse raciocnio que o TST editou a Smula 253, segundo a qual a gratificao
semestral no gera reflexos em horas extras, frias e aviso prvio.

O raciocnio simples: como a gratificao incide sobre a totalidade do que


foi pago no respectivo semestre (total dividido por seis), evidente que as frias
usufrudas ou pagas tambm fizeram parte da base de clculo.

A Smula 253 do TST prescreve que a gratificao semestral faz parte da base
de clculo do dcimo terceiro salrio. Pessoalmente, penso que tais reflexos
sejam indevidos, pois a base de incidncia de uma e de outra parcela a mesma,
e no h sentido ou previso legal para a incluso do dcimo terceiro salrio na
base de clculo da gratificao semestral, exceto se as normas coletivas assim
determinarem.

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Dcimo terceiro salrio e gratificao semestral

Ampliando seus conhecimentos


O aprofundamento de questes especficas do dcimo terceiro salrio pode
ser obtido por meio da leitura das obras Lei do 13. Salrio Comentada, de Aluysio
Sampaio e Manual Prtico do 13. Salrio, de Emlio Gonalves, ambas publicadas
pela Editora LTr.

Outros temas correlatos e problemas prticos podem ser analisados na minha


obra Curso de Clculos de Liquidao Trabalhista, da Juru Editora.

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Remunerao das frias e aviso prvio

Remunerao das frias


Para calcular a remunerao das frias necessrio atentar para o fato de
que, durante o perodo de fruio, o trabalhador deve receber exatamente
os mesmos valores que receberia caso estivesse trabalhando, com um acrs-
cimo de pelo menos um tero. basicamente esse o raciocnio que permeia
todos os clculos.

Para analisar a forma e as consequncias da remunerao de frias, entre-


tanto, necessrio atentar em primeiro lugar para a natureza jurdica dessa
remunerao.

Natureza jurdica da remunerao das frias


importante distinguir a natureza jurdica da remunerao das frias, pois
essa distino acarreta importantes consequncias nos clculos. H duas
espcies de remunerao das frias: usufrudas e no usufrudas.

Frias usufrudas
Tendo em vista que as frias constituem tpica interrupo contratual, a
sua remunerao possui natureza de salrio e constitui salrio em sentido
estrito, segundo entendimento amplamente dominante. O que distingue
esse salrio dos demais o fato de o artigo 7., XVII, da Constituio Federal
(CF) determinar que o salrio das frias deve ser pago com o acrscimo de
pelo menos um tero.

Frias no usufrudas
De outra parte, predomina tambm na doutrina e na jurisprudncia o en-
tendimento de que a remunerao das frias constitui salrio apenas quando
usufrudas. Em caso de pagamento de frias no usufrudas, entende-se que

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Remunerao das frias e aviso prvio

as frias possuem natureza no salarial (indenizatria), inclusive os respectivos


acrscimos (de pelo menos um tero). Por essa mesma razo, entende-se que
tambm as frias proporcionais possuem natureza indenizatria. Nesse caso, at
mesmo o acrscimo de pelo menos um tero possui natureza indenizatria.

Nmero de dias das frias


Para calcular o valor da remunerao das frias, necessrio saber em primeiro
lugar quantos dias sero usufrudos ou a quantos dias o trabalhador tem direito
em caso de indenizao.

A maioria expressiva dos trabalhadores desde 1. de maio de 1977 possui


direito a 30 dias corridos de frias. Contudo, o nmero de dias de fruio das frias
ser proporcional ao nmero de faltas no justificadas, na forma do artigo 130 da
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). Assim, s quem no tenha faltado sem
justificativa mais de cinco vezes no respectivo perodo aquisitivo usufruir 30 dias
de frias.

Acima de cinco faltas no justificadas haver reduo do nmero de dias para


24, 18 e 12 dias de fruio, observada a proporcionalidade prevista no mencio-
nado dispositivo legal.

Embora as faltas injustificadas sejam computadas para efeito de clculo do


nmero de dias das frias, os respectivos repousos que deixam de ser remunera-
dos no o so. assente na doutrina e na jurisprudncia que o empregado que
falta sem justificativa perde a remunerao do repouso semanal, mas no perde
o direito ao repouso. Assim, a falta ao trabalho no dia destinado ao repouso no
constitui uma segunda infrao disciplinar, de sorte que o respectivo dia no
computado para os efeitos do artigo 130 da CLT, sendo equivocadas as afirma-
es em contrrio.

As suspenses disciplinares (ganchos) so computadas como faltas no jus-


tificadas, mas apenas os dias de efetiva punio, e nunca os domingos ou feria-
dos que eventualmente se seguirem.

Se a sentena no especifica quantos dias de frias so devidos ao trabalhador,


o respectivo clculo deve ser realizado com base nas faltas injustificadas, con-
forme as regras do artigo 130 da CLT.

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Remunerao das frias e aviso prvio

Abono pecunirio de frias


O artigo 143 da CLT prev o pagamento do abono pecunirio de frias. Por
fora dessa norma, o empregado possui o direito potestativo de converter em
dinheiro um tero das frias a que tiver direito, desde que o requeira at 15 dias
antes do trmino do perodo aquisitivo. Trata-se de um direito potestativo do
empregado, que no comporta oposio ou imposio do empregador.

O abono pecunirio no constitui base de clculo das contribuies previ-


dencirias e de outras parcelas trabalhistas (CLT, art. 144), inclusive do Fundo de
Garantia do Tempo de Servio (FGTS). Por esse motivo, costuma-se afirmar que
essa parcela possui natureza indenizatria, asserto que a meu ver equivocado.
Seria at estranho que o exerccio de um direito do trabalhador acarretasse a obri-
gao da parte contrria em indeniz-la.

Os aspectos mais relevantes do abono pecunirio para os clculos trabalhistas,


contudo, so seus possveis vnculos com a remunerao das respectivas frias. A
dvida que por vezes se apresenta a seguinte: o abono pecunirio, como direito
do trabalhador, faz parte da remunerao das frias ou uma parcela que dela
totalmente se distingue?

Essa dvida est assentada em razo eminentemente prtica. comum os


autores das aes trabalhistas pleitearem, v.g., horas extras e reflexos em frias, no
mencionando horas extras e reflexos em frias e em abono pecunirio de frias. Caso
o empregado tenha convertido parte das frias em abono pecunirio, a dvida
que se antepe sobre a forma de calcular os reflexos das horas extras sobre as
frias.

Penso que o abono pecunirio nada mais do que uma modalidade especial
de remunerao das frias. unnime entre os juristas o entendimento de que sua
finalidade propiciar ao empregado uma retribuio superior quela que nor-
malmente recebia, como forma de permitir a efetiva fruio. O que se verifica
que a legislao afastou a incidncia de tributos sobre essa peculiar forma de
remunerao.

Por isso, o deferimento de horas extras em frias, a meu ver, inclui todas as par-
celas que fazem parte da remunerao das frias, inclusive o acrscimo de um
tero e o abono pecunirio.

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Remunerao das frias e aviso prvio

Outro aspecto relevante que o abono pecunirio no se insere em nenhum


perodo. Os dez dias de abono pecunirio no se inserem nem antes, nem aps, e
muito menos no decorrer dos 20 dias de fruio de frias. Trata-se apenas de uma
remunerao excepcional.

O acrscimo de pelo menos um tero


A CF de 1988 (art. 7., XVII) inclui entre os direitos dos trabalhadores o:
Art. 7. [...]

XVII - gozo das frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio
normal;

Embora por evidentes motivos seja comum na prtica contbil discriminar


em separado nos recibos o acrscimo de frias (um tero ou outro porcentual
superior), o que no se pode esquecer que no existe propriamente uma grati-
ficao de frias ou um abono de frias, ou seja, uma verba com natureza distinta
e separvel da remunerao das frias. O que existe em realidade apenas uma
determinao constitucional de que o salrio das frias seja superior em pelo
menos um tero ao salrio do ms trabalhado. Assim, esse acrscimo nada mais
do que um adicional do salrio das frias, que dele faz parte integrante. Por con-
seguinte, o acrscimo de um tero (ou mais) acompanhar os efeitos (natureza)
das frias a que se referir.

Durante algum tempo, discutiu-se se tambm as frias indenizadas (inclusive


as proporcionais) deveriam receber o acrscimo de um tero. Alguns defendiam
a tese de que o inciso XVII do artigo 7. da CF fala apenas em gozo de frias, de
forma que o acrscimo no se aplicaria respectiva indenizao. Contudo, pre-
valeceu amplamente (TST, Smula 328) a tese de que o acrscimo de um tero
incide sobre todas as frias, usufrudas ou indenizadas, proporcionais ou integrais,
desde que devidas ou gozadas na vigncia da atual Carta Poltica.

evidente, conforme foi exposto, que o acrscimo de um tero faz parte do


salrio das frias. Assim, se a fruio der-se aps o prazo legal, na forma do artigo
137 da CLT, ser devido o pagamento em dobro, incidente sobre o total dos sal-
rios devidos nas frias (salrio normal mais um tero). No h como concordar
com aqueles que defendem a tese de que essa dobra no incide sobre o acrs-
cimo de um tero.

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Remunerao das frias e aviso prvio

tambm importante nos clculos saber se o calculista deve incluir o acrs-


cimo de um tero, mesmo quando a sentena a ele no se refira. Com efeito,
sucede com alguma frequncia de a sentena deferir o pagamento de frias ou
de reflexos em frias, sem mencionar ser devido ou no o acrscimo constitucional
(ou o acrscimo contratual ou normativo superior a um tero). Parece, como foi
referido, que a CF apenas determina que o salrio das frias seja superior em pelo
menos um tero ao salrio dos demais meses. Assim, evidente que ao referir-se
s frias o julgador tenha em mente a totalidade do devido ao empregado por
conta dessa interrupo contratual, razo pela qual se acredita que no apenas o
acrscimo de um tero, mas tambm o abono de frias faam parte integrante da
condenao. No se trata aqui de deferimento implcito, o que seria inadmissvel,
mas sim de parcelas com a mesma natureza (origem) jurdica, ambas integrantes
do conceito de remunerao das frias.

Pagamento em dobro das frias


Como foi dito, o artigo 137 da CLT prescreve que:
Art. 137. Sempre que as frias forem concedidas aps o prazo de que trata o artigo 134, o empre-
gador pagar em dobro a respectiva remunerao.

Trs questes merecem destaque acerca do pagamento em dobro previsto no


artigo 137 da CLT.

A primeira questo diz respeito natureza desse acrscimo. Tem prevalecido


amplamente o entendimento de que o pagamento em dobro constitui uma
penalidade imposta ao empregador, ou seja, a parcela tem natureza de multa.

O segundo aspecto que essa multa incide sobre o acrscimo de um tero.


Com efeito, o artigo 137 da CLT assevera que [...] o empregador pagar em dobro
a respectiva remunerao. Ora, o acrscimo de um tero (ou superior) faz parte
indissocivel da remunerao das frias, pois constitui salrio stricto sensu, o que
faz que seu valor esteja taxado na mencionada norma legal.

O terceiro aspecto que se o empregado usufruir apenas de parte de suas


frias depois de esgotado o perodo concessivo, a remunerao dessa parte (com
o acrscimo de um tero) dever ser paga em dobro, entendimento consagrado
na Smula 81 do Tribunal Superior do Trabalho (TST).

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Remunerao das frias e aviso prvio

Frias proporcionais
A cessao do contrato de trabalho enseja o pagamento de frias mesmo para
o perodo aquisitivo no completo. Em princpio, no tm direito s frias propor-
cionais apenas os empregados dispensados por justa causa (TST, Smula 171).

Cessado o contrato de emprego, o empregado receber, portanto, frias pro-


porcionais (CLT, art. 146, pargrafo nico, e art. 147) ao que houver sido traba-
lhado no perodo aquisitivo, computando-se para esse efeito o aviso prvio, ainda
que indenizado (CLT, art. 487, 1.).

O valor da remunerao das frias proporcionais corresponde a 1/12 (um


duodcimo) por ms de trabalho no respectivo perodo aquisitivo incompleto.
Essa proporo ser aplicada ao salrio que o empregado receberia caso usu-
frusse as frias integralmente. Assim, o clculo das frias proporcionais envolve
trs providncias:

 primeiro calcula-se o valor que o empregado receberia caso usufrusse as


frias integralmente, observando-se a respeito o disposto no artigo 130 da
CLT, ou seja, considerando-se o nmero de dias corridos a que tem direito;
 verifica-se quantos meses de servio existem no perodo aquisitivo in-
completo (CLT, art. 146, pargrafo nico), para obter a correta proporo
(n 12);
 multiplica-se a remunerao das frias integrais (item a) pela proporo
encontrada (item b), o que equivale a dizer que a remunerao das frias
integrais deve ser dividida por 12 e multiplicada pelo nmero de meses
trabalhados, incluindo-se o tempo do aviso prvio.

Base de clculo da remunerao das frias


O evidente objetivo das regras fixadas no artigo 142 da CLT fazer com que
o empregado, ao usufruir as frias, receba igual salrio quele que perceberia
se houvesse trabalhado normalmente durante o respectivo perodo de fruio.
Assim, a base de clculo da remunerao das frias deve ser constituda por todas
as parcelas salariais pagas normalmente ao empregado, ou seja, todas as parcelas
salariais pagas com habitualidade.

Em se tratando de frias usufrudas, o valor de sua remunerao correspon-


der s parcelas devidas no respectivo perodo de fruio, mas em se tratando

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Remunerao das frias e aviso prvio

de frias indenizadas (inclusive as proporcionais), pacfico que a base de clculo


da remunerao das frias corresponder quilo que o autor recebia por ocasio
(termo final) da resilio do contrato (TST, Smula 7).

Assim, fazem parte da base de clculo o salrio-base (ou salrio normal), as gra-
tificaes comuns pagas mensalmente (de funo, de assiduidade, de tempo de
servio etc.), o repouso remunerado, as dirias pagas habitualmente que superem
50% do salrio, o adicional de insalubridade, o adicional de periculosidade, o adi-
cional de transferncia e todas as demais parcelas assemelhadas. Por fim, tambm
as parcelas ditas variveis (comisses, porcentagens, salrio por unidade de obra
etc.) e as utilidades salariais devem compor a base de clculo das frias. Convm,
contudo, comentar a respeito de algumas parcelas especficas.

 Horas extras e adicional noturno: o pargrafo 5. do artigo 142 da CLT


prev que fazem parte da base de clculo das frias as horas extras e o adi-
cional noturno (Smula 60, item I). Esse dispositivo legal no exige que as
horas extras e o adicional noturno tenham sido pagos com habitualidade
para que integrem a remunerao das frias, mas a jurisprudncia estipula
tal requisito.

 Comisses e porcentagens: essas parcelas, cujo valor varia de um ms


para outro, devem fazer parte da base de clculo das frias, at porque a lei
expressamente o determina (CLT, art. 142, 3.).

 Utilidades salariais: por se tratar de salrio stricto sensu, devem a rigor


compor a base de clculo, como prescreve o pargrafo 4. do artigo 142 da
CLT. Contudo, como afirmado algures, essa integrao deve ser aplicada de
forma racional, e de acordo com os fins efetivamente visados pela norma.
Se a utilidade salarial consistir, por exemplo, em moradia, evidente que,
mesmo durante as frias, o empregado usufrui o benefcio, de sorte que
essa integrao realizada por meio da mera concesso do bem, sendo
indevido novo pagamento da utilidade (agora em dinheiro). Assim, nesse
exemplo, restaria ao empregado apenas o direito de receber em dinheiro
o acrscimo de um tero, pois apenas essa parcela no lhe teria sido forne-
cida. Evidentemente, outras utilidades salariais (alimentao, vesturio etc.)
devem tambm fazer parte da remunerao das frias, mas sempre que
o empregador as fornea durante o perodo de fruio, estar cumprindo
esse mandamento legal, ressalvada apenas a necessidade de fornec-las
com o acrscimo de um tero.

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Remunerao das frias e aviso prvio

 Utilidades indenizatrias (para o trabalho): evidente que no fazem


parte da base de clculo das frias todas as parcelas indenizatrias (impres-
cindveis realizao do trabalho e fornecidas pelo empregador com esse
escopo), pois h incompatibilidade lgica.

 Gratificaes: as gratificaes comuns, pagas geralmente em todos os


meses, devem compor a base de clculo da remunerao das frias (CLT,
art. 142 c/c art. 457). Contudo, as gratificaes semestrais e assemelhadas,
como dispe a Smula 253 do TST, no devem fazer parte da base de clcu-
lo da referida remunerao, pelas razes expostas ao se analisar essa pecu-
liar gratificao. Em relao s frias, o que motiva a jurisprudncia do TST
o fato de o pagamento da gratificao semestral abranger todo o semestre
independentemente de o empregado ter trabalhado durante todo o pero
do ou ter gozado frias, e assim haveria duplicidade caso a gratificao re-
percutisse nas frias.

 Gorjetas: as gorjetas fazem parte da remunerao (TST, Smula 354), mas


no do salrio. Como o artigo 142 da CLT determina o pagamento da remu-
nerao devida poca da concesso, evidente que as gorjetas tambm
faro parte da base de clculo das frias.

Embora de incio a matria tenha suscitado dvida, atualmente pacfico que


o dcimo terceiro salrio no faz parte da base de clculo das frias, ainda que o
empregado as usufrua em dezembro. De fato, haveria bis in idem, caso se inclusse
o dcimo terceiro salrio na base de clculo das frias, pois ele leva em conta todo
o perodo trabalhado no ano, inclusive o perodo de fruio das frias.

Clculo da remunerao das frias


Salrio por unidade de tempo
No caso do empregado mensalista, o clculo da remunerao das frias no
suscita grandes dvidas. A remunerao das frias de 30 dias ser equivalente
ao salrio mensal acrescido de um tero (ou proporo superior se houver previ-
so contratual ou coletiva nesse sentido). Assim, se o empregado recebia salrio
mensal de R$300,00, far jus a R$400,00 a ttulo de remunerao das frias de
30 dias.

E se o trabalhador recebe um reajuste salarial no decorrer das frias? Vejam o


exemplo a seguir.
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Remunerao das frias e aviso prvio

Ms Salrio Dias Frias


Maro de 2005 R$500,00 15 R$250,00

Abril de 2005 R$520,00 15 R$260,00

Soma 30 R$510,00

1/3 R$170,00

Total R$680,00

No presente caso, o trabalhador usufruiu 15 dias de frias em maro de 2005


e 15 dias em abril de 2005 (17/03/2005 a 15/04/2005). Houve um reajuste de
2% a partir de abril de 2005, o qual elevou o salrio de R$500,00 para R$520,00.
Deve ser observada a proporcionalidade dos salrios devidos no perodo de frui-
o das frias.

