DIREITOS HUMANOS GLOBAIS,

JUSTIA INTERNACIONAL E O BRASIL

Flvia Piovesan
Procuradora do Estado de So Paulo e Professora
Doutora em Direito Constitucional e Direitos
Humanos da Pontficia Universidade Catlica de
So Paulo

O PROCESSO DE GLOBALIZAO DOS DIREITOS HUMANOS

A proposta deste artigo analisar o processo de globalizao dos

direitos humanos e seu impacto no Direito Brasileiro. Ser conferido especial
enfoque jurisdio internacional de direitos humanos, tendo em vista o
recente reconhecimento da competncia da Corte Interamericana pelo Brasil,
bem como a adeso do pas ao estatuto do Tribunal Internacional Criminal
Permanente.

Atualmente muita nfase prestada ao processo de globalizao

econmica, que tem por objetivo a eliminao das fronteiras nacionais para
a criao de um mercado global. A transnacionalizao dos mercados traz
como reflexo imediato a necessidade de reviso do conceito tradicional de
soberania do Estado, que passa a sofrer um processo de relativizao. No
, contudo, objeto deste ensaio o tema da globalizao econmica e seus
controvertidos efeitos 1 . A proposta , sim, enfocar o movimento de
globalizao dos direitos humanos, que teve seu marco inicial em 1945, no
ps-guerra.

1
O processo de globalizao econmica tem se orientado por regras ditadas no chamado Consenso de
Washington, que fruto de um seminrio realizado em 1990, reunindo o Departamento de Estado dos Estados
Unidos, os Ministrios das Finanas dos demais pases do Grupo dos Sete e os Presidentes dos vinte maiores
bancos internacionais (como o Fundo Monetrio e o Banco Mundial). O Consenso de Washington passou a ser
sinnimo das medidas econmicas neoliberais voltadas para a reforma e a estabilizao de economias

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 Entretanto, desde logo pode-se perceber - em um paralelo com a
globalizao econmica - que os direitos humanos globalizados e sem
fronteiras operam tambm efeitos na concepo tradicional de soberania
do Estado. Vale dizer, s possvel conceber direitos humanos globais
mediante a relativizao e flexibilizao da soberania do Estado, em prol
da universalizao dos direitos humanos.

O movimento de internacionalizao dos direitos humanos constitui

um movimento extremamente recente na histria, surgindo, a partir do ps-
guerra, como resposta s atrocidades e aos horrores cometidos durante o
nazismo. A era Hitler foi marcada pela lgica da destruio e da
descartabilidade da pessoa humana, que resultou no extermnio de 11
milhes de pessoas. O legado do nazismo foi condicionar a titularidade de
direitos, ou seja a condio de sujeito de direitos, pertinncia a determinada
raa - a raa pura ariana.

neste cenrio que se desenha o esforo de reconstruo dos direitos

humanos, como paradigma e referencial tico a orientar a ordem
internacional contempornea. Se a 2 Guerra significou a ruptura com os
direitos humanos, o Ps-Guerra deveria significar a sua reconstruo.

Neste sentido, em 10 de dezembro de 1948, aprovada a Declarao

Universal dos Direitos Humanos, como marco maior do processo de
reconstruo dos direitos humanos. Introduz ela a concepo contempornea
de direitos humanos, caracterizada pela universalidade e indivisibilidade
destes direitos. Universalidade porque clama pela extenso universal dos
direitos humanos, sob a crena de que a condio de pessoa o requisito
nico para a dignidade e titularidade de direitos. Indivisibilidade porque a
garantia dos direitos civis e polticos condio para a observncia dos

emergentes - notadamente latino-americanas. Tem por plataforma o neoliberalismo (mediante a reduo das
despesas pblicas), a flexibilizao das relaes de trabalho, a disciplina fiscal para eliminar o dficit pblico,
a reforma tributria e a abertura do mercado ao comrcio exterior. Esse consenso estimula a transnacionalizao
dos mercados e a privatizao do Estado, condenando os tributos progressivos e os gastos sociais, em prol da
austeridade monetria. Pesquisas demonstram que o processo de globalizao econmica tem agravado o
dualismo econmico e estrutural da realidade latino-americana, com o aumento das desigualdades sociais e do
desemprego, aprofundando-se as marcas da probreza absoluta e da excluso social.

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direitos sociais, econmicos e culturais e vice-versa. Quando um deles
violado, os demais tambm o so. Os direitos humanos compem assim
uma unidade indivisvel, interdependente e inter-relacionada.

Neste contexto, pode-se afimar que uma das principais preocupaes

deste movimento foi converter os direitos humanos em tema de legtimo
interesse da comunidade internacional. Como observa Kathryn Sikkink:
O Direito Internacional dos Direitos Humanos pressupe como legtima e
necessria a preocupao de atores estatais e no estatais a respeito do
modo pelo qual os habitantes de outros Estados so tratados. A rede de
proteo dos direitos humanos internacionais busca redefinir o que matria
de exclusiva jurisdio domstica dos Estados.2

Fortalece-se, assim, a idia de que a proteo dos direitos humanos

no deve se reduzir ao domnio reservado do Estado, isto , no deve se
restringir competncia nacional exclusiva ou jurisdio domstica
exclusiva, porque revela tema de legtimo interesse internacional. Por sua
vez, esta concepo inovadora aponta a duas importantes conseqncias:

1) a reviso da noo tradicional de soberania absoluta do Estado,

que passa a sofrer um processo de relativizao, na medida em que so
admitidas intervenes no plano nacional em prol da proteo dos direitos
humanos; isto , permitem-se formas de monitoramento e responsabilizao
internacional, quando os direitos humanos forem violados3 ;

2) a cristalizao da idia de que o indivduo deve ter direitos

protegidos na esfera internacional, na condio de sujeito de Direito.