Em caso de converso de dez dias em abono pecunirio, o clculo seria o


seguinte:

Ms Salrio Dias Frias


Maro de 2005 R$500,00 15 R$250,00

Abril de 2005 R$520,00 5 R$86,67

Soma 20 R$336,67

1/3 R$112,22

Fruio R$448,89

Abono 10 R$224,44

Total R$673,33

Como se pode ver, a converso de dez dias em abono faz com que as frias
de 20 dias representem, aproximadamente, o mesmo valor que se receberia caso
houvesse fruio de 30 dias. evidente que a remunerao total cresce, pois o
trabalhador ainda receber o salrio dos dez dias trabalhados.

Salrio por unidade de obra


Quando se l a CLT, e tambm boa parte da jurisprudncia trabalhista, h que
tomar o devido cuidado com algumas imprecises terminolgicas que podem

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Remunerao das frias e aviso prvio

acarretar confuses. Uma dessas imprecises reside no fato de designar-se tare-


feiro quem recebe por unidade de obra. com essa cautela que deve ser visto o
disposto no pargrafo 2. do artigo 142 da CLT. Essa norma assim prescreve:
Art. 142. [...]

2. Quando o salrio for pago por tarefa tomar-se- por base a mdia da produo no perodo
aquisitivo do direito a frias, aplicando-se o valor da remunerao da tarefa na data da conces-
so das frias.

Essa norma claramente se aplica a todos aqueles que recebam por unidade de
obra, sendo evidente o intuito de fixar a mdia real de salrio (TST, Smula 149).
Diante da variedade de formas de pagamento do salrio por unidade de obra,
podem-se impor adaptaes s regras de clculo agora sugeridas. Contudo, basi-
camente deve ser seguida a seguinte forma de clculo:

 somam-se todas as peas produzidas no perodo aquisitivo (contagem


fsica), separando-as por categoria caso exista uma tarifa diferenciada para
cada uma delas;

 divide-se o total de peas produzidas pelo nmero de dias efetivamente


trabalhados (excluindo-se repousos, frias e demais interrupes). Essa
diviso deve ser realizada categoria por categoria, apurando-se assim a
mdia diria de cada uma delas;

 multiplica-se a mdia diria de peas pelo valor da tarifa paga por pea,
valor esse que deve corresponder ao preo vigente na data da fruio das
frias. Dessa forma, obtm-se o salrio-dia mdio;

 multiplica-se o salrio dirio obtido pelo nmero de dias de fruio das


frias.

Reflexos das frias


Prepondera amplamente na jurisprudncia o entendimento de que a remu-
nerao das frias usufrudas possui natureza salarial, e por isso gera reflexos em
FGTS, contribuies previdencirias e imposto de renda. Obviamente, essa remu-
nerao no gera reflexos em todas as parcelas que compuseram sua base de
clculo, pois nesse caso haveria bis in idem, o que significa que a remunerao
das frias no gera reflexos em horas extras, adicional noturno, dcimo terceiro
salrio etc.

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Remunerao das frias e aviso prvio

Em virtude da distino que se faz entre frias usufrudas e frias indenizadas,


predomina o entendimento de que essas ltimas no geram reflexos em FGTS
(TST/SDI-1, OJ 195), contribuies previdencirias e imposto de renda, tambm
no alterando o valor de nenhuma outra parcela.

Aviso prvio
A lei determina que quem deseje resilir o contrato (empregado ou emprega-
dor) deve avisar a parte contrria com antecedncia mnima de 30 dias. A parte
que deixa de cumprir essa obrigao fica obrigada ao pagamento dos salrios dos
respectivos dias, os quais podero inclusive ser retidos e descontados do mon-
tante das verbas rescisrias, caso seja o trabalhador quem deixe de dar o prvio
aviso.

No incio, formou-se a ideia de que s haveria salrio quando aquilo que fosse
fornecido ao empregado correspondesse a um efetivo trabalho prestado. Por isso
se fala ainda hoje de aviso prvio indenizado, quando o empregado deixa de traba-
lhar no respectivo perodo. Contudo, hoje predomina amplamente (TST, Smula
305) que os valores correspondentes ao perodo de aviso constituem salrio.

Sucede com alguma frequncia de as sentenas determinarem apenas o


pagamento de aviso prvio, sem especificar o respectivo nmero de dias. Evi-
dentemente, ao determinar o pagamento de aviso prvio, em realidade est-se
determinando que sejam pagos os salrios do perodo legal do aviso, por no
ter sido regularmente concedido. Nesse caso, deve-se presumir sempre que esse
aviso prvio indenizado corresponde a 30 dias de salrio, raciocnio a ser afastado
apenas se outra concluso puder ser extrada da sentena.

Contagem do prazo do aviso prvio


O aviso prvio integra o tempo de trabalho para todos os efeitos, segundo o
que dispe o pargrafo 1. do artigo 487 da CLT, o que implica inmeras e impor-
tantes consequncias. A primeira delas que o respectivo tempo computado
para efeito de prescrio (TST/SDI-1, OJ 83).

Outro aspecto relevante que, fazendo o perodo de aviso prvio parte inte-
grante do tempo de trabalho, devido qualquer reajuste salarial a que faria jus o
empregado durante o seu transcurso. Sobre esse tema, no subsiste divergncia
jurisprudencial.

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Remunerao das frias e aviso prvio

N. 5. REAJUSTAMENTO SALARIAL.
O reajustamento salarial coletivo, determinado no curso do aviso prvio, beneficia o empregado
pr-avisado da despedida, mesmo que tenha recebido antecipadamente os salrios correspon-
dentes ao perodo do aviso, que integra o seu tempo de servio para todos os efeitos legais. (RA
28/1969 DO-GB 21/08/1969).1

Como o aviso prvio projeta-se no perodo de trabalho para todos os efeitos,


a apurao da proporcionalidade das frias e do dcimo terceiro salrio incluir o
respectivo tempo.

Ainda persiste alguma controvrsia a respeito da forma de contagem do prazo


do aviso prvio, principalmente quanto ao dia de incio (dies a quo). Uma corrente
defende a contagem do prazo da data em que foi concedido o aviso.

Uma outra corrente sustenta que, em se tratando de Direito Material, a con-


tagem do prazo deve observar o disposto no artigo 125 do Cdigo Civil (CC) de
1916 (preceito repetido no artigo 132 do CC/2002, o que significa que se exclui
o dia de incio do seu cmputo. esse o entendimento que tem prevalecido no
TST (TST, Smula 380).

A aplicao do artigo 132 do CC/2002 impe que se adote a regra do seu


pargrafo 1. ao dia de trmino (dies ad quem) da contagem do prazo. Assim, se
o ltimo dia do prazo do aviso termina em dia no til (domingo ou feriado), o
prazo prorroga-se at o primeiro dia til subsequente.

A rigor, portanto, quando a sentena defere aviso prvio de 30 dias, e reconhece


que a despedida ocorreu em determinada data, o calculista no deve limitar-se ao
trabalho de efetuar o clculo do aviso prvio indenizado pelo valor equivalente a
um ms de salrio, mas deve primeiro projetar o aviso prvio no perodo de traba-
lho, para depois verificar qual seria a data de trmino da relao de emprego, e s
ento calcular o salrio devido ao empregado no respectivo perodo, pois o aviso
de 30 dias, mas os salrios podem corresponder a nmero superior de dias.

Base de clculo do aviso prvio


Durante o aviso prvio, o empregado deve receber o mesmo salrio que vinha
recebendo, inclusive as horas extras e o adicional noturno habitualmente pagos,
pois o pagamento reiterado dessas verbas gera a expectativa contratual de con-
tinuidade.

1
Vide Smula 371 e OJ 82 da SBDI-1, ambas do TST.

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Remunerao das frias e aviso prvio

Com base nessa premissa, todas as parcelas que compem o salrio-base do


empregado (inclusive as utilidades salariais, o salrio por unidade de obra e as
comisses) fazem parte da base de clculo do aviso prvio. A esse ncleo central
do salrio devem ser acrescidos as gratificaes comuns (de tempo de servio, de
funo etc.), os adicionais de salrio (periculosidade, insalubridade, transferncia
etc.) em todas as verbas tidas como de natureza salarial.

A respeito da incluso das utilidades salariais na base de clculo do aviso


prvio, algumas consideraes adicionais devem ser realizadas. evidente que,
por se tratar de salrio em sentido estrito, as utilidades salariais devem ser pagas
tambm durante o aviso prvio, da por que se afirma que fazem parte da respec-
tiva base de clculo. Contudo, tambm se verifica que essa parcela pode e at deve
ser preferencialmente paga por meio da prpria utilidade ajustada, no sendo
imprescindvel o pagamento do equivalente em dinheiro. Assim, se o empregado
durante o perodo do aviso prvio (indenizado ou trabalhado) continuou a auferir
da utilidade, evidentemente ela foi quitada, e nova incluso no valor pago em
dinheiro representaria bis in idem.

Como referido, tambm as horas extras habituais fazem parte da base de


clculo do aviso prvio (TST, Smula 94)2, assim como o adicional noturno (TST,
Smula 60, item I) e o sobreaviso pagos com habitualidade. Essas parcelas, quando
pagas com razovel repetio, geram a expectativa de continuidade de recebi-
mento, pois propiciam ao empregado um nvel econmico que se desestabilizar
em caso de supresso. por esse motivo que o ordenamento jurdico determina
sua integrao ao salrio para todos os efeitos, querendo assim denotar que pro-
duziro reflexos nas demais parcelas calculadas com base no prprio salrio.

Pelas razes que foram expostas, as gratificaes semestrais e equivalentes


no devem ser includas na base de clculo do aviso prvio, conforme expressa-
mente dispe a Smula 253 do TST. Tambm as gorjetas no fazem parte da base
de clculo do aviso prvio, consoante Smula 354 do TST.

Forma de clculo
O clculo do aviso prvio trabalhado no suscita dvida, pois o respectivo
valor corresponder s parcelas salariais devidas no perodo trabalhado. Quando
o empregado opta pela faculdade prevista no pargrafo nico do artigo 488 da

2
Vide CLT, art, 487, 5..

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Remunerao das frias e aviso prvio

CLT (faltar nos ltimos sete dias do perodo em vez de usufruir a reduo de duas
horas dirias), o interregno em que ausente o trabalho ser calculado exatamente
como o perodo do aviso prvio indenizado.

Conquanto no seja o usual para o clculo do valor do aviso prvio indeni-


zado, o correto seria apurar antes de tudo qual seria o perodo atingido por sua
projeo, observando-se para tanto o que dispe o artigo 132 do CC, conforme
referido. Observa-se, entretanto, que os empregadores e os calculistas em regra
computam apenas os 30 dias (ou mais quando previsto em norma coletiva e
determinado na sentena), sem atentarem que, em realidade, o perodo total do
aviso prvio poder redundar em mais de 30 dias de salrio.

Verificado o perodo correspondente ao aviso prvio, basta calcular quanto o


empregado receberia no respectivo interregno. Quando se trata de salrio fixo,
calculado por unidade de tempo, esse clculo no oferece dificuldade, bastando
apurar quais verbas devem ser includas na base de clculo e utilizar as regras de
equivalncia das formas de salrio, para obter o salrio respectivo. O clculo do
aviso prvio indenizado fica mais complexo, entretanto, quando se trata de parce-
las salariais variveis. O pargrafo 3. do artigo 487 da CLT prescreve que:
Art. 487. [...]

3. Em se tratando de salrio pago na base de tarefa, o clculo, para os efeitos dos pargrafos
anteriores, ser feito de acordo com a mdia dos ltimos doze meses de servio.

Ao mencionar tarefa, o legislador provavelmente queria referir-se a todos


aqueles que recebem salrio por unidade de obra. Assim, este e (por analogia)
tambm os comissionistas devem receber a ttulo de salrio do aviso prvio a
mdia dos ltimos 12 meses trabalhados, estando atualmente a prevalecer o
entendimento de que, para obter essa mdia, os valores das comisses devem ser
atualizados monetariamente (TST/SDI-1, OJ 181).

Reflexos do aviso prvio

Em frias e dcimo terceiro salrio


imprprio afirmar que o aviso prvio, indenizado ou trabalhado, gera refle-
xos em frias ou dcimo terceiro salrio. Em realidade, apenas o tempo de servio
de aviso prvio computado no clculo dessas parcelas, o que consequncia

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Remunerao das frias e aviso prvio

diversa daquela. De qualquer modo, cumpre observar que o tempo do aviso


prvio, trabalhado ou no, ser sempre computado para efeito de clculo das
frias e do dcimo terceiro salrio.

No FGTS
Como foi mencionado, predominava anteriormente a ideia de que, se o em-
pregador no permitisse o trabalho durante o perodo do aviso prvio, o respec-
tivo valor pago (salrios do perodo) corresponderia a uma indenizao. Calcado
nesse raciocnio, predominava na jurisprudncia o entendimento de que o aviso
prvio no geraria reflexos em FGTS, pois os respectivos depsitos no incidem
sobre parcelas indenizatrias. Contudo, tal entendimento ficou superado com
o advento da Smula 305 do TST, que passou a reconhecer que o aviso prvio,
mesmo quando indenizado, faz parte da base de clculo do FGTS.

Ampliando seus conhecimentos


Duas obras podem ser muito teis para o aprofundamento dos temas aborda-
dos nesta aula: Frias e Descansos Remunerados, de Wagner Giglio, publicado pela
Editora Gnesis, e O Aviso Prvio, de Carlos Alberto Reis de Paula, publicado
pela Editora LTr.

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Trabalho noturno e horas extras

Sistema sexagesimal e sistema decimal


Quando se fala de clculo de horas extras e de adicional noturno, torna-se
necessrio trabalhar com tempo, ou seja, com horas e minutos.

Observem que as horas e os minutos esto no sistema sexagesimal, mas


as contas aritmticas devem ser realizadas no sistema decimal, pois nesse
sistema que os valores monetrios so calculados.

Por isso, calculamos a durao do trabalho no sistema sexagesimal e o


valor devido ao empregado no sistema decimal. Da mostra-se necessrio
transpor quantidades do sistema sexagesimal para o decimal. Vejam este
exemplo:

Sistema sexagesimal Sistema decimal


8 horas e 15 minutos 8,25

8 horas e 30 minutos 8,50

Seria um equvoco imaginar que 8 horas e 15 minutos seja equivalente a


8,15 ou que 8 horas e 30 minutos seja equivalente a 8,30.

Para converter do sistema sexagesimal para o decimal e vice-versa, pode-


mos utilizar a seguinte tabela:

Sex. Dec. Sex. Dec. Sex. Dec. Sex. Dec. Sex. Dec. Sex. Dec.
:01 ,01 :11 ,18 :21 ,35 :31 ,51 :41 ,68 :51 ,85

:02 ,03 :12 ,20 :22 ,36 :32 ,53 :42 ,70 :52 ,86

:03 ,05 :13 ,21 :23 ,38 :33 ,55 :43 ,71 :53 ,88

:04 ,06 :14 ,23 :24 ,40 :34 ,56 :44 ,73 :54 ,90

:05 ,08 :15 ,25 :25 ,41 :35 ,58 :45 ,75 :55 ,91

:06 ,10 :16 ,26 :26 ,43 :36 ,60 :46 ,76 :56 ,93

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Trabalho noturno e horas extras

Sex. Dec. Sex. Dec. Sex. Dec. Sex. Dec. Sex. Dec. Sex. Dec.
:07 ,11 :17 ,28 :27 ,45 :37 ,61 :47 ,78 :57 ,95

:08 ,13 :18 ,30 :28 ,46 :38 ,63 :48 ,80 :58 ,96

:09 ,15 :19 ,31 :29 ,48 :39 ,65 :49 ,81 :59 ,98

:10 ,16 :20 ,33 :30 ,50 :40 ,66 :50 ,83 :60 1,00

Adicional noturno
Para onerar o trabalho noturno, a legislao criou dois mecanismos de proteo:

 pagamento de adicional noturno, ou seja, estipulou que o valor da hora


noturna deve ser superior ao da diurna;

 reduo da hora noturna, de modo que uma hora trabalhada durante a


noite represente mais tempo de trabalho se comparado com o trabalho
diurno.

Este ltimo mecanismo conhecido como hora noturna reduzida ou hora ficta
noturna e significa que, para o trabalhador urbano, a hora noturna contada
como se correspondesse a 52 minutos e 30 segundos (CLT, art. 73, 1.).

Isso significa que, a cada 52 minutos e 30 segundos trabalhados, considera-se


que o trabalhador laborou por uma hora.

Esses mecanismos podem ser resumidos na seguinte tabela:

Tipo Horrio noturno Adicional mnimo Contagem


Urbano 22 s 5 horas 20% 52:30

Rural agricultura 21 s 5 horas 25% 60:00

Rural pecuria 20 s 4 horas 25% 60:00

Porturios 19 s 7 horas 20% 60:00

Veja-se que apenas o trabalhador urbano tem direito hora noturna reduzida.
Os demais trabalhadores, inclusive os porturios, tem a hora noturna computada
de forma normal, ou seja, como de 60 minutos. Em compensao, o trabalhador
urbano tem um perodo mais reduzido de horrio noturno.

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Trabalho noturno e horas extras

Essas regras esto previstas no artigo 73 da Consolidao das Leis do Trabalho


CLT (trabalhadores urbanos), na Lei 5.889/73 (trabalhadores rurais) e no artigo
4. da Lei 4.860/65 e Item I da Orientao Jurisprudencial (OJ) 60 da SDI-1 do Tri-
bunal Superior do Trabalho (TST).

A hora noturna reduzida foi estipulada de forma que o trabalho realizado das
22 s 5 horas (7 horas reais) equivalesse a oito horas trabalhadas. Vejam o racioc-
nio empregado:

7 horas x 60 minutos = 420 minutos

420 minutos 52,5 = 8 horas

Observem que os 420 minutos foram divididos por 52,5, porque no sistema
decimal esse o nmero correspondente a 52 minutos e 30 segundos.

A hora ficta noturna influencia a fixao da quantidade das horas trabalhadas,


tanto para efeito de clculo do adicional noturno como para efeito de clculo de
horas extras.

Outro aspecto relevante para a fixao do horrio noturno o que resulta da


interpretao do pargrafo 5. do artigo 73 da CLT. A doutrina e a jurisprudncia
divergem a respeito, mas est prevalecendo o seguinte entendimento na Seo
Especializada em Dissdios Individuais do TST:
N. 60. ADICIONAL NOTURNO. INTEGRAO NO SALRIO E PRORROGAO EM HORRIO
DIURNO.
[...]
II - Cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devido tambm
o adicional quanto s horas prorrogadas. Exegese do art. 73, 5., da CLT. (ex-OJ 6 - Inserida em
25/11/1996).

Assim, se o empregado trabalhou das 22 s 7 horas, por exemplo, todo esse


interstcio ser computado como noturno, visto que a prorrogao do trabalho
noturno (aps 5 horas) tambm ser considerada noturna.

A diferena significativa quando se aplica o Item II da Smula 60 do TST em


comparao com sua inaplicabilidade. Um empregado que trabalhou das 22 s 7
horas teria trabalhado a seguinte quantidade de horas:

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Trabalho noturno e horas extras

Tipo Horrio noturno Horrio diurno Horas trabalhadas


Smula 60 22 s 7 horas 10:15

Sem a Smula 22 s 5 horas 5 s 7 10:00

O aumento de 15 minutos no tempo trabalhado, quando se aplica o Item II da


Smula 60 do TST, decorre do fato de que o trabalho entre 5 e 7 horas foi compu-
tado como noturno, inclusive para efeito de reduo.

Base de clculo do adicional noturno


Qual a base de clculo do adicional noturno?

O artigo 73 da CLT prescreve que o adicional noturno incide sobre a hora-


-diurna do empregado.

Praticamente no persiste controvrsia de que compem a base de clculo


do adicional noturno todas aquelas verbas que seriam pagas ao empregado
caso estivesse exercendo igual trabalho no perodo diurno. Por tal motivo, pre-
domina o entendimento de que fazem parte da base de clculo do adicional
noturno as seguintes verbas:

 salrio-base;

 adicional de periculosidade (TST/SDI-1, OJ 259) ou insalubridade;

 gratificaes salariais comuns.

Predomina o entendimento (TST, Smula 354) de que as gorjetas no se


incluem na base de clculo do adicional noturno, no obstante o caput do artigo
73 da CLT faa referncia remunerao. Esse ponto de vista est calcado na pre-
missa de que esse dispositivo, ao referir-se hora diurna, estava mencionando o
salrio-hora normal previsto no artigo 64 da CLT.

Clculo do adicional noturno


O clculo do adicional noturno consiste em procedimentos muito simples:

 primeiro, calcula-se a quantidade de horas noturnas laboradas no respec-


tivo ms. A quantidade de horas noturnas, como j referimos, poder variar

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Trabalho noturno e horas extras

conforme se aplique ou no a Smula 60 do TST. O que se faz apurar ms


a ms o total de horas noturnas trabalhadas;

 em segundo lugar, apura-se o valor da hora diurna. Para isso verificam-se


quais parcelas fazem parte da base de clculo e, se for necessrio, conver-
te-se a base salarial para salrio-hora;

 em terceiro lugar, verifica-se qual o porcentual do adicional e o incide


sobre o salrio-hora diurno. Dessa forma, encontra-se valor do adicional
noturno;

 por fim, multiplica-se o valor do adicional noturno pelo nmero de horas


noturnas.

Vejam um exemplo de clculo do adicional noturno de um mensalista que


houvesse trabalhado, em determinado ms, 80 horas noturnas:

Horas
Ms/Ano Salrio Salrio-hora Devido
noturnas
Maro de 2005 R$440,00 R$2,00 80 R$32,00

Veja-se que o adicional noturno foi de 20%, pois incidiu sobre R$2,00 e resul-
tou em R$0,40. esse ltimo valor que isoladamente deve ser multiplicado
pelo nmero de horas noturnas (80) para se chegar ao valor devido (R$32,00).

Reflexos do adicional noturno


O adicional noturno no gera reflexos no (no faz parte da base de clculo
do) salrio-base, no salrio-utilidade, nas gratificaes comuns, nos adicionais
de transferncia, de insalubridade ou periculosidade e nas demais parcelas cor-
relatas.

O adicional noturno em princpio no faz parte da base de clculo das ho-


ras extras. Contudo, a jurisprudncia (TST/SDI-1, OJ 97) tem entendido que as
horas extras prestadas em horrio noturno devem incluir o respectivo adicional
na base de clculo.

O adicional noturno faz parte da base de clculo da gratificao semestral, das


frias, do dcimo terceiro salrio e do Fundo de Garantia do Tempo de Servio
(FGTS).

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Trabalho noturno e horas extras

O clculo dos reflexos do adicional noturno nas frias e no dcimo terceiro


salrio realizado pela mdia fsica das horas noturnas trabalhadas no perodo
aquisitivo (para as frias) ou no ano (para o dcimo terceiro salrio), computado
o valor do adicional da poca de fruio ou de dezembro. O sistema idntico ao
que se adota para o clculo dos reflexos das horas extras.

tambm pacfico que o adicional noturno gera reflexos no aviso prvio indeni-
zado e que, se adotando critrio idntico ao que se utiliza para calcular os reflexos
das horas extras, ou seja, computa-se a mdia fsica das horas noturnas verificadas
nos ltimos 12 meses de trabalho e multiplica-se a mdia mensal encontrada pelo
valor do adicional noturno apurado na data da resilio do contrato.

Tambm certo que, em funo de sua ntida natureza retributiva, o adicional


noturno faz parte da base de incidncia das contribuies previdencirias e do
imposto de renda retido na fonte.

Horas extras
O clculo do valor devido ao trabalhador a titulo de horas extras envolve basi-
camente trs operaes:

 calcular o nmero de horas extras devidas em cada ms trabalhado;

 apurar o valor de cada hora extra;

 multiplicar o nmero de horas extras devidas pelo valor da hora extra.

Apurao da quantidade de horas extras


A legislao prev o direito de o trabalhador receber horas extras quando
ultrapassados os limites legais de durao de trabalho.

H um limite dirio de durao de trabalho, que no mximo deve ser de oito


horas, mas a lei ou o contrato pode estipular jornada normal de trabalho inferior
a oito horas. H tambm o limite semanal de 44 horas estipulado na Constituio
Federal (CF, art. 7., XIII).

O clculo da quantidade de horas que excedem o limite dirio em regra no


acarreta muitas dificuldades. H vrias dvidas em relao ao clculo do exceden-
te da 44. hora semanal e em relao a outras questes que passamos a analisar.

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Trabalho noturno e horas extras

Excesso da 44. hora semanal e quarta hora sabatina


O primeiro aspecto que se confunde o conceito de excesso da 44. hora
semanal com o excesso da quarta hora sabatina, o que se d porque a maioria dos
empregados contratada para laborar em jornada de 8 horas de segunda a sexta-
-feira e apenas 4 horas no sbado.

Ainda que esse sistema seja muito comum, isso no significa que o excesso da
quarta hora no sbado sempre corresponda a uma violao ao limite semanal de
44 horas. Veja-se o seguinte exemplo:

Dia Segunda Tera Quarta Quinta Sexta Sbado Total

Horas 7:20 7:20 7:20 7:20 7:20 7:20 44:00

Nesse exemplo, no campo horas est indicado o nmero de horas trabalhadas


em cada dia da semana. O empregado trabalhou o total de 44 horas na semana,
sem infringir o limite dirio de oito horas. Assim, nada devido a ttulo de horas
extras nessa semana.

Alguns contadores costumam calcular o excedente da 44. hora como se fosse


o excedente da quarta hora sabatina. Nesse exemplo, caso se entendesse que o
excesso de 44 horas semanais coincide com o da quarta hora sabatina, obter-se-
-iam 3 horas e 20 minutos como extras nessa semana, o que obviamente incor-
reto.

Excesso da 44. hora semanal e limitao ao ms


Outro erro muito comum em clculos de liquidao o calculista limitar o
excesso da 44. hora semanal ao ms. Veja-se o seguinte exemplo:

Data Dia Horas trabalhadas

27/11/2005 Domingo

28/11/2005 Segunda-feira 8 horas

29/11/2005 Tera-feira 8 horas

30/11/2005 Quarta-feira 8 horas

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Trabalho noturno e horas extras

Data Dia Horas trabalhadas

01/12/2005 Quinta-feira 8 horas

02/12/2005 Sexta-feira 8 horas

03/12/2005 Sbado 8 horas

Se o clculo for interrompido no ltimo dia de novembro de 2005, uma semana


em que houve 48 horas de trabalho ficaria como se no tivesse sido ultrapassado
o limite de 44 horas. Esse um erro muito comum.

O bis in idem das horas extras


excedentes da 44. com a oitava hora
Outro aspecto que merece realce ao se calcular o que ultrapassa o limite sema-
nal a necessidade de evitar o bis in idem com as horas extras excedentes da
oitava hora diria.

necessrio que ao calcular as horas extras que excedem a 44. hora no se


incluam horas anteriormente consideradas extraordinrias pelo excesso de jor-
nada. Veja-se o exemplo abaixo:

Dia Trabalhadas Hora extra oitava


Domingo

Segunda-feira 9:00 1:00

Tera-feira 9:00 1:00

Quarta-feira 9:00 1:00

Quinta-feira 9:00 1:00

Sexta-feira 9:00 1:00

Sbado 5:00 1:00

Totais 50:00 5:00

Se entendssemos que o empregado tem direito ao excedente da oitava hora


diria (5 horas extras no exemplo) e mais o excedente da quadragsima quarta
hora semanal (6 horas extras) o trabalhador teria direito a 11 horas extras.

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Trabalho noturno e horas extras

Esse raciocnio estaria incorreto porque nas 6 horas extras excedentes da 44.
hora semanal estariam embutidas as 5 horas extras excedentes da oitava hora
diria.

No soluciona esse problema o clculo apenas do excedente de 44 horas


semanais, pois em vrios casos pode ocorrer de o limite de oito horas ter sido
violado, sem que o seja o limite semanal de 44 horas.

O mecanismo prtico para resolver esse problema, geralmente, a utilizao


de um sistema de acumulao das horas normais, depois de deduzidas as horas
extras excedentes da oitava diria. O clculo seria da seguinte forma:

Horas
Dia Trabalhadas Hora extra oitava Acumuladas
extras 44.
Domingo

Segunda-feira 9:00 1:00 8:00

Tera-feira 9:00 1:00 16:00

Quarta-feira 9:00 1:00 24:00

Quinta-feira 9:00 1:00 32:00

Sexta-feira 9:00 1:00 40:00

Sbado 5:00 1:00 45:00 1:00

Totais 5:00 1:00

Na coluna Acumuladas, somam-se as horas trabalhadas, depois de deduzidas


as horas extras excedentes da oitava hora diria, como forma de no praticar o bis
in idem. A vantagem dessa forma est em facilitar o entendimento dos clculos
quele que os confere.

Excedente da 44. hora


semanal se houver feriado ou folga
Outra questo que merece atenta anlise o clculo do excesso da 44. hora
semanal quando exista feriado, falta justificada ou abonada durante a semana.
Nesse caso, evidentemente, o limite semanal tende a ficar distorcido pela ausn-
cia de trabalho em um dia da semana.

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Trabalho noturno e horas extras

Tome-se o seguinte exemplo do total diariamente trabalhado por um traba-


lhador urbano durante uma semana:

Dia Segunda Tera Quarta Quinta Sexta Sbado Total

Horas 8:00 8:00 8:00 8:00 8:00 5:00 45:00

Esse trabalhador tem direito a uma hora extra porque foi ultrapassado o limite
de 44 horas semanais. Curiosamente, veja como ficaria essa totalizao caso hou-
vesse feriado na segunda-feira:

Dia Segunda Tera Quarta Quinta Sexta Sbado Total

Horas F 8:00 8:00 8:00 8:00 5:00 37:00

Observem que a hora extra que ultrapassa o limite semanal de 44 horas


sumiu porque foi absorvida pela ausncia de trabalho na segunda-feira. Tal
absoro viola o ordenamento jurdico, pois representa forma oblqua de des-
cumprir a prescrio da Lei 605/49 quanto aos feriados.

A nica forma de impedir tal distoro considerar (apenas para efeito de cl-
culo das horas extras que excedem o limite de 44 horas semanais) a existncia
de labor normal nos dias em que houver feriado (inclusive nos dias destinados
folga compensatria do feriado trabalhado) ou falta justificada e abonada pelo
empregador.

Vejam a demonstrao disso no quadro seguinte:

Horas
Dia Trabalhadas Hora extra oitava Acumuladas
extras 44.
Domingo

Segunda-feira F 8:00

Tera-feira 9:00 1:00 16:00

Quarta-feira 9:00 1:00 24:00

Quinta-feira 9:00 1:00 32:00

Sexta-feira 9:00 1:00 40:00

Sbado 5:00 45:00 1:00

Totais 4:00 1:00

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Trabalho noturno e horas extras

Observem que na segunda-feira, feriado, no houve trabalho, mas apenas para


efeito de clculo do excedente da 44. hora semanal, inclui-se o trabalho normal
de oito horas na coluna Horas acumuladas.

Esse clculo demonstra mais uma vez a vantagem de ser adotada a coluna
de horas normais acumuladas para efeito de clculo do excesso da 44. hora
semanal.

Ampliando seus conhecimentos


Para aprofundamento dos temas abordados nesta aula, que em sua maioria
dizem respeito a aspectos prticos de clculos, sugiro a leitura do meu livro Curso
de Clculos de Liquidao Trabalhista, publicado pela Juru Editora.

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Horas extras

Excesso da 44. hora


semanal e trabalho no domingo
Podem ser apontadas duas correntes doutrinrias em relao aos dias que
devem ser considerados para o clculo do excedente da 44. hora semanal.

 Primeira corrente: o que excede 44. hora semanal computado


apenas em relao a seis dias da semana, pois o stimo necessaria-
mente o destinado ao descanso semanal.

 Segunda corrente: o excedente da 44. hora semanal computado


tendo em conta a soma de todas as horas trabalhadas na semana,
ainda que se verifique labor em domingos sem folga compensatria,
pois o trabalho prestado em domingos constitui hora extra comum,
cumulada com o repouso remunerado em dobro, parcelas essas que
no se confundem.

Vem predominando nos tribunais o primeiro entendimento, pois embora


no se faa expressa referncia forma de clculo do excedente da 44. hora
semanal, o Tribunal Superior do Trabalho (TST) inclina-se por admitir que o
trabalho em domingos sem folga compensatria labor extraordinrio de
natureza especial, que deve ser remunerado em dobro (hora extra com acrs-
cimo de 100%).

Essa a posio do TST:


N. 146. TRABALHO EM DOMINGOS E FERIADOS. NO COMPENSADO. Nova redao Res.
121/2003, DJ 21/11/2003.
O trabalho prestado em domingos e feriados, no compensado, deve ser pago em dobro,
sem prejuzo da remunerao relativa ao repouso semanal.

Com base no entendimento do TST, devem ser distinguidas duas hipteses:

 o empregado trabalhou no domingo e as respectivas horas sero


remuneradas em dobro (ou foram remuneradas pelo empregador,
tendo sido considerado correto esse procedimento na sentena ou na
inicial);

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Horas extras

 o empregado recebeu folga compensatria na semana.

Na primeira hiptese (remunerao em dobro do trabalho prestado no domin-


go), conclui-se que o dia destinado ao repouso semanal coincidia com o domingo
e justamente pelo fato de ter ocorrido trabalho nesse dia que foi determinada
a remunerao em dobro (ou com adicional de 150% ou 200% como previsto em
algumas normas coletivas). Nesse caso, por se tratar de dia destinado ao repouso,
cujas horas esto sendo remuneradas como extraordinrias, no deve ser compu-
tado o domingo para efeito de clculo da 44. hora semanal:

Hora extra Horas Horas Horas extras


Dia Trabalhadas
oitava acumuladas extras 44. 100%
Domingo 9:00 9:00

Segunda-feira 9:00 1:00 8:00

Tera-feira 9:00 1:00 16:00

Quarta-feira 9:00 1:00 24:00

Quinta-feira 9:00 1:00 32:00

Sexta-feira 9:00 1:00 40:00

Sbado 5:00 45:00

Totais 50:00 5:00 1:00 9:00

A concluso diametralmente oposta na segunda hiptese. Se o empregado


trabalhou no domingo e usufruiu folga compensatria em outro dia, evidente
que o trabalho prestado em domingo considerado normal para todos os efeitos,
inclusive para o clculo das horas extras excedentes da oitava hora diria ou da
40. hora semanal.

Hora extra Horas Horas Horas extras


Dia Trabalhadas
oitava acumuladas extras 44. 100%
Domingo 9:00 8:00

Segunda-feira 9:00 1:00 16:00

Tera-feira Folga

Quarta-feira 9:00 1:00 24:00

Quinta-feira 9:00 1:00 32:00

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Horas extras

Hora extra Horas Horas Horas extras


Dia Trabalhadas
oitava acumuladas extras 44. 100%
Sexta-feira 9:00 1:00 40:00

Sbado 5:00 45:00

Totais 50:00 5:00 1:00 0:00

As regras para clculo das horas extras excedentes da 44. hora semanal podem
ser sintetizadas da seguinte forma, segundo a corrente jurisprudencial predomi-
nante:

 todos os dias da semana so computados para efeito de clculo da 44.


hora semanal, exceto o dia destinado ao repouso semanal (domingo ou dia
destinado folga compensatria do domingo trabalhado);

 as horas excedentes da oitava diariamente trabalhada no devem ser com-


putadas para efeito de clculo do que ultrapassa a 44. hora semanal;

 se houver feriado no trabalhado durante a semana ou dia abonado pelo


empregador (exceto a folga compensatria pelo domingo trabalhado, pois
essa folga corresponder ao repouso semanal), o respectivo dia deve ser
computado como se o empregado houvesse trabalhado em jornada nor-
mal, mas apenas para efeito de clculo do excedente da 44. hora semanal;

 se houver feriado trabalhado durante a semana, todas as horas nele traba-


lhadas sero computadas para o clculo do que ultrapassa a 44. hora se
tiver sido concedida folga compensatria em outro dia da semana. Caso
no tenha sido concedida folga compensatria, mas se trata de dia com
remunerao em dobro, o feriado deve ser computado como se o empre-
gado houvesse trabalhado em jornada normal.

Horas extras noturnas


Como se calcula a quantidade de horas extras prestadas em horrio noturno?

Imaginem a hiptese de um trabalhador urbano que trabalhou das 22 s 7


horas, sem intervalo:

 Primeira corrente das 22 s 5 horas houve trabalho noturno (total de oito


horas), mas as duas horas extras realizadas (das 5 s 7 horas) so diurnas,

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Horas extras

pois nesse horrio o labor diurno. O valor da hora extra corresponde a


uma hora normal diurna acrescida de pelo menos 50%.

 Segunda corrente das 5 s 7 horas foram realizadas horas extras notur-


nas, que em realidade so 2,29 horas extras (duas horas mais hora ficta
noturna). O valor dessa hora extra igual ao da hora extra diurna, pois o
adicional noturno no faz parte da base de clculo das horas extras.

 Terceira corrente o trabalhador tem direito a 2,29 horas extras notur-


nas, mas o valor dessas horas extras distinto da hora extra diurna, pois o
adicional noturno pago faz parte de sua base de clculo. Esse o entendi-
mento que vem prevalecendo no TST (TST/SDI-1,OJ 97).

TST, Smula 85, Item IV


O empregado e o empregador podem estabelecer acordo de compensao
de jornada, o que autorizaria a realizao de mais de oito horas em alguns dias
da semana, para diminuio ou supresso do trabalho em outro dia da mesma
semana. Trata-se aqui do acordo semanal de compensao.

Uma forma de compensao muito comum a seguinte, utilizada principal-


mente na construo civil:

Dia Segunda Tera Quarta Quinta Sexta Sbado Total

Horas 9:00 9:00 9:00 9:00 8:00 44:00

O total de horas trabalhadas na semana ficou dentro do limite constitucional


de 44 horas, mas o limite dirio foi aumentado em alguns dias para possibilitar
que no houvesse trabalho no sbado.

Existem muitas controvrsias nos tribunais trabalhistas acerca da validade do


acordo de compensao. A respeito disso o TST editou a Smula 85 que assim
dispe:
N. 85. COMPENSAO DE JORNADA.
[...]
IV - A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada.
Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como
horas extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais
apenas o adicional por trabalho extraordinrio.

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Horas extras

O raciocnio lgico que permeia essa Smula est calcado na premissa de


que no salrio normal percebido pelo empregado est embutida a remunerao
do equivalente a 44 horas semanais. A rigor, esse raciocnio s tem cabimento
quando se trata de mensalista, quinzenalista ou semanalista. Essa questo, con-
tudo, no possui relevncia quando se trata de horista, pois, para ele, o valor da
hora normal predeterminado.

Assim, se o acordo de compensao for nulo, aquilo que esteja compreendido


no total de 44 horas semanais foi remunerado, sendo indevido novo pagamento
de hora normal mais adicional de horas extras.

Observem o que aconteceria se o acordo de compensao acima fosse anu-


lado:

Dia Segunda Tera Quarta Quinta Sexta Sbado Total

Horas 9:00 9:00 9:00 9:00 8:00 44:00


Horas
1:00 1:00 1:00 1:00 4:00
extras

Veja-se que o excedente da oitava diria corresponde, neste caso, a quatro


horas na semana. Foram acrescidas quatro horas em acrscimo ao limite de
oito horas, justamente com a finalidade de compensar o trabalho suprimido no
sbado.

O que o Item IV da Smula 85 do TST estabelece que essas quatro horas


excedentes do limite dirio devem ser remuneradas apenas com o adicional de
horas extras, pois esto dentro das 44 horas da semana, j remuneradas de forma
simples.

Observem, entretanto, que tudo aquilo que excedeu o limite de 44 horas


semanais deve ser remunerado como hora extra integral, pois o empregado nada
recebeu.

Quando a sentena determina a aplicao do Item IV da Smula 85 do TST, est


a prescrever que as horas excederam o limite da oitava hora diria at o limite da
44. semanal. Essa uma condenao que no se confunde com o excesso do
limite de 44 horas semanais, em relao ao qual podem tambm ser deferidas
horas extras integrais.

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Horas extras

Um erro comum nos clculos de liquidao calcular todo o excedente da


oitava hora diria com o adicional de horas extras e, ainda por cima, deduzir as
horas extras pagas. Ora, se a sentena determina a aplicao do Item IV da Smula
85 do TST e, por outro lado, constata que havia horas extras excedentes de 44
horas semanais, foram deferidas duas parcelas:

 adicional de horas extras para o que ultrapassa oito horas dirias, mas fica
dentro do limite de 44 horas semanais. Nesse caso, nada h a ser deduzido,
pois nada foi pago a esse ttulo;

 horas extras integrais (salrio-hora normal mais adicional) para o que exce-
dia o limite de 44 horas semanais. Nesse caso, as horas extras pagas devem
ser deduzidas.

Imaginem que naquele exemplo de compensao que indicamos acima


(nove horas de trabalho de segunda a quinta-feira e oito horas de trabalho na
sexta-feira), o empregado tenha em realidade trabalhado dez horas dirias de
segunda-feira a sbado. Como seria o clculo das horas extras e do adicional
previsto no Item IV da Smula 85 do TST?

Dia Trabalhadas Smula 85 Hora extra


Segunda-feira 10:00 1:00 1:00

Tera-feira 10:00 1:00 1:00

Quarta-feira 10:00 1:00 1:00

Quinta-feira 10:00 1:00 1:00

Sexta-feira 10:00 2:00

Sbado 10:00 10:00

Totais 4:00 16:00

S correspondem a horas extras integrais o excedente da nova hora diria de


segunda a quinta-feira, o excedente da oitava hora na sexta-feira e todas as horas
trabalhadas no sbado, pois esses excessos no eram destinados compensao.
Os demais excessos do limite dirio de oito horas eram destinados compensa-
o e sobre eles se aplica apenas o adicional, conforme a coluna Smula 85.

Por meio desse exemplo possvel verificar que a acumulao de horas traba-
lhadas na semana para efeito de clculo do excedente da 44. hora semanal deve
ser realizada de forma diversa daquela indicada nos itens precedentes.

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Horas extras

Excluso dos minutos


comum a sentena ou o acrdo determinar a excluso dos poucos minutos
que antecedem e/ou sucedem os horrios normais.

s vezes isso determinado sem que se indiquem quantos so esses pou-


cos minutos e tambm sem prestar mais esclarecimentos a respeito do clculo
das horas extras e demais parcelas correlatas.

Para entender esse tipo de determinao h que se ter em conta o que dizia
a Orientao Jurisprudencial (OJ) 23 da Seo Especializada em Dissdios Indivi-
duais do TST, hoje incorporada no artigo 58, pargrafo 1., da Consolidao das
Leis do Trabalho (CLT) e na Smula 366 do TST, assim redigida:
N. 366. CARTO DE PONTO. REGISTRO. HORAS EXTRAS. MINUTOS QUE ANTECEDEM E SUCEDEM
A JORNADA DE TRABALHO.
No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de hor-
rio do registro de ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez
minutos dirios. Se ultrapassado esse limite, ser considerada como extra a totalidade do tempo
que exceder a jornada normal.

Obviamente, s h sentido se falar em excluso dos poucos minutos quando


os horrios de trabalho tenham sido registrados em cartes ou folhas de ponto
anotados com variaes de minutos.

Essa deciso parte da premissa de que apenas poucos minutos antes do incio
ou ao trmino da jornada normal no justificam o deferimento de horas extras.
Essa regra, quando bem-utilizada, representa exemplar aplicao do princpio
da razoabilidade, pois inconcebvel que o empregado venha pleitear em Juzo
apenas o pagamento de dois, trs, quatro ou cinco minutos dirios como extras.

Contudo, aplicado de forma genrica e impensada, como tem ocorrido, repre-


senta uma dificuldade adicional para o clculo e atenta contra a prpria razoabili-
dade a que de incio se visava a atender.

H que se ressaltar que a maioria significativa da jurisprudncia que admite e


aplica tal tese limita a diminuio do tempo de trabalho at o mximo de cinco
minutos antes e/ou cinco minutos depois dos horrios normais. Assim, quando
inexistente outra determinao na sentena, os poucos minutos devem ser
entendidos como cinco minutos antes e cinco minutos depois dos horrios nor-
mais, como dispe expressamente a Smula 366 do TST.

A partir de que horrio devem ser contados esses poucos minutos?

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Horas extras

A partir do horrio normal de trabalho. Imagine-se que o trabalhador foi con-


tratado para trabalhar das 8 s 18 horas com intervalo de duas horas para refeio.
Os minutos a serem desprezados seriam os seguintes:

Entrada Sada

I Normal F I Normal F

7:55 8:00 8:05 17:55 18:00 18:05

O objetivo dessa Smula prescrever que para o trabalhador que entrou at


cinco minutos antes do horrio normal (8 horas no nosso caso) seja conside-
rado que entrou em servio no horrio normal (8 horas). Da mesma forma, para
aquele que saiu at 18h05 seria considerado que ele saiu s 18 horas.

Eu penso que se deve ir alm do texto da Smula. Se variaes de at cinco


minutos devem ser desprezadas para mais, tambm devem ser desprezadas para
menos. Por isso, se o horrio normal de entrada 8 horas, penso que deve ser esse
o horrio de entrada computado, mesmo quando o empregado entra em servio
entre 8h01 e 8h05. Do contrrio, estar-se-ia tratando o mesmo fenmeno com
critrios diferentes.

O que deve ser destacado que, segundo o entendimento da Smula 366 do


TST, se o trabalhador comeou a trabalhar antes dos cinco minutos que prece-
dem o horrio de incio ou se ficou em trabalho alm de cinco minutos do hor-
rio normal de sada, todo o excesso deve ser computado como extraordinrio.

Assim, tendo em conta o nosso exemplo do trabalhador cujos horrios nor-


mais eram das 8 s 18 horas, vejam a quantidade de horas extras a que ele teria
direito:

Dia Entrada Sada Hora extra


1 07:55 18:05 0:00

2 07:50 18:10 0:20

Se o trabalhador entrou at cinco minutos antes do horrio normal e saiu at


cinco minutos aps o horrio normal, tal como aconteceu no dia 1, ento ele nada
receber a ttulo de horas extras nesse dia, pois os minutos sero desprezados.

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Horas extras

Contudo, os minutos excedentes no dia 2 sero integralmente computados como


labor extraordinrio, pois excederam o limite de cinco, tanto na entrada como na
sada.

Outro aspecto interessante que a Smula 366 do TST e o artigo 58, pargrafo
1., da CLT, prescrevem que sero desconsiderados no mximo dez minutos di-
rios. Em princpio, parece ser redundncia, pois se forem desprezados no mximo
cinco minutos na entrada e mais cinco minutos na sada, nunca poderiam ser des-
prezados mais de dez minutos.

Sucede que pode ocorrer de serem desprezados tambm minutos em relao


ao intervalo intrajornada. Nesse caso, seriam desconsiderados minutos em rela-
o a quatro horrios diferentes e, ento, o limite de dez minutos dirios pode ser
relevante.

Ampliando seus conhecimentos


Mais uma vez, e por se tratar de aspectos prticos de clculos pouco analisa-
dos em outras obras, sugiro a leitura do meu livro Curso de Clculos de Liquidao
Trabalhista, publicado pela Juru Editora.

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Horas extras valores e reflexos

Valor da hora extra


A apurao do valor da hora extra envolve delimitar a base de clculo,
verificar qual ser a alquota do adicional e aplicar um sobre o outro.

Base de clculo das horas extras


A base de clculo das horas extras pode ser extrada do que dispe o
pargrafo 1. do artigo 59 c/c artigo 64 da Consolidao das Leis do Trabalho
(CLT). Tais dispositivos sugerem que o adicional de hora extra (pelo menos
50%) incida sobre o valor da hora normal e esta se obtm tendo por base o
salrio normal devido ao empregado.

Essa redao conduziu grande parte da doutrina a afirmar que as horas


extras incidiam apenas sobre o salrio-base ou sobre o salrio normal des-
pido de adicionais como o de periculosidade, insalubridade, transferncia,
gratificao de tempo de servio etc. A jurisprudncia, contudo, deu ao
termo salrio normal interpretao conforme o artigo 457 da CLT, acabando
por concluir que ele corresponde totalidade das verbas salariais que o
empregado receberia em uma jornada normal de trabalho. Com efeito, se
o empregado durante a jornada normal est sujeito a um risco e recebe por
essa razo o adicional de periculosidade, quando laborar extraordinaria-
mente continuar sujeito a igual risco, e por essa razo o adicional deveria
incidir sobre o salrio-base acrescido do adicional de periculosidade.

Esse raciocnio lgico, que se respalda nos mencionados dispositivos


legais, tem conduzido a jurisprudncia de forma quase unnime a deferir a
integrao do adicional de periculosidade (TST, Smula 132, I) e do adicio-
nal de insalubridade (TST/SDI, OJ 47) na base de clculo das horas extras,
embora ainda se encontrem defensores de uma concepo horizontal das
bases de clculo, segundo a qual as horas extras deveriam incidir apenas
sobre o salrio-base.

Assim, segundo o entendimento que tem prevalecido, a base de clculo


das horas extras seria composta no s do salrio-base (a includas as uti-

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Horas extras valores e reflexos

lidades salariais), como tambm de gratificaes comuns em geral (inclusive as


gratificaes de tempo de servio e de funo) e dos adicionais de insalubridade,
periculosidade e transferncia, bem como de quaisquer outras parcelas retributi-
vas assemelhadas.

As comisses e demais salrios por unidade de obra tambm fazem parte da


base de clculo das horas extras. Contudo, em relao a essas parcelas, h que se
recordar que s devido o respectivo adicional (TST, Smula 340 e TST/SDI-1, OJ
235).

Pelas razes que foram expostas, no se incluem as gorjetas e as gratificaes


semestrais na base de clculo das horas extras. As primeiras porque no fazem
parte do salrio de acordo com o entendimento predominante (TST, Smula 354)
e as gratificaes semestrais porque incluem as horas extras em sua base de cl-
culo (TST, Smulas 115 e 253).

H tambm algumas categorias que possuem regras especiais quanto base


de clculo das horas extras, ou parcelas que lhes so exclusivamente devidas. A
incluso dessas parcelas na base de clculo das horas extras depender dos cri-
trios postos na lei ou nas normas coletivas que as estipulam. Exemplo de norma
especial quanto base de clculo das horas extras o trabalho dos porturios,
pois eles recebem adicionais de risco e produtividade, que no se incluem na
base de clculo das horas extras, segundo o que predomina nos tribunais (TST/
SDI-1, OJ 60, Item II).

Por fim, cumpre mais uma vez registrar que em regra o adicional noturno no
faz parte da base de clculo de horas extras. Contudo, a jurisprudncia acabou
por criar uma hora extra de natureza especial, qual seja, aquela realizada em hor-
rio noturno. Observe-se, entretanto, o que dispe o ali citado entendimento juris-
prudencial:
N. 97. HORAS-EXTRAS. ADICIONAL NOTURNO. BASE DE CLCULO.
O adicional noturno integra a base de clculo das horas extras prestadas no perodo noturno.

Essa Orientao Jurisprudencial (OJ) no afirma que os valores pagos a ttulo


de adicional noturno devem compor a base de clculo de qualquer hora extra
devida. Afirma-se que o adicional noturno integra a base de clculo das horas
extras prestadas no perodo noturno. Assim, ainda que tenha havido pagamento
de adicional noturno, o respectivo valor s integrar a base de clculo das horas
extras que tambm tenham sido prestadas em horrio noturno, e ainda assim

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Horas extras valores e reflexos

tendo por base apenas o adicional-hora, conforme critrios expostos em linhas


pretritas. Alm disso, s haver incluso do adicional noturno na base de clculo
das horas extras, inclusive para efeito de clculo da hora extra noturna, quando a
sentena expressamente o determinar.

Valor da hora extra noturna


A rigor, a interpretao jurisprudencial predominante criou uma modalidade
distinta de hora extra diurna. A diferena entre a hora extra diurna e a hora extra
noturna a base de clculo da ltima, que inclui o respectivo adicional noturno.

Veja-se que no o total devido a ttulo de adicional noturno que integrado


base de clculo da hora extra noturna, mas apenas aquele relativo hora extra
realizada. Suponha-se que um mensalista receba salrio de R$440,00. Assim,
poderiam ser obtidos os seguintes valores das horas extras:

Horas extras diurnas Horas extras noturnas

Hora normal R$440,00 220 = R$2,00 R$440,00 220 = R$2,00

Adicional noturno R$2,00 x 20% = R$0,40

Base de clculo
R$2,00 R$2,40
da hora extra

Adicional 50% R$1,00 R$1,20

Valor da hora extra R$3,00 R$3,20 (R$1,20 + R$2,00)

Ateno com o valor da hora extra noturna. O valor do adicional (R$1,20) deve
ser somado com o salrio-hora normal (R$2,00). Seria incorreto somar o adicio-
nal com a base de clculo da hora extra noturna, pois nessa base de clculo est
includo o adicional noturno.

Seria incorreto fazer o clculo da seguinte forma:

Horas extras diurnas Horas extras noturnas

Hora normal R$440,00 220 = R$2,00 R$440,00 220 = R$2,00

Adicional noturno R$2,00 x 20% = R$0,40

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Horas extras diurnas Horas extras noturnas


Base de clculo
R$2,00 R$2,40
da hora extra
Hora extra com
R$3,00 R$3,60 (R$2,40 + R$1,20)
adicional de 50%

Esse clculo estaria incorreto porque o empregado recebia duas vezes o valor
do adicional noturno ou ento recebia o adicional noturno dentro do valor da
hora extra noturna, o que no permitido no nosso ordenamento jurdico, em vista
da proibio do salrio completivo.

Alquota
A Constituio Federal (CF) de 1988 (art. 7., XVI) prescreve que o adicional
mnimo da hora extra de 50% e derrogou as diversas regras anteriores. A norma
constitucional no faz diferenciao entre horas extras acordadas ou no acorda-
das, tornando intil a realizao de pactos nesse sentido.

Todavia, as normas coletivas (acordos e convenes) tradicionalmente dis-


pem a respeito de adicionais de horas extras em porcentual superior a 50%. A
aplicao de porcentuais previstos em normas coletivas depender sempre do
que constar da sentena.

Penso que se a sentena nada determina acerca de alquota do adicional de


horas extras, deve ser observado o mnimo de 50% previsto na CF. Trata-se de
mero critrio de razoabilidade. Contudo, caso as horas extras pagas contenham
adicional superior a 50%, o abatimento deve limitar-se ao valor das horas extras
pagas at o porcentual de 50%.

Reflexos das horas extras


evidente que as horas extras no geram reflexos nas parcelas que compuse-
ram sua base de clculo, como os adicionais de periculosidade ou de insalubri-
dade, ou a gratificao de tempo de servio.

Tradicionalmente, contudo, os empregados pleiteiam e so deferidos reflexos


em repouso remunerado, e com estes em dcimo terceiro salrio, frias e aviso
prvio. Nesse caso, trata-se de diferenas de quatro parcelas distintas.

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Horas extras valores e reflexos

Reflexos em repouso remunerado


entendimento pacfico (TST, Smula 172) que as horas extras trabalhadas
geram reflexos em repouso remunerado, pois essa consequncia se encontra
expressamente estipulada na alnea a do artigo 7. da Lei 605/49. Esse disposi-
tivo legal impe apenas um requisito: a habitualidade na prestao de servios
extraordinrios.

Por vezes se defende a tese de que, prescrevendo o caput do artigo 59 da CLT


que o empregado poder fazer no mximo duas horas extras diariamente, esse
ser o limite da integrao, ainda que o empregado tenha efetivamente realizado
nmero superior de horas extras. Por vezes se pretende at que essa limitao
seja observada nos clculos, mesmo sem expressa determinao na sentena.
Essa tese, contudo, seguidamente refutada nos tribunais (TST, Smula 376, II), e
nem mesmo deve ser considerada pelo calculista, exceto se houver determinao
expressa na sentena.

Como foi mencionado, a lei exige como requisito para integrao das horas
extras apenas a habitualidade. O conceito de habitualidade, contudo, no de
fcil delimitao, e por essa razo que as sentenas geralmente determinam
a integrao da parcela desde que exista um razovel nmero de horas extras
e desde que no tenham sido prestadas esporadicamente. O fato que, deferi-
das as horas extras com reflexos em repouso remunerado, as repercusses defe-
ridas devem ser calculadas de forma idntica quela como calculado normal-
mente o repouso remunerado, com algumas peculiaridades ressalvadas a seguir.

 Os reflexos devem ser calculados pelo nmero fsico de horas extras presta-
das no dia, semana ou ms (a depender da forma de clculo). Pacificou-se
o entendimento (TST, Smula 347 ) de que qualquer que seja o tipo de
reflexos (repouso remunerado, dcimo terceiro salrio, frias, aviso prvio
etc.), estes devem ser calculados pela mdia fsica das horas extras (pro-
cedimento a ser adotado tambm para outras parcelas variveis, como o
adicional noturno), pois dessa forma melhor se atende ao fim visado pela
legislao. Com efeito, alm de evitar distoro inflacionria, o procedi-
mento de clculo pela mdia fsica (e no pela mdia dos valores) faz com
que o real e correto valor do salrio seja pago ao empregado.

 Conquanto, a rigor, os reflexos constituem repouso remunerado, e no


horas extras, por comodidade e racionalidade dos clculos, em regra so
includos em conjunto com as horas extras, para depois ambos gerarem os

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Horas extras valores e reflexos

demais reflexos deferidos. Esse procedimento, a rigor, tecnicamente no


o melhor, pois estariam sendo calculadas conjuntamente duas parcelas
totalmente distintas. Contudo, aceita-se essa forma de clculo pela facili-
dade de sua elaborao, pois ambas as parcelas so salariais, e tambm
porque se chega a igual resultado.

O clculo dos reflexos em repouso remunerado realizado em dois passos.


Primeiro, calculam-se os reflexos com base na quantidade de horas extras. Vejam
este exemplo:

Horas extras Total


Horas Horas extras Repouso
Ms sem repouso de horas
extras decimais remunerado
remunerado extras
Agosto
20:30 20:50 27 4 3,04 23,54
de 2005

Setembro
11:25 11:41 25 5 2,25 13,50
de 2005

Outubro
14:09 14:15 25 6 3,4 17,55
de 2005

Observem que o nmero de horas extras transposto para o sistema decimal


dividido pelo nmero de dias teis, com a finalidade de obter a mdia diria de
horas extras, e depois multiplicado pelo nmero de dias de repouso remunerado.
O nmero de horas extras depois somado com o nmero de horas extras que
refletiram em repouso remunerado.

Em um segundo passo, a soma das horas extras com os reflexos das horas
extras em repouso remunerado multiplicada pelo valor das horas extras, de
modo a se encontrar o valor devido.

Total de Valor da
Ms Devido
horas extras hora extra
Agosto de 2005 23,54 R$4,50 R$105,93

Setembro de 2005 13,50 R$4,50 R$60,75

Outubro de 2005 17,55 R$4,50 R$78,97

Deve-se atentar que mesmo em caso de pagamento de salrio por hora, por
semana ou por quinzena, os clculos das parcelas deferidas (inclusive horas extras

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e respectivos reflexos em repouso remunerado) devem ser realizados ms a ms,


visto que esse critrio simplifica muito a elaborao e a compreenso das contas,
e tambm porque o dbito corrigido mensalmente.

Reflexos no aviso prvio


No havia dvida de que as horas extras geravam reflexos em aviso prvio.
Assim estava redigida a Smula 94 do Tribunal Superior do Trabalho (TST):
N. 94. HORAS EXTRAS.
O valor das horas extraordinrias habituais integra o aviso prvio indenizado.

A referida Smula foi cancelada pela Resoluo 121/2003 do TST (DJ 21/11/
2003), o que traz alguma dvida acerca da validade do antigo e remansoso enten-
dimento jurisprudencial.

Penso que o raciocnio continua vlido porque o artigo 487, pargrafo 1., da
CLT, encontra-se assim redigido:
Art. 487. [...]

1. A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao empregado o direito aos salrios
correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integrao desse perodo no seu tempo
de servio.

Os salrios do perodo correspondente ao prazo do aviso, por certo, incluem as


parcelas pagas com habitualidade, inclusive horas extras e o adicional noturno.

Os reflexos das horas extras e demais parcelas variveis devem ser calculados
com base na mdia fsica dos ltimos 12 meses do contrato, por interpretao do
artigo 490 da CLT combinado por analogia ao disposto no pargrafo 4. do artigo
478 da CLT.

Obtida a mdia fsica mensal dos ltimos 12 meses, o respectivo nmero de


horas extras ser multiplicado pelo valor da hora extra do ms da cessao do
contrato (ltimo dia do perodo de aviso prvio).

Com base no exemplo anterior, imaginem que o trabalhador tenha trabalhado


apenas de agosto a outubro de 2005 e pretendemos calcular os reflexos das horas
extras realizadas em aviso prvio.

Vejam como seria efetuado o clculo:

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Horas extras valores e reflexos

Total de
Ms
horas extras
Agosto de 2005 23,54

Setembro de 2005 13,50

Outubro de 2005 17,55

Total 54,59

Mdia 18,20

Nesse caso, somamos as horas extras acrescidas dos reflexos em repouso


remunerado dos trs meses trabalhados e dividimos esse total por trs com a
finalidade de obtermos a mdia mensal. Assim, encontramos a mdia mensal de
18,20 horas extras.

Na sequncia, multiplicamos a mdia mensal de horas extras pelo valor da


hora extra vigente no ltimo dia de trabalho.

Costuma-se demonstrar esses clculos da seguinte forma:

Reflexos em aviso prvio

Total horas Valor da


poca Meses Mdia Devido
extras hora extra
Novembro
54,59 3 18,20 R$4,50 R$81,90
de 2005

Reflexos no dcimo terceiro salrio


pacfico que as horas extras habitualmente prestadas geram reflexos no
dcimo terceiro salrio (TST, Smula 45), ou seja, que as horas extras habituais
fazem parte da base de clculo do dcimo terceiro salrio.

Como tambm o repouso remunerado faz parte da base de clculo do dcimo


terceiro salrio, evidente que a soma das horas extras e dos reflexos destas no
repouso remunerado normalmente deve refletir no dcimo terceiro salrio, como
tambm suceder com as frias e o aviso prvio, desde que assim o determine a
sentena.

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O clculo desses reflexos no traz dificuldade. Com base nos nmeros e valo-
res obtidos na planilha de horas extras e reflexos destas em repouso remunerado
possvel facilmente proceder ao clculo dos reflexos no dcimo terceiro salrio,
observando-se os critrios a seguir.

 Devem ser somadas todas as horas extras (inclusive os reflexos dessas em


repouso remunerado, se houver determinao na sentena) pelo nmero
fsico e no pelos valores, relativas a todo o ano (janeiro a dezembro ou do
ms de admisso at dezembro) e dividido o total obtido pelo nmero de
meses de vigncia do contrato no respectivo interstcio, obtendo-se assim
a mdia mensal.

 A mdia fsica mensal apurada deve ento ser multiplicada pelo valor da
hora extra de dezembro do respectivo ano ou do ms da extino do con-
trato, encontrando-se assim os reflexos no dcimo terceiro salrio. O valor
obtido representa o dcimo terceiro salrio integral (12/12).

 Em se tratando de dcimo terceiro salrio proporcional, sobre o valor


indicado na alnea precedente deve ser aplicada a proporo deferida na
sentena ou paga pelo empregador (nmero de meses trabalhados divido
por 12).

Com base no exemplo anterior, vejam como seria o clculo dos reflexos em
dcimo terceiro salrio.

Total de
Ms
horas extras

Agosto de 2005 23,54

Setembro de 2005 13,50

Outubro de 2005 17,55

Aviso 18,20

Total 72,79

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Horas extras valores e reflexos

Total de
Ms
horas extras

Mdia 18,20

Vejam que obtivemos a mdia pela soma dos quatro meses do contrato,
inclusive o perodo do aviso prvio. Embora esse no seja o procedimento mais
comum, o mais correto, pois o aviso prvio faz parte do perodo trabalhado para
todos os efeitos.

O clculo final pode ser assim demonstrado:

Reflexos em aviso prvio

Valor da Base
poca Total Meses Mdia Proporcional Devido
hora extra mensal

Novembro
72,79 4 18,20 R$4,50 R$81,90 4/12 R$27,30
de 2005

Observem que obtida a mdia mensal de horas extras (18,20) e o valor mdio
mensal das horas extras (R$81,90), incide sobre esse valor a proporcionalidade do
dcimo terceiro salrio, que no nosso exemplo 4/12.

Reflexos nas frias


Tambm era pacfico que as horas extras habituais geram reflexos nas frias.
Nesse sentido, era a Smula 151 do TST. Contudo, tambm essa Smula foi cance-
lada pela Resoluo 121/2003 do TST.

Da mesma forma que entendemos em relao ao aviso prvio, pensamos que


continua vlido o raciocnio que era adotado na Smula 151do TST, e a jurispru-
dncia tambm tem mantido essa orientao.

O procedimento de clculo dos reflexos nas frias muito semelhante ao


adotado para o dcimo terceiro salrio. Vejam como seria o clculo:

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Horas extras valores e reflexos

Reflexos em aviso prvio

Valor da Base +
poca Total Meses Mdia Proporcional Devido
hora extra 1/3

Novembro
72,79 4 18,20 R$4,50 R$109,20 4/12 R$36,40
de 2005

O que distingue o clculo dos reflexos das frias em relao aos reflexos do
dcimo terceiro salrio que a remunerao de frias deve ser acrescida de um
tero. Por isso, multiplicamos a mdia mensal de 18,20 horas extras por R$4,50
e obtemos R$81,90, mas em seguida acrescemos um tero e chegamos base
mensal de R$109,20. Sobre essa base, aplicamos a proporcionalidade 4/12.

Quando existe mais de um perodo aquisitivo, a mdia das horas extras


obtida pela mdia das horas extras devidas em relao a cada perodo aquisitivo,
separadamente.

Ampliando seus conhecimentos


Maiores detalhes sobre o modo de clculo desses reflexos podem ser obtidos
na minha obra Curso de Clculos de Liquidao Trabalhista, publicado pela Juru
Editora.

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Parcelas indenizatrias e multa
do artigo 477 da Consolidao
das Leis do Trabalho (CLT)

Fundo de Garantia
do Tempo de Servio (FGTS)
O FGTS foi criado a partir de 1. de janeiro de 1967 (Lei 5.107/66) como
uma pretensa alternativa ao regime jurdico previsto originariamente na
CLT (o empregado poderia optar ou no pelo regime do FGTS), mas com o
advento da Constituio Federal (CF) de 1988 foi alado condio de nico
regime possvel.

Hoje, o FGTS est regulado pela Lei 8.036, de 11 de maio de 1990.

A doutrina diverge quanto natureza jurdica do FGTS. Contudo, dispen-


sam-se comentrios nesta obra acerca dessas teses, pois o que importa para
os clculos de liquidao to somente a forma pela qual o FGTS deve ser
calculado quando deferido em sentena trabalhista.

Nas sentenas trabalhistas, podem ser vislumbradas as seguintes hipte-


ses de deferimento de FGTS:

 pagamento ou recolhimento do FGTS incidente sobre parte ou sobre


a totalidade dos salrios pagos durante o perodo trabalhado;

 pagamento ou recolhimento do FGTS incidente sobre as demais par-


celas deferidas na sentena. Essa a hiptese mais frequente.

O recolhimento do FGTS determinado quando no seja possvel a movi-


mentao da conta vinculada na forma do artigo 20 da Lei 8.036/90, princi-
palmente nos casos de resilio do contrato por justa causa do empregado,
de resilio por iniciativa do empregado (pedido de demisso) ou de per-
manncia do vnculo de emprego.

Quando extinto o contrato de trabalho, a maior parte das sentenas deter-


mina o pagamento direto ao empregado das importncias no recolhidas,

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Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)

com a finalidade de simplificar a quitao dos valores. Obviamente, o pagamento


s poder ser realizado diretamente ao empregado nas hipteses de resilio que
permitam o respectivo saque (Lei 8.036/90, art. 20), mas mesmo nessas hipteses
persistem dvidas a respeito de legalidade desse procedimento, pois alguns afir-
mam que a lei determina sempre a realizao dos depsitos, no sendo possvel
o pagamento direto. Tem prevalecido, contudo, o entendimento de que vlido
o direto pagamento ao empregado.

Base de clculo do FGTS


O artigo 2. da Lei 5.107/66 era excessivamente sucinto a respeito da base de
clculo do FGTS, determinando sua incidncia sobre a remunerao paga [...]
excludas as parcelas no mencionadas nos artigos 457 e 458 da CLT. O artigo 9.
do Decreto 59.820, de 20 de dezembro de 1966, repetia a disposio legal, mas o
seu pargrafo 1. inclua os valores relativos ao perodo de afastamento por pres-
tao de servio militar e por acidente de trabalho entre aqueles a se sujeitarem
sua base de incidncia.

O laconismo legal deu margem controvrsia sobre a base de clculo do FGTS.


O centro dessas vacilaes iniciais estava nas horas extras, e tanto o Supremo
Tribunal Federal (STF, Smula 593) como o Tribunal Superior do Trabalho (TST,
Smula 63) acabaram por chancelar o entendimento de que o FGTS incide sobre
todas as verbas salariais, inclusive sobre as horas extras. Atente-se que ambos os
tribunais superiores entendem que at mesmo as horas extras eventuais esto
sujeitas incidncia do FGTS, admitindo, portanto, que a habitualidade no seja
elemento integrante do conceito de salrio.

Pouco se alterou na legislao e na jurisprudncia com o advento da Lei 7.839,


de 12 de outubro de 1989, e da Lei 8.036/90.

Por consequncia, o FGTS incidir sobre todas as verbas pagas pelo empre-
gador como retribuio pelo servio prestado (CLT, art. 457), inclusive utilidades
salariais, gratificaes comuns e especiais, dcimo terceiro salrio, adicionais de
periculosidade, insalubridade, transferncia e produtividade, horas extras (habi-
tuais ou no), adicional noturno (habitual ou no), sobreaviso e frias usufrudas
(inclusive sobre o acrscimo de um tero).

Prevalece o entendimento (TST, Smula 305) de que o aviso prvio, mesmo


indenizado, salrio para todos os efeitos, e deve tambm compor a base de

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Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)

clculo do FGTS. Assim, caso o calculista se defronte com o deferimento de aviso


prvio indenizado na sentena, deve incidir o FGTS tambm sobre essa parcela
em caso de deferimento de FGTS sobre as parcelas salariais deferidas.

pacfico que a remunerao das frias usufrudas sofre incidncia do FGTS,


inclusive o acrscimo constitucional de pelo menos um tero. Contudo, prevalece
amplamente o entendimento (TST/SDI-1, OJ 195) de que sobre as frias indeniza-
das no h incidncia de FGTS.

Como a remunerao composta por salrio e gorjetas, e como as gratifica-


es (tanto as prprias como as imprprias) fazem parte do salrio, conclui-se que
o FGTS tambm deve incidir sobre todas as gratificaes pagas.

As normas apontadas determinam a incidncia do FGTS sobre a remunera-


o paga ao empregado. Por interpretao do artigo 457 da CLT, tem-se admitido
pacificamente que a incidncia d-se no apenas sobre o salrio (parcela paga
pelo empregador), mas tambm sobre as gorjetas (parcela paga por terceiros).

Todas as parcelas tidas como de natureza indenizatria, bem como as multas,


no sofrem incidncia do FGTS.

FGTS sobre as parcelas deferidas

Verbas condenatrias
Se a sentena determina o pagamento direto ao autor de FGTS incidente sobre
as parcelas salariais ali deferidas, o primeiro aspecto relevante que o FGTS inci-
dir apenas sobre o que foi deferido.

Pode parecer que tal afirmao seja uma redundncia, mas a prtica por vezes
demonstra que muito se confunde parcelas deferidas com parcelas pagas cuja
natureza salarial foi reconhecida na sentena.

Suponha-se que a sentena defira duas parcelas:

 integrao da utilidade salarial para fins de reflexos em repouso semanal;

 FGTS sobre as parcelas salariais deferidas.

Uma anlise mais atenta far ver que, em realidade, foram deferidas duas par-
celas distintas:

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Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)

 diferenas de repouso semanal;

 FGTS sobre as parcelas deferidas.

O fundamento da primeira parcela a integrao da utilidade salarial, mas a


sentena no deferiu o pagamento da utilidade, mas apenas reconheceu a sua
natureza salarial. Desse modo, a sentena deferiu FGTS apenas sobre as diferen-
as de repouso remunerado.

Conclui-se que seria indevida a incluso em clculos do FGTS incidente sobre


a utilidade salarial fornecida durante o vnculo de emprego, pois se trata de verba
que no foi deferida na sentena. A mera declarao da natureza salarial no
constitui condenao susceptvel de incidncia de FGTS, exceto se a sentena
expressamente defere tais reflexos.

Porcentual de 11,2%
tambm comum as sentenas se referirem a FGTS de 11,2%. O equvoco
dessa afirmao evidente, pois no existe FGTS nesse porcentual, que sempre
deve ser pago ou recolhido no ndice de 8% (Lei 8.036/90, art. 15). Essa equivo-
cada determinao considera, obviamente, a soma aritmtica do FGTS com a
indenizao de 40% [8% + (40% x 8%) = 11,2%], mas se esquece de que a natu-
reza, a incidncia e a base de clculo das duas parcelas so inteiramente distintas,
de sorte que juridicamente absurdo confundir e deferir de forma completiva
as duas verbas. Essas incurses jurisprudenciais tm gerado equvocos dos mais
diversos, inclusive constando de sentenas e acrdos o deferimento de FGTS
de 11,2% quando em realidade a resilio do contrato operou-se por iniciativa
do empregado (pedido de demisso) ou quando houve aposentadoria ou outra
modalidade de cessao do contrato no prevista no artigo 20 da Lei 8.036/90.

Assim, um mero procedimento de simplificao de clculos acabou por assu-


mir entre ns um indevido status jurdico, assumindo tal dimenso que existem
defensores do FGTS de 14,48% {[8% + (40% x 8%)] +20%}.

No obstante, se a sentena defere a parcela mencionando o porcentual a ser


aplicado, a questo no impe dificuldade para o calculista, mas ela se torna mais
delicada quando no existir referncia ao porcentual. Nessa hiptese, o calculista
dever procurar indcios de qual era a inteno do julgador, caso seja possvel
extra-la da sentena. Assim, pode ser que na inicial o autor postulasse o FGTS
de 11,2% e a sentena refira-se, ainda que indiretamente, ao FGTS como postu-

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Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)

lado. Nesse caso, ser esse o ndice a ser aplicado. De resto, poder o calculista
servir-se de outros indcios: o fato de o autor ter pedido demisso, de ter-se apo-
sentado, ou de existir reconhecimento de que a dispensa ocorreu por justa causa
do empregado, ou de apenas se determinar o recolhimento do FGTS, hipteses
em que o ndice ser sempre o de 8%.1

Inexistindo nos autos trao da vontade do julgador, penso que deva ser
aplicado o disposto na lei (Lei 8.036/90, art. 15). De fato, essa concluso segue
o critrio lgico e legal utilizado no clculo de diversas outras parcelas, e seria
desarrazoado e injurdico afirmar o contrrio em relao ao FGTS sob a absurda
alegao de que em casos de despedida sem justa causa do empregado, o FGTS
de 11,2%, pois primeiro se verifica qual seria a modalidade da resilio contra-
tual para s depois averiguar o porcentual e o valor do FGTS que deveriam ter
sido recolhidos.

Alcance da base de clculo


Se a sentena defere o FGTS incidente sobre as parcelas deferidas sem especi-
ficar claramente quais so as parcelas a sofrer tal incidncia, devemos considerar
que todas as verbas compem a base de clculo do FGTS, mesmo aquelas sobre
as quais a lei exclui a incidncia?

Penso que, ainda que essa providncia no se encontre expressa na deciso,


devem ser respeitados as normas e os princpios aplicveis base de clculo
do FGTS, pois no se deve aplicar o porcentual indistintamente sobre todas as
verbas postuladas, mesmo aquelas que notoriamente estejam excludas de sua
incidncia.

A conciso que se exige das sentenas trabalhistas conduz a esse tipo de laco-
nismo, que no deve ser interpretado como um cheque em branco, permitindo
a incluso de tudo quanto foi deferido; ao contrrio, a interpretao deve circuns-
crever-se ao razovel e previsto no ordenamento jurdico.

1
TST, Smula, N. 361. APOSENTADORIA ESPONTNEA. UNICIDADE DO CONTRATO DE TRABALHO. MULTA DE 40% DO FGTS
SOBRE TODO O PERODO.
A aposentadoria espontnea no causa de extino do contrato de trabalho se o empregado permanece prestando servios ao
empregador aps a jubilao. Assim, por ocasio da sua dispensa imotivada, o empregado tem direito multa de 40% do FGTS
sobre a totalidade dos depsitos efetuados no curso do pacto laboral.

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Forma de clculo
A forma de clculo, propriamente dita, muito simples, como se pode ver na
seguinte tabela:

poca Base de clculo Alquota Devido


01/08/2005 R$2.000,00 8% R$160,00

Observem que a base de clculo o total das parcelas salariais deferidas na


sentena, e a poca data at a qual os clculos encontram-se atualizados mone-
tariamente. A correo monetria seguinte incidir a partir de 1. de agosto de
2005.

FGTS incidente sobre salrios pagos


Sucede de o empregador considerar que determinados valores ou benefcios
concedidos ao empregado (v.g. utilidades salariais, salrio por fora e comisses)
no possuam natureza salarial, e a sentena vir a reconhecer que, em realidade,
os respectivos valores correspondiam a salrio e deveriam ter sido integrados
remunerao para diversos efeitos, inclusive para efeito de recolhimento do
FGTS.

Nessa hiptese, dois cuidados devem ser adotados:

 verificar qual a prescrio reconhecida na sentena para essa parcela;

 verificar se a sentena determina expressamente reflexos do salrio em uti-


lidade, comisses ou salrio por fora em FGTS.

O modo de clculo simples: o calculista ir calcular ms a ms o FGTS inci-


dente sobre o da parcela salarial, como se pode ver no quadro a seguir.

Imagine-se que a sentena reconheceu que o demandante recebia men-


salmente R$200,00 a ttulo de alimentao e determinou expressamente o pa-
gamento ou recolhimento do FGTS incidente sobre essa verba. O clculo seria
realizado da seguinte forma:

poca Alimentao % Devido


Agosto de 2005 R$200,00 8% R$16,00

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poca Alimentao % Devido


Setembro de 2005 R$200,00 8% R$16,00

Outubro de 2005 R$200,00 8% R$16,00

Recolhimento de FGTS
Se a sentena determina o recolhimento do FGTS, pode subsistir dvida acerca
do critrio de atualizao monetria e juros.

A dvida que pode subsistir se os valores sero atualizados monetariamente


e recebero os juros previstos em lei para os depsitos regulares do FGTS, ou se
devero ser tratados como tpicos dbitos trabalhistas, com pagamento de juros
e atualizao monetria aplicveis aos demais crditos judiciais do empregado.

evidente que, se a sentena dispuser expressamente acerca do tema, o tra-


balho do calculista se limitar ao de seguir o comando sentencial. Contudo, se a
sentena inteiramente omissa a esse respeito, vislumbra-se que devam ser:

 aplicadas estritamente as regras legais de recolhimento do FGTS, caso a


sentena tenha determinado o depsito dos valores em atraso;

 aplicados a atualizao monetria e os juros normais dos dbitos trabalhis-


tas, caso a sentena determine o pagamento direto ao autor.

Essa diferena de tratamento sugerida resulta de tentativa lgica de inter-


pretar estritamente o que foi decidido: quando a sentena determina apenas
o recolhimento, evidente que o seu objetivo foi apenas o de recompor, o de
tornar correta a conta vinculada do FGTS. Os valores a no correspondem a um
crdito trabalhista imediato do autor, pois pode suceder at mesmo de o empre-
gado no sacar os valores depositados. Contudo, quando a sentena determina o
pagamento direto ao empregado (certamente por ter ocorrido a resilio do con-
trato), indica que a parcela corresponde a tpico crdito trabalhista decorrente de
deciso judicial, e por esse motivo deve ser tratada como qualquer outra parcela
deferida na sentena, inclusive para efeito de atualizao e juros.

A apurao do valor a ser recolhido, ou do valor a ser pago diretamente ao


empregado por conta de diferenas (ou de ausncia total de recolhimento), no
suscita dificuldade. Basta que, ms a ms, seja apurada a base de clculo e sobre

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ela incida o porcentual de 8%. O valor histrico obtido deve ento ser atualizado
monetariamente pelo ndice das tabelas dos tribunais trabalhistas (em caso de
pagamento direto) ou da Caixa Econmica Federal CEF (em caso de recolhi-
mento).

Quando no existam nos autos elementos suficientes para o clculo ms a ms


do FGTS devido, o artifcio utilizado para apurar esse valor ser o de aplicar 8%
sobre o salrio conhecido (em regra o ltimo devido) e multiplicar o valor obtido
pelo nmero de meses do contrato. Nesse caso, a atualizao monetria deve ser
aplicada a partir do ms em que o salrio conhecido era devido.2

A multa pelo atraso no recolhimento do FGTS


O artigo 22 da Lei 8.036/90 no deixa claro a quem compete a multa ali pre-
vista em caso de atraso no recolhimento do FGTS. Isso possibilitou a interpretao
de que a referida multa deve ser creditada ao empregado e no ao rgo gestor.
Mostra-se, contudo, equivocada tal assero.

Registre-se que, desde o incio, os formulrios adotados pela regulamentao


do FGTS e o sistema de recolhimento prevem que as eventuais multas no esto
sendo depositadas nas contas vinculadas, mas sim disponibilizadas para o pr-
prio fundo (rgo gestor), e mostra-se correto esse procedimento.

possvel enumerar os seguintes argumentos para demonstrar o carter admi-


nistrativotributrio da multa prevista no artigo 22 da Lei 8.036/90:

 nada foi alterado em relao ao sistema anterior, no havendo porque


entender que, a partir de 1988, a multa teria passado a ser do empregado,
quando at essa data sempre se admitiu que a multa era devida ao rgo
gestor;

 artigo 22 da Lei 8.036/90 traa claramente regras a respeito do recolhi-


mento, de sorte que eventual sano de carter administrativo, e no de
carter retributivo. Ao empregado o que interessa apenas a recomposio
de sua conta vinculada, o que obtido mediante o acrscimo de correo
monetria e juros;

2
TST, OJ SDI-1, N. 302. NDICE DE CORREO. DBITOS TRABALHISTAS.
Os crditos referentes ao FGTS, decorrentes de condenao judicial, sero corrigidos pelos mesmos ndices aplicveis aos dbi-
tos trabalhistas.

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 a possibilidade de reduo da multa, inicialmente de 20% para 10%, e agora


de 10% para 5%, em caso de pagamento no prprio ms do vencimento,
indica tambm a sua natureza administrativa;

 o fato de as regras concernentes multa em anlise residirem em leis de


natureza tributria, o que se evidencia por terem sido alteradas pelo Pro-
grama de Recuperao Fiscal Refis (Lei 9.964, de 10 de abril de 2000).

Penso que ao efetuar o clculo de FGTS deve-se atentar para o comando sen-
tencial, mas s se calcular em favor do demandante a multa de 20% prevista no
artigo 22 da Lei 8.036/90 quando expressamente determinado na sentena, sem
o que se estar violando frontalmente o pargrafo 1. do artigo 879 da CLT.

Reflexos do FGTS
A natureza indenizatria do FGTS tem sido reconhecida de forma pacfica,
o que implica a inexistncia de quaisquer reflexos dessa verba, acarretando as
seguintes consequncias:

 no incide contribuio previdenciria sobre o FGTS sacado pelo empre-


gado, nem sobre o pago diretamente pelo empregador em razo de
demanda judicial;

 no incide imposto de renda sobre o FGTS (pago ou sacado), tratando-se,


pois, de rendimento no tributvel (Lei 7.713/88, art. 6., V).

No obstante, o FGTS pode vir a integrar a base de clculo de outras parcelas,


o que sucede atualmente com a indenizao de 40% prevista no artigo 10 do Ato
das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT). Dessarte, alterado o valor do
FGTS, podero advir reflexos na indenizao de 40%, caso essa parcela seja devida
em consequncia da resilio do contrato por iniciativa do empregador e sem
justa causa do empregado.

Indenizao de 40% do FGTS


Mesmo sob a gide da Lei 5.107/66, o acrscimo legal (na poca 10% sobre o
montante do FGTS) no possua a natureza de multa. Com efeito, sendo a resi-
lio do contrato um direito potestativo do empregador, como predomina na
doutrina e na jurisprudncia, o exerccio desse direito no pode implicar o paga-

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mento de multa, mas apenas de uma compensao por um presumvel prejuzo.


Da se infere que a parcela sempre teve natureza indenizatria, o que ficou ainda
mais patente quando o artigo 7. da CF/88 passou a dispor que:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de
sua condio social:

I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de
lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos;

Com o advento da nova ordem constitucional, portanto, no s ficou assen-


tada a natureza jurdica dessa indenizao, como ainda seu porcentual foi majo-
rado para 40%, em face do que ficou estipulado no ADCT:
Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7., I, da Constitui-
o:

I - fica limitada a proteo nele referida ao aumento, para quatro vezes, da porcentagem prevista
no art. 6., caput e 1., da Lei 5.107, de 13 de setembro de 1966;

Assim, ocorrendo dispensa sem justa causa ou arbitrria, o empregado far


jus indenizao equivalente a 40% do saldo do FGTS existente na conta vincu-
lada na data da resilio do contrato.

Atualmente, a indenizao de 40% do FGTS depositada na conta vinculada


do empregado, para posterior saque por ocasio do levantamento do FGTS. Nos
processos trabalhistas, contudo, a indenizao ou suas diferenas costuma ser
paga diretamente ao trabalhador.

Base de clculo da indenizao de 40%


A base de clculo da indenizao de 40% o montante do FGTS depositado na
conta vinculada (inclusive os respectivos atualizao monetria e juros), acrescido
dos valores do FGTS incidente sobre as verbas salariais pagas na resilio, que
devem ser tambm depositados na conta vinculada do empregado (Lei 8.036/90,
art. 18, com a redao dada pela Lei 9.491, de 9 de setembro de 1997).

A doutrina e a jurisprudncia tm-se inclinado pela tese de que no devem


ser includos na base de clculo da indenizao de 40% a correo monetria e os
juros creditados na conta vinculada aps a resilio do contrato.

O artigo 20 da Lei 8.036/90 estipula algumas hipteses em que possvel o


saque do FGTS na vigncia do contrato de trabalho. Ocorrendo um saque dessa

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espcie, obviamente o saldo existente na conta vinculada na poca da resilio


do contrato ser inferior ao total efetivamente recolhido pelo empregador. Nesse
caso, predomina o entendimento de que o valor da indenizao de 40% deve
ser calculado tendo por base o saldo existente na conta vinculada acrescido dos
saques (em valores atualizados) ocorridos no decorrer do contrato, seja porque
essa forma de clculo decorre do pargrafo 1. do artigo 18 da Lei 8.036/90 ([...]
importncia igual a quarenta por cento do montante de todos os depsitos rea-
lizados na conta vinculada durante a vigncia do contrato de trabalho, atualiza-
dos monetariamente e acrescidos dos respectivos juros [...]), seja porque esse
o fim visado pela norma constitucional, que tem por finalidade compensar todo o
tempo trabalhado, conforme OJ 42 da SDI do TST:
N. 42. FGTS. MULTA DE 40%.
I - devida a multa do FGTS sobre os saques corrigidos monetariamente ocorridos na vigncia
do contrato de trabalho. Art. 18, 1., da Lei 8.036/90 e art. 9., 1., do Decreto 99.684/90. (ex-OJ
107 da SDI-1 Inserida em 01/10/1997).

Reflexos da indenizao constitucional


Em face do carter indenizatrio do acrscimo de 40%, pacfico que no gera
reflexos em outras parcelas, nem mesmo para efeito de clculo das contribuies
previdencirias (Lei 8.212/91, art. 28, 9., e) ou do imposto de renda retido na
fonte (Lei 7.713/88, art. 6., V).

Indenizao da estabilidade provisria


Parte significativa da doutrina e da jurisprudncia faz distino entre a estabili-
dade prpria (absoluta) e imprpria (relativa, provisria ou garantia de emprego).
Na primeira hiptese, o ordenamento jurdico preveria regras mais rgidas a serem
observadas, regras essas que quando descumpridas implicariam a reintegrao
do empregado, caso em que se incluem os dirigentes sindicais e os detentores de
estabilidade decenal. Na segunda hiptese, o empregado deteria mera garantia
de emprego por previso legal, contratual ou normativa, mas caso dispensado
no faria jus reintegrao, e sim a uma indenizao equivalente aos salrios
do perodo restante da estabilidade. Nesse ltimo caso, enquadram-se diversas
garantias provisrias de emprego, como a dos membros de Comisso Interna de
Preveno de Acidentes Cipa (ADCT, art. 10, II, a), a dos acidentados no traba-
lho (Lei 8.213/91, art. 118) e da empregada gestante (ADCT, art. 10, II, b).

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Revela-se irrelevante para efeito de clculos a referida distino. Embora a lei


(CLT, art. 495) determine a reintegrao do empregado estvel caso no se com-
prove a existncia de falta grave, admite tambm que, em caso de incompatibili-
dade, o juiz ou tribunal poder converter a reintegrao em obrigao de indeni-
zar em dobro (CLT, art. 496). Tambm poder ser determinado o pagamento em
dobro quando a dispensa do empregado tiver como finalidade obstar a aquisio
de estabilidade (CLT, art. 499, 3.).

Assim, em relao aos clculos de liquidao trabalhista, no h diferena sig-


nificativa entre a indenizao do perodo correspondente garantia de emprego
(estabilidade provisria) e a indenizao de uma estabilidade absoluta (empre-
gado no optante com mais de dez anos no emprego ou dirigente sindical),
exceto pelo fato de, nessa ltima hiptese, ser possvel a sentena determinar o
pagamento em dobro.

O que relevante, para efeito de clculo, o tipo de comando da sentena.


Podem ser deferidos dois tipos de pedido:

 o de pagamento dos salrios e demais vantagens correspondentes ao pe-


rodo da estabilidade;
 o de indenizao do tempo restante da estabilidade.
De fato, comum a sentena, em vez de simplesmente determinar o paga-
mento de uma indenizao (CLT, art. 478), deferir o pagamento dos salrios do
perodo compreendido entre a dispensa e o trmino da estabilidade. Esse , a
meu ver, o entendimento mais razovel.

No TST pacfico o entendimento de que o trabalhador faz jus ao salrio e


demais vantagens decorrentes da estabilidade provisria. Nesse sentido, as
seguintes Smulas.
N. 244. GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISRIA. (Incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais
88 e 196 da SDI-1) Res. 129/2005 DJ 20/04/2005.
[...]
II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der durante o perodo
de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspon-
dentes ao perodo de estabilidade. (ex-Smula 244 Res. 121/2003, DJ 21/11/2003).

N. 396. ESTABILIDADE PROVISRIA. PEDIDO DE REINTEGRAO. CONCESSO DO SALRIO


RELATIVO AO PERODO DE ESTABILIDADE J EXAURIDO. INEXISTNCIA DE JULGAMENTO EXTRA
PETITA. (converso das Orientaes Jurisprudenciais 106 e 116 da SBDI-1) Res. 129/2005 DJ
20/04/2005.
I - Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado apenas os salrios do perodo
compreendido entre a data da despedida e o final do perodo de estabilidade, no lhe sendo
assegurada a reintegrao no emprego. (ex-OJ 116 Inserida em 01/10/1997).

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II - No h nulidade por julgamento extra petita da deciso que deferir salrio quando o
pedido for de reintegrao, dados os termos do artigo 496 da CLT. (ex-OJ 106 Inserida em
20/11/1997).

A diferena entre as duas possibilidades de condenao substancial, visto


que, em se tratando de mera indenizao, h que se concluir que o vnculo de
emprego cessou efetivamente na data em que o empregador promoveu a dis-
pensa do empregado.

Caso seja deferido o pagamento de salrios, est-se admitindo a projeo do


perodo da estabilidade no restante do perodo de trabalho. As diferenas entre
uma e outra se acentuam no momento em que se realizam os clculos de liqui-
dao.

Quando a sentena defere apenas uma indenizao do perodo da estabili-


dade, o clculo e a natureza da parcela assemelham-se do caput artigo 477 da
CLT, diferenciando-se apenas porque o tempo a ser computado todo o perodo
que faltava para completar a estabilidade.

Contudo, quando se trata de pagamento dos salrios e de projeo do respec-


tivo perodo, os clculos devem ser realizados como se o empregado houvesse
continuado a trabalhar normalmente, fazendo jus inclusive aos reajustes salariais
supervenientes sua sada. Alm disso, em se tratando de pagamento de salrios,
devido o recolhimento da contribuio previdenciria e do imposto de renda
retido na fonte, alm de ser possvel a incidncia de FGTS sobre os valores pagos.

Penso que quando a sentena mencione indenizao dos salrios devidos no


perodo da estabilidade provisria e determina o cmputo do perodo da garan-
tia de emprego para todos os fins (frias, dcimo terceiro salrio, FGTS) e/ou pela
anotao da data de sada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS),
deve-se admitir que foram deferidos salrios do perodo. O fato de se fazer refe-
rncia indenizao irrelevante, pois a denominao no suficiente para afas-
tar a natureza da verba.

Reflexos da indenizao de estabilidade imprpria


A possibilidade de gerar reflexos s existir se a sentena determinar o paga-
mento de salrios do perodo da estabilidade. Nesse caso, os valores devidos
geraro todos os reflexos normais que o salrio usualmente gera, inclusive os
reflexos na contribuio previdenciria, no imposto de renda e no FGTS.

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A soluo ser diametralmente oposta quando a sentena restritivamente


defira indenizao do perodo de estabilidade. Nesse caso, os valores pagos no
geram reflexos em FGTS (Lei 8.036/90, art. 15), contribuies previdencirias (Lei
8.212/91, art. 28, 9., e, itens 2 e 3, aplicados por analogia) e imposto de renda
(Lei 7.713/88, art. 6., V).

Multa do artigo 477 da CLT


A lei fixa prazos para o empregador pagar as verbas rescisrias (CLT, art. 477,
6.) e em caso de inadimplemento estipula penalidades:
Art. 477. [...]

8. A inobservncia do disposto no 6. deste artigo sujeitar o infrator multa de 160 BTN, por
trabalhador, bem assim ao pagamento da multa a favor do empregado, em valor equivalente ao
seu salrio, devidamente corrigido pelo ndice de variao do BTN, salvo quando comprovada-
mente, o trabalhador der causa mora.

A multa de 160 BTNs (Bnus do Tesouro Nacional), segundo o entendimento


predominante, meramente administrativa e deve ser aplicada to somente pela
Fiscalizao do Ministrio do Trabalho e Emprego e recolhida aos cofres pblicos.
Em favor do empregado reverte apenas a multa em valor equivalente ao seu sal-
rio, desde que o trabalhador no tenha dado causa mora. Os lacnicos termos
da lei tm dado motivo a muita divergncia doutrinria e jurisprudencial quanto
extenso e clculo da multa, e as respectivas dvidas sero analisadas nos itens
subsequentes.

Base de clculo da multa do artigo 477, pargrafo 8., da CLT


A norma menciona apenas seu salrio. Uma leitura apressada poderia fazer
supor que um horista tem direito apenas ao seu salrio-hora, e o diarista ao seu
salrio-dia. Aqui, como em diversos outros pontos, o legislador pensou apenas na
hiptese mais comum de pagamento de salrios, qual seja, a estipulao de um
salrio fixo mensal. Parece evidente, visto ser o que de ordinrio passa pela mente
de qualquer um, que o escopo foi a observncia do salrio mensal (ou equivalente
quando se tratar de horista, diarista, semanalista, quinzenalista, comissionista ou
assemelhados).

De outro ngulo, mostra-se importante delimitar quais verbas fazem parte


da base de clculo da multa. De incio, cumpre observar que a palavra salrio

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exclui de plano as gorjetas da base de clculo da multa prevista no pargrafo 8.


do artigo 477 da CLT. Contudo, por salrio deve-se entender apenas o salrio-
-base ou todas as verbas de natureza salarial? O critrio adotado no artigo 457 da
CLT impe que se interpretem como salrio todas as parcelas retributivas pagas
ao empregado. Como integram o salrio no ordenamento jurdico brasileiro,
antolha-se que as gratificaes comuns, os adicionais, as horas extras, o adicio-
nal noturno, o sobreaviso, desde que pagos com habitualidade, devam integrar
a base de clculo da multa em anlise.

Proporcionalidade da multa
A pssima redao do pargrafo 8. do artigo 477 da CLT gera dvida a respeito
do valor da multa em favor do empregado, visto que esse dispositivo menciona
apenas em valor equivalente ao seu salrio.

Duas correntes firmaram-se:

 sempre e em qualquer hiptese devido apenas um salrio mensal do


empregado;

 a inteno do legislador foi a de determinar o pagamento de uma multa


diria (pro rata die) com base no salrio percebido.

Diante dessa divergncia, o calculista deve atentar para a forma de clculo


que tenha sido expressamente determinada na sentena, seguindo-a fielmente.
Quando essa forma de clculo no possa ser extrada do texto, a deciso a esse
respeito competir ao juiz da execuo.

Ampliando seus conhecimentos


Acerca do FGTS, recomendo a leitura do Manual do FGTS, de Sergio Pinto
Martins, Editora Atlas.

Para eliminar dvidas acerca dos clculos propriamente ditos, deve ser consul-
tada a minha obra, Curso de Clculos de Liquidao Trabalhista, da Juru Editora.

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Abatimento dos valores pagos,
correo monetria e juros de mora

Abatimento dos valores pagos

Diferena entre deduo


dos valores pagos e compensao
Por mais surpreendente que possa parecer, o abatimento do que foi pago
constitui um dos problemas mais significativos dos clculos de liquidao.

De incio, parece simples essa deduo, pois bastaria analisar os recibos


e diminuir do montante devido o que ali se encontrasse discriminado sob
o mesmo ttulo. Isso, entretanto, pode tornar-se complexo e depender de
intrincada interpretao da sentena.

Primeiramente, cumpre distinguir compensao e deduo do que foi


pago, duas expresses que frequentemente so utilizadas como sinnimos
nas demandas e nas sentenas trabalhistas, mas em realidade no o so.

Compensao um modo de extino de obrigaes recprocas (CC/2002,


art. 368), por meio da qual duas dvidas podem ser consideradas pagas
(quando de igual valor) ou mediante a extino de apenas uma delas (desa-
parecimento da menor, quando de valores desiguais), prosseguindo a outra
dvida apenas pelo respectivo saldo. Trata-se, portanto, de um pagamento
forado, que o credor no pode recusar.

Por essa razo, desde o Direito Clssico at hoje predomina o entendi-


mento de que compensao matria dispositiva e de Direito Processual
(CLT, art. 767), insusceptvel de ser determinada de ofcio pelo juiz.

A deduo dos valores pagos instituto inteiramente diverso, que se rela-


ciona com o pagamento parcial da dvida. Com efeito, embora o credor no
esteja obrigado a receber apenas parte do que foi contratado (CC/2002, art.
314), o peculiar estado de inferioridade econmica e de subordinao em

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Abatimento dos valores pagos, correo monetria e juros de mora

que se encontra o trabalhador o compele a receber mesmo sem concordar com


o valor recebido. O recebimento por parte do empregado de parte do seu crdito
no implica reconhecimento da correo do pagamento, e se estiver provado no
processo que houve adimplemento de apenas parte da obrigao, conclui-se que
subsiste o dever de cumprir o restante, mas to somente a respectiva diferena.

Nessa hiptese, o juiz no determinar a repetio de todo o dbito, mas obri-


gar apenas ao pagamento da diferena.

O pagamento de diferenas de parcelas efetuado, em regra, pelo clculo de


tudo o que devido e mediante deduo de tudo quanto tenha sido pago. Tra-
ta-se apenas de regra que visa a obstar o enriquecimento sem causa do credor,
visto que pagamento no negcio jurdico unilateral, e, sob tal perspectiva,
comum e lcito que o juiz de ofcio determine a deduo dos valores pagos, pois,
em realidade, nessas hipteses estar apenas demarcando o objeto da demanda
e, por consequncia, o valor da condenao.

Assim, e no obstante o frequente uso, imprprio determinar a deduo do


que foi pago com expresses como devem ser compensados os valores pagos,
pois de compensao no se trata. Alis, nas demandas trabalhistas muito rara
hiptese de efetiva compensao, pois em regra o trabalhador no possui dbito
perante o empregador.

A correta anlise jurdica parece estar exposta na seguinte deciso:


Se a sentena estava examinando a parcela de horas extras, verificando que foram pagas horas
extras mas no todas as trabalhadas, deferindo afinal o pedido, para o valor ser apurado em
liquidao, necessariamente deveriam os clculos levar em conta o que j fora pago. No se
trata de compensar, mas de pagar o que ainda no fora pago. Compensao seria se a empresa
tivesse pago certa importncia a outro ttulo e cujo valor representasse dbito do empregado e
ento, agora, quando tivesse de pagar horas extras, postulasse a compensao do valor corres-
pondente quele dbito. A compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas
fungveis (art. 1.010 do CCB). Seus pressupostos, so: a) reciprocidades das dvidas; b) que elas
sejam lquidas; c) que sejam vencidas; d) que sejam homogneas. Ora, no caso em exame no
h que se falar de dbito do reclamante para com a reclamada e sim cuida-se de verificar que
parte das horas extras que o reclamante pleiteou j foram pagas e no h porque serem pagas
novamente. Apenas isso. (TRT 8. Reg. Proc. AP 1.553/86, julg. 4.2.1987; Rel. Juiz Rder N. Brito)
(In: TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. Repertrio de Jurisprudncia Trabalhista. Rio de Janeiro:
Freitas Bastos, 1989. v. 6, ementa 1.265).

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Quando a sentena silencia


a respeito da deduo dos valores pagos
Se a sentena silencia acerca da possibilidade de deduo dos valores pagos,
h que se verificar se efetivamente a determinao judicial visava no deduo
do que foi pago ou se indiretamente (tacitamente) determina essa deduo.

Para isso, em primeiro lugar h que se verificar se a sentena deferiu a parcela


integralmente ou se deferiu apenas diferenas. Quando, por exemplo, a sentena
defere diferenas de horas extras, obviamente, determinou indiretamente a
deduo do que foi pago, pois s h que se falar em diferenas quando se apura
o devido e se deduz o que foi pago.

H que se presumir sempre que a sentena no visava ao enriquecimento sem


causa de uma das partes, por imperativo lgico, tico e legal (CC/2002, arts. 275 e
277). Assim, e sempre que possvel, a deciso deve ser interpretada no sentido de
que os valores regular e inequivocamente pagos devam ser abatidos, desde que
os pagamentos estejam comprovados nos autos.

Contudo, a comprovao tardia de pagamento, oferecida aps a sentena, no


pode ser admitida no momento em que se faz a liquidao da parcela condena-
tria da sentena, porque altera os limites objetivos da coisa julgada, exceto se
expressamente prevista no ttulo executivo.

Por fim, se nada nos autos sugere que o julgador tenha determinado a dedu-
o dos valores pagos, ela no deve ser realizada (CLT, art. 879, 1.). Em se tra-
tando de matria sujeita disposio das partes, competia a quem se beneficiaria
suscit-la no processo de conhecimento, inclusive por meio de interposio de
embargos de declarao, se necessrio.

A deduo do que foi pago deve ser


realizada pelo nmero fsico ou pelos valores?
Essa questo assume relevncia quando se est a calcular horas extras, adi-
cional noturno e parcelas semelhantes, em que se encontram nos recibos de
pagamento, alm do valor pago, indicativos do nmero fsico utilizado pelo
empregador para calcular o que foi quitado.

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Em princpio, se a sentena determina a deduo dos valores pagos, a soluo


evidente: a deduo deve ser realizada com base nos valores pagos, no compor-
tando outra interpretao. Tambm no h problema se a sentena determina a
deduo pelo nmero fsico do que foi pago.

A dvida pode ser levantada, contudo, quando a sentena nada afirme a


respeito. Alguns sustentam que, nesse caso, a deduo deve ser realizada pelo
nmero fsico das horas extras pagas, ou seja:

 Trabalhadas 10 horas extras.

 Pagas 6 horas extras.

 Diferenas devidas 4 horas extras.

Deve-se reconhecer que esse critrio traz algumas vantagens, principalmente


pelo fato de no embutir nos clculos parcelas no deferidas. Com efeito, poderia
dar-se que as seis horas extras pagas, no exemplo oferecido, tenham sido calcula-
das incorretamente por um especfico motivo (v.g. no integrao de uma verba
salarial). Assim, se o autor no pleiteou as diferenas das horas extras pagas, a
deduo pelo nmero fsico impede a correo dos valores pagos, obstando um
indevido acrscimo ou diminuio condenao.

A deduo pelos valores acaba por refazer o clculo de tudo que foi pago,
ainda que esse refazimento no tenha sido determinado na sentena, o que por
vezes pode beneficiar o executado e outras vezes o exequente.

Contudo, nota-se que tambm a mera deduo das horas extras pagas pela
quantidade pode gerar distores e incorrees nos clculos. Por exemplo, pode-
ria ter ocorrido de o autor haver pleiteado os reflexos de determinadas parce-
las em horas extras e ainda o pagamento de (diferenas das) horas extras. Tendo
a sentena deferido as horas extras trabalhadas, bem possvel que se tenha
entendido (direta ou indiretamente) prejudicadas as diferenas de horas extras
pagas, pois aquelas que foram deferidas com deduo dos valores pagos repre-
sentariam por si s a correo de eventuais erros de clculo do que foi quitado.
Em tal hiptese, a deduo pelo nmero fsico das horas extras pagas importaria
em indevida diminuio do crdito do autor.

Em alguns casos, contudo, a deduo das horas extras pagas pelo nmero
fsico representar imposio lgica a ser seguida pelo calculista. Pode ter ocor-

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rido, por exemplo, de o autor ter postulado o pagamento de diferenas de horas


extras com o adicional de 50%. Contudo, o empregador pagava as horas extras
com o adicional de 100%.

Vejam o seguinte exemplo para um trabalhador que recebe R$2,00 por hora
trabalhada:

Deferido Pago
Nmero de horas extras 25 20

Valor da hora extra R$3,00 R$4,00

Total de horas extras R$75,00 R$80,00

Nesse exemplo, evidente que o trabalhador deixou de receber cinco horas


extras prestadas, mas se deduzssemos do seu crdito as horas extras pagas com
base no valor, chegaramos concluso de que nada lhe devido.

Penso que a deduo de todos os valores pagos, nesse caso, importaria em


indevida diminuio do crdito do exequente, pois se deduziriam valores pagos
a ttulo diverso e decorrentes de outros fundamentos. Diante dessas questes,
reputa-se que devam ser seguidos os critrios relacionados a seguir, em relao
deduo dos valores pagos.

 Se a sentena estipula a forma de deduo, a prescrio da sentena deve


ser fielmente observada. No nosso exemplo, o trabalhador sofreria reduo
patrimonial, mas esta estaria abrangida pela coisa julgada.

 Se a sentena no determina a forma de deduo, esta deve em regra ser


realizada com base nos valores pagos e no com base no nmero fsico das
horas extras pagas.

 Se a sentena no determina o contrrio, e caso os valores deferidos na


sentena sejam inferiores aos devidos pelo fato de o autor ter postulado
incorretamente o adicional de horas extras, ou por outro motivo que gere
semelhante deturpao nos clculos: somente nesse caso o calculista deve
efetuar a deduo pelo nmero fsico das horas extras pagas. No nosso
exemplo, o trabalhador receberia cinco horas extras pelo valor de R$3,00
(critrio fixado na sentena), no valor total de R$15,00.

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Outra forma de extirpar o erro e evitar a deduo de verba diversa da deferida


a recomposio do valor pago to somente para efeito de deduo. No exemplo
acima referido, calcularamos da seguinte forma:

Devido nmero 25

Devido valor R$75,00

Pago nmero 20

Pago valor R$60,00

Observem que, embora do recibo de pagamento conste o valor de R$80,00


(20 horas extras x R$4,00), para efeito de deduo do valor pago consideraramos
apenas R$60,00 (20 horas extras x R$3,00), valor que guarda relao com a parcela
deferida.

Saldos negativos
Por vezes, durante o clculo de determinadas parcelas (v.g. horas extras, adi-
cional noturno, adicional de periculosidade etc.), e aps efetuar a deduo dos
valores pagos, o calculista percebe que chegou a um valor negativo, ou seja, o
valor pago superou o devido em alguns meses. Essa anomalia pode decorrer dos
mais diversos motivos, bastando mencionar alguns deles:

 o adicional aplicado nos clculos inferior ao utilizado no pagamento da


parcela;

 o empregador pagava a parcela (v.g. as horas extras) de um ms no ms


subsequente;

 o empregador fechava os cartes de ponto em dia no coincidente com o


ms civil;

 o empregador detectou diferenas e fez pagamentos retroativamente.

Exceto no primeiro caso, cuja correo deve ser realizada pela deduo do
nmero fsico, seria sumamente injusto e, acima de tudo, injurdico, no se efetuar
a deduo dos valores que superaram.

Algumas sentenas, contudo, determinam a deduo dos valores pagos ms


a ms, indicativo de que entendem que essa deduo deve ser realizada apenas

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no prprio ms. Outras, de forma explcita, afirmam que o pagamento de horas


extras em valor superior ao devido em alguns meses deve ser considerado como
parcela fornecida ao empregado por mera liberalidade, sem direito deduo.

evidente que se a sentena, por qualquer modo, determine que a deduo


do que foi pago deve restringir-se ao prprio ms de pagamento, o calculista
deve seguir estritamente o comando sentencial, e zerar os valores negativos que
forem apurados.

Do contrrio, ou seja, se a sentena no se manifesta de modo expresso acerca


da forma de deduo ou, principalmente, quando determine a deduo de todos
os valores pagos, e existam saldos negativos, o calculista deve adotar as seguintes
providncias:

 Investigar os motivos pelos quais existam saldos negativos. A existncia


de tais saldos constituem uma anomalia que pode acarretar, sejam ou no
deduzidos, uma forma indireta de descumprir o comando sentencial. Se os
valores negativos repetem-se com muita frequncia, o calculista deve pers-
crutar quais seriam os motivos e buscar critrio de clculo que elimine as
distores, inclusive, se for necessrio, pela deduo das horas extras pagas
pelo nmero fsico ou mediante restrio do valor a ser abatido.

 Atualizar e deduzir dos crditos obtidos os saldos negativos quando se


verifique que os valores pagos correspondem natureza e extenso da
parcela deferida.

Por que atualizar os valores negativos? A vantagem que dessa forma preser-
va-se o valor monetrio do que foi pago no prprio ms em que o pagamento foi
realizado, sem impingir decrscimo ao crdito do autor e tambm simplificando
as contas. Assim, eventuais pagamentos retroativos observaro o real valor do
pagamento, gerando direito ao empregado a eventual correo monetria desde
a data em que a parcela era devida, at a data do efetivo pagamento.

Outro aspecto a se atentar que frequentemente os saldos negativos apare-


cem no incio do perodo de apurao dos clculos. Nesse caso, e ficando patente
que os saldos negativos decorrem de pagamentos retroativos, no h nenhum
sentido em se deduzir esses valores, pois dizem respeito a fatos ocorridos ante-
riormente apurao. Assim, nessa hiptese, o saldo negativo deve ser simples-
mente desprezado.

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Abatimento sob o mesmo ttulo


Frequentemente, as sentenas determinam a deduo de verbas pagas sob
o mesmo ttulo, deixando margem de dvida quanto ao exato significado dessa
expresso, utilizada quase sempre por mera praxe. Para ilustrar a dvida, vejam-se
os exemplos.

 A sentena defere horas extras com adicional de 100% pelo trabalho pres-
tado em domingos e em feriados os recibos indicam verbas denominadas
domingos e feriados.

 A sentena defere o pagamento de horas extras com o adicional de 50% e


os recibos indicam pagamento de verba denominada apenas horas extras,
que por anlise aritmtica percebe-se que se trata de horas extras com
acrscimo de 100% em consequncia do trabalho prestado em domingos
e feriados.

Considerados esses exemplos, devem ou no ser abatidos os valores pagos?

Uma interpretao meramente gramatical poderia conduzir ao entendimento


de que no primeiro exemplo nada deve ser abatido, pois o ttulo domingos e feria-
dos diverso do ttulo horas extras 100%. Por igual influxo, poderia acreditar que,
no segundo exemplo, as horas extras devam ser abatidas, pois possuem o mesmo
ttulo da verba deferida.

Tudo leva a crer, contudo, que ao se referir a verbas pagas sob o mesmo ttulo,
o que se pretende em realidade autorizar a deduo apenas dos valores pagos
que tenham igual origem, ou seja, o mesmo fundamento jurdico. Assim, no pri-
meiro dos exemplos acima, evidente que o pagamento de domingos e feriados
corresponde s horas extras com adicional de 100%, devendo ser abatidas as res-
pectivas importncias. Imaginar que por mesmo ttulo pretendesse a sentena re-
ferir-se a mesmo nome seria empobrecer excessivamente o comando sentencial.

De outro ngulo, no segundo exemplo, observa-se que as horas extras pagas


(com adicional de 100%) possuem fundamento diverso das horas extras deferidas
(com adicional de 50%), pois decorrem de fatos dissociados, de sorte que seria
indevida a deduo ainda que os nomes coincidam. Essa divergncia de funda-
mentos faz reconhecer que a deduo do que foi pago no deve seguir critrios
meramente formais, mas observar fielmente o fim visado na sentena, sem o qual
soobrariam os clculos em meio a deturpaes.

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Correo monetria
A atualizao monetria no um acrscimo ao dbito, mas parte integrante
da obrigao. Trata-se de mera reposio do valor original da moeda, aviltada
pela inflao. Por essa razo, todas as parcelas deferidas (inclusive honorrios
advocatcios, periciais etc.) esto sujeitas atualizao monetria.

Tabelas de atualizao monetria


Os tribunais adotam tabelas de atualizao monetria, as quais tm sido apli-
cadas sem maiores indagaes. A utilizao dessas tabelas possui dupla e ine-
gvel vantagem: primeiro, porque facilita o trabalho de atualizao dos dbitos;
segundo, porque assim se passa ao largo da discusso de inmeras questinculas
a respeito dos critrios de atualizao, sepultados pelos entendimentos pacifica-
dos nos tribunais.

Com efeito, fcil perceber como seria tormentosa a atualizao dos dbitos
trabalhistas por meio de aplicao de ndices sucessivos: s dificuldades do pr-
prio clculo, seguir-se-iam interminveis discusses a respeito da legalidade ou
no dos nmeros e porcentuais aplicados. Assim, tornou-se comum os tribunais
aplicarem tabelas prprias de atualizao monetria, de fcil uso, pois basta apli-
car ao valor do dbito o fator do respectivo ms. Os fatores levam em conside-
rao no apenas as taxas de inflao como tambm eventuais desvalorizaes
ocorridas na moeda.

O problema que havia na Justia do Trabalho era a proliferao de vrias tabe-


las. Cada tribunal regional adotava uma tabela distinta, com ndices diferentes, o
que gerava dificuldades de unificao de clculos, bem como trazia perplexidade
aos operadores jurdicos.

A partir de novembro de 2005, entretanto, o Tribunal Superior do Trabalho


(TST) unificou as tabelas de atualizao monetria e todos os tribunais passa-
ram a seguir exclusivamente a tabela unificada. Vejam um excerto da tabela de
dezembro de 2005:

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poca Fator

Novembro de 2005 1,004202377

Dezembro de 2005 1,002269000

Janeiro de 2006 1,000000000

Essa tabela corrige o dbito trabalhista a partir do primeiro dia do ms indi-


cado na coluna poca at o ltimo. Vejam, por exemplo, que o fator de dezembro
de 2005 (1,002269000) corrige o dbito de 1. a 31 de dezembro de 2005. O n-
dice de novembro de 2005 (1,004202377) corrige o dbito de 1. de novembro
at 31 de dezembro de 2005. Esse raciocnio se aplica a todos os meses.

Como atualmente o dbito trabalhista corrigido pela variao da Taxa Refe-


rencial TR (Lei 8.177/91, art. 39), o fator 1,002269000 corresponde ao principal
acrescido da TR de dezembro de 2005 (0,2269%). O fator 1,004202377 corres-
ponde ao principal (1,00) acrescido da TR de novembro de 2005 (0,1929%) e da
TR de dezembro de 2005 (0,2269%).

Termo inicial da atualizao monetria


Como referido, a tabela do TST adota como termo inicial de atualizao mone-
tria o primeiro dia do ms a que se refere. Em decorrncia dessa caracterstica, a
jurisprudncia dividiu-se quanto forma de aplicar as respectivas tabelas, e ainda
hoje duas correntes vm se antagonizando a respeito desse assunto.

A primeira corrente defende a aplicao do fator do prprio ms da prestao


de servios, ou seja, entende que o dbito relativo a um determinado ms deve
ser corrigido desde o primeiro dia da prestao de servios.

A segunda afirma que deve ser aplicado o fator do ms do vencimento da res-


pectiva obrigao, ou seja, o ms em que a parcela era exigvel.

Para entender melhor a diferena entre os dois conceitos, imagine-se que em


novembro de 2005 o trabalhador realizou horas extras no valor de R$100,00
em dois meses. Como atualizar monetariamente esse valor?

Observem como seria o valor atualizado caso se adotasse o entendimento de


que a correo deve iniciar-se no primeiro dia do prprio ms trabalhado:

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Correo a partir do ms trabalhado


Fator correo
poca Hora extra Devido
monetria
Novembro de 2005 R$100,00 1,004202377 R$100,42

Observe-se que o salrio de novembro de 2005 foi atualizado monetariamente


pelo fator de novembro de 2005 (1,004202377), o que significa dizer que o crdito
ser atualizado desde 1. de novembro at 31 de dezembro de 2005.

Se for adotado o entendimento de que o fator o do ms subsequente, as


horas extras e demais crditos trabalhistas de novembro de 2005 devem ser atua-
lizados monetariamente pelo fator de dezembro de 2005, como se v na seguinte
tabela:

Correo a partir do ms trabalhado


Fator correo
poca Hora extra Devido
monetria
Novembro de 2005 R$100,00 1,002269000 R$100,23

Nessa hiptese, as horas extras de novembro de 2005 foram corrigidas a partir


de 1. at 31 de dezembro de 2005.

O ordenamento jurdico conduz ideia de que s comea a fluir atualizao


monetria no momento em que vence a respectiva obrigao patrimonial.
essa, inclusive, a interpretao que se extrai do pargrafo 1. do artigo 1. da Lei
6.899/81. Por isso, o TST tem adotado o entendimento de que a correo mone-
tria de salrios deve ter por termo inicial o primeiro dia do ms subsequente ao
trabalhado.
N. 381. CORREO MONETRIA. SALRIO. ART. 459 DA CLT.
O pagamento dos salrios at o 5. dia til do ms subsequente ao vencido no est sujeito
correo monetria. Se essa data limite for ultrapassada, incidir o ndice da correo monetria
do ms subsequente ao da prestao dos servios, a partir do dia 1..

Outro aspecto a que se deve estar atento a real data de exigibilidade de cada
verba. Cada verba trabalhista possui uma data de exigibilidade diversa da outra,
a depender das regras legais, normativas ou contratuais que a estipulam. Assim,
possvel apontar como datas de exigibilidade:

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 Salrios quinto dia til do ms subsequente artigo 459 da Consolidao


das Leis do Trabalho (CLT).

 Remunerao das frias segundo dia anterior fruio artigo 145 da


CLT.

 Dcimo terceiro salrio 20 de dezembro de cada ano artigo 1. da Lei


4.749, de 12 de agosto de 1965.

 Indenizao dos vales-transporte exigvel a partir do primeiro dia do


prprio ms da prestao de servios, pois desde o incio o empregado
paga pelo transporte pblico, devendo receber antecipadamente os res-
pectivos vales.

Juros de mora
Os juros podem ser conceituados como vantagem que uma pessoa tira da
inverso de seus capitais, ou o que se recebe do devedor como paga ou compen-
sao pela demora no pagamento do que lhe devido. Nesse contexto, os juros
possuem significado equivalente a ganho, usura, interesse ou lucro.

Contrariamente ao que alguns afirmam, os juros no possuem o carter de


sano, de penalidade imposta ao devedor, mas se trata apenas de um direito do
credor, direito esse que decorre do mero rendimento do capital emprestado ou
no satisfeito na poca devida.

Termo inicial da contagem dos juros de mora


Como regra geral, os juros de mora dos dbitos trabalhistas so contados
apenas da data do ajuizamento da demanda (CLT, art. 883). Assim, o calculista s
deve incorporar aos clculos os juros (de mora ou de outra espcie) anteriores ao
ajuizamento da demanda se houver expressa determinao na sentena.

Conquanto exista abalizada corrente a defender o direito de o empregado


receber juros desde o momento em que vencida a obrigao principal, nessa
hiptese estar-se- falando de outra coisa, qual seja, dos juros compensatrios,
e no de juros de mora nos termos da CLT. Assim, somente se a sentena expres-
samente deferir juros compensatrios desde o vencimento da obrigao que o
calculista dever assim cont-los.

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Tanto no processo civil, como no processo do trabalho, havia alguma polmica


acerca do cabimento de juros de mora quando no postulados na inicial ou no
deferidos expressamente na sentena, e esse um tema que vez por outra se res-
suscita nas demandas. No obstante, o entendimento que sempre prevaleceu nos
tribunais que os juros de mora esto compreendidos no pedido e na sentena,
tratando-se de uma das excees regra de que o pedido deve ser certo (STF,
Smula 254).

A rigor, o calculista no precisaria incluir os juros em seus clculos, pois essa


incluso realizada pela secretaria de cada Vara do Trabalho no momento em que
o dbito deva ser atualizado. Como os juros atualmente so juros simples, e no
capitalizados, torna-se necessrio que a secretaria sempre refaa por inteiro o res-
pectivo clculo no momento em que o dbito deva ser atualizado por qualquer
motivo (pagamento, citao etc.), pois do contrrio ocorreria bis in idem.

O calculista, contudo, acaba por ser compelido a incluir os juros de mora nas
contas por duas razes:

 para maior clareza, pois assim as partes possuem viso ampla e completa
do dbito;
 pela necessidade de calcular (quando for o caso) outras parcelas que inci-
dem sobre os juros de mora, em especial o Imposto de Renda Retido na
Fonte (IRRF).

Base de clculo dos juros


pacfico que os juros incidem sobre o montante devido ao autor, atualizado
monetariamente (TST, Smula 200).

Em primeiro lugar, cumpre refutar a alegao sustentada por alguns de que os


juros no incidem sobre eventuais multas deferidas na sentena (multa prevista
em norma coletiva, multa do pargrafo 8. do artigo 477 da CLT etc.). O artigo
883 da CLT claro ao estipular que os juros incidem sobre a totalidade da con-
denao. Ademais, constitui simplrio equvoco atribuir-se aos juros o carter de
penalidade, alegando que, ao incidir estes sobre multas, haveria bis in idem. Como
mencionado, os juros no correspondem penalidade, mas apenas remunera-
o do capital retido.

Outro aspecto a analisar se a incidncia de juros se d sobre a totalidade


da condenao (valor bruto) ou sobre o valor devido depois de deduzidas as

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Abatimento dos valores pagos, correo monetria e juros de mora

contribuies previdencirias e o imposto de renda (valor lquido). Em relao


s contribuies previdencirias, uma anlise aprofundada revela que devem ser
deduzidas antes que se calculem os juros de mora, pois a condenao a que se
refere o artigo 883 da CLT corresponde, evidentemente, ao valor a ser recebido
pelo empregado. H que se destacar que a contribuio previdenciria no incide
sobre os juros de mora e, ao se calcular os juros de mora sobre o valor bruto, para
s depois deduzir a cota previdenciria do empregado, estar-se-ia embutindo
no valor lquido devido ao empregado um acrscimo correspondente aos juros
sobre o valor da referida cota. Concluso: primeiro deve ser realizada a deduo
das contribuies previdencirias, para s depois (sobre o respectivo saldo) se
calcularem os juros de mora devidos ao empregado.

Em relao ao imposto de renda, a deduo antes ou depois do clculo dos


juros depender do entendimento do julgador. Para quem entende que o imposto
de renda no incide sobre os juros de mora deferidos na sentena, evidente
que dever o clculo do imposto de renda ser realizado antes que se calculem os
juros de mora. Ou seja, nesse caso deve ser deduzida a contribuio previdenci-
ria devida pelo empregado e, em seguida, o respectivo imposto de renda retido
na fonte, para s depois (sobre o respectivo saldo) incidir os juros de mora. Assim
no fosse, o credor (empregado) estaria recebendo juros de mora sobre parcela
que no lhe pertence (o valor do IRRF).

Clculo dos juros de mora


O artigo 39, pargrafo 1., da Lei 8.177/91 prescreve o seguinte:
Art. 39. [...]

1. Aos dbitos trabalhistas constantes de condenao pela Justia do Trabalho ou decorrentes


dos acordos feitos em reclamatria trabalhista, quando no cumpridos nas condies homolo-
gadas ou constantes do termo de conciliao, sero acrescidos, nos juros de mora previstos no
caput juros de um por cento ao ms, contados do ajuizamento da reclamatria e aplicados pro
rata die, ainda que no explicitados na sentena ou no termo de conciliao.

Veja-se, portanto, que esse dispositivo legal determina a observncia de juros


simples de 1% ao ms aos dbitos trabalhistas. A dvida mais comum acerca do
porcentual dos juros. Como se contam os meses?

Alguns entendem que o ms pode ser entendido como o ms comercial (de


30 dias) e outros, o ms civil (de 28, 29, 30 ou 31 dias). Aqui, entretanto, conside-

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rando-se que os juros foram fixados na Lei 8.177/91, fica mais fcil a concluso de
que o ms a que se refere a norma o ms civil, pois em diversos outros disposi-
tivos da mesma Lei h expressa referncia a ele.

Mostra-se mais razovel que o prazo deva ser contado ms a ms, mas
pro rata die, ou seja, proporcionalmente ao nmero de dias quando houver
frao incompleta de ms. A expresso pro rata die quer apenas significar que,
quando no se complete um ms integral, a respectiva sobra deva ser calculada
proporcionalmente ao nmero de dias. Alm disso, a contagem do nmero de
meses deve observar o critrio previsto no artigo 2. da Lei 810, de 6 de setem-
bro de 1949, ou seja, considera-se ms o perodo compreendido entre o dia do
incio da contagem do prazo e o dia correspondente do ms civil seguinte.

H quem entenda, contudo, que os juros nesse caso devam ser calculados
pro rata die desde o dia inicial da contagem, mas inegvel que a Lei determina
o porcentual de 1% ao ms, indicativo de que a proporcionalidade diz respeito
apenas ao ms incompleto.

H basicamente trs formas de contar o tempo para efeito de clculo dos


juros.

Imagine-se que o montante corrigido do dbito seja de R$10 mil e que a


demanda foi interposta em 16 de abril de 1992. Quanto seria devido a ttulo de
juros de mora?

16 de abril de 1992 a 31 de dezembro de 2005


1. 2. 3.
Dias 5007 5007

Meses 164,5

Frmula Nmero meses Dias : 365 x 12 Dias : 360 x 12

Resultado 164,50% 164,6137% 166,90%

Valor R$16.450,00 R$16.461,37 R$16.690,00

Observem que na primeira forma de contagem de meses, parte-se da quanti-


dade exata de meses cveis (164) e para os dias restantes (15 dias) faz-se o sistema
pro rata die, o que resulta em 164,5.

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Abatimento dos valores pagos, correo monetria e juros de mora

A segunda e a terceira formas de calcular, embora sejam mais fceis de utili-


zar em computadores, acarretam distores, pois calculam em realidade juros de
12% ao ano e no juros de 1% ao ms. A distoro mais expressiva est no uso do
ms comercial de 30 dias para clculo da quantidade tempo.

Ampliando seus conhecimentos


A respeito de correo monetria em geral, aconselho a leitura da obra Tra-
tado da Correo Monetria Processual, de Lauro Paiva Restiffe, publicado pela
Editora RT.

Para o estudo da evoluo histrica da correo monetria trabalhista, a obra


mais indicada Teoria e Prtica de Clculos no Processo Trabalhista, de Juarez
Varallo Pont, publicado pela Editora LTr.

Os demais temas podem ser analisados na obra Curso Prtico de Clculos


de Liquidao Trabalhista, de Jos Aparecido dos Santos, publicado pela Juru
Editora.

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Jos Aparecido dos Santos

Estrutura e Desenvolvimento dos Clculos


Estrutura e Desenvolvimento Estrutura e Desenvolvimento
dos Clculos
dos Clculos
Fundao Biblioteca Nacional
ISBN 978-85-387-2787-3

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