2
Kathryn Sikkink, Human Rights, Principled issue-networks, and Sovereignty in Latin America, In: Internati-
onal Organizations, Massachusetts, IO Foundation e Massachusetts Institute of Technology, 1993, p.413.
Acrescenta a mesma autora: Os direitos individuais bsicos no so do domnio exclusivo do Estado, mas
constituem uma legtima preocupao da comunidade internacional. (op. cit. p.441).
3
A respeito, destaque-se a afirmao do Secretrio Geral das Naes Unidas, no final de 1992: Ainda que o
respeito pela soberania e integridade do Estado seja uma questo central, inegvel que a antiga doutrina da
soberania exclusiva e absoluta no mais se aplica e que esta soberania jamais foi absoluta, como era ento
concebida teoricamente. Uma das maiores exigncias intelectuais de nosso tempo a de repensar a questo da
soberania (...). Enfatizar os direitos dos indivduos e os direitos dos povos uma dimenso da soberania
universal, que reside em toda a humanidade e que permite aos povos um envolvimento legtimo em questes

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 Prenuncia-se, deste modo, o fim da era em que a forma pela qual o
Estado tratava seus nacionais era concebida como um problema de jurisdio
domstica, decorrncia de sua soberania.

O processo de universalizao dos direitos humanos permitiu, por

sua vez, a formao de um sistema normativo internacional de proteo
destes direitos. Na lio de Andr Gonalves Pereira e Fausto de Quadros:
Em termos de Cincia Poltica, tratou-se apenas de transpor e adaptar ao
Direito Internacional a evoluo que no Direito Interno j se dera, no incio
do sculo, do Estado-Polcia para o Estado-Providncia. Mas foi o suficiente
para o Direito Internacional abandonar a fase clssica, como o Direito da
Paz e da Guerra, para passar era nova ou moderna da sua evoluo, como
Direito Internacional da Cooperao e da Solidariedade. 4

A partir da aprovao da Declarao Universal de 1948 e a partir da

concepo contempornea de direitos humanos por ela introduzida, comea
a se desenvolver o Direito Internacional dos Direitos Humanos, mediante a
adoo de inmeros tratados internacionais voltados proteo de direitos
fundamentais.

Forma-se o sistema normativo global de proteo dos direitos

humanos, no mbito das Naes Unidas. Este sistema normativo, por sua
vez, integrado por instrumentos de alcance geral (como os Pactos
Internacionais de Direitos Civis e Polticos e de Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais de 1966) e por instrumentos de alcance especfico, como
as Convenes internacionais que buscam responder a determinadas
violaes de direitos humanos, como a tortura, a discriminao racial, a

que afetam o mundo como um todo. um movimento que, cada vez mais, encontra expresso na gradual
expanso do Direito Internacional. (Boutros-Ghali, Empowering the United Nations, Foreign Affairs, vol.89,
1992/1993, p.98-99, apud Henkin et. al., International Law - Cases and Materials, p.18).
4
Andr Gonalves Pereira e Fausto Quadros, Manual de Direito Internacional Pblico, 3a edio, Coimbra,
Livraria Almedina, 1993, p.661. Acrescentam os autores: As novas matrias que o Direito Internacional tem
vindo a absorver, nas condies referidas, so de ndole variada: poltica, econmica, social, cultural, cientfi-
ca, tcnica, etc. Mas dentre elas o livro mostrou que h que se destacar trs: a proteo e a garantia dos Direitos
do Homem, o desenvolvimento e a integrao econmica e poltica. (op. cit. p.661). Na viso de Hector Fix-
Zamudio: (...) el establecimiento de organismos internacionales de tutela de los derechos humanos, y que el
destacado tratadista italiano Mauro Cappelleti ha calificado como jurisdiccin constitucional trasnacional,
en cuanto el control judicial de la constitucionalidad de las disposiciones legislativas y de los actos concretos

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discriminao contra as mulheres, a violao dos direitos das crianas, dentre
outras formas de violao.

Firma-se, assim, no mbito do sistema global, a coexistncia dos

sistemas geral e especial de proteo dos direitos humanos, como sistemas
de proteo complementares. O sistema especial de proteo reala o
processo da especificao do sujeito de direito, no qual o sujeito passa a
ser visto em sua especificidade e concreticidade (ex: protege-se a criana,
os grupos tnicos minoritrios, os grupos vulnerveis, as mulheres,...). J
o sistema geral de proteo (ex: Pactos da ONU de 1966) tem por
endereado toda e qualquer pessoa, concebida em sua abstrao e
generalidade.

Ao lado do sistema normativo global, surge o sistema normativo

regional de proteo, que busca internacionalizar os direitos humanos no
plano regional, particularmente na Europa, Amrica e frica. Consolida-
se, assim, a convivncia do sistema global (integrado pelos instrumentos
das Naes Unidas) com instrumentos do sistema regional, por sua vez,
integrado pelo sistema americano, europeu e africano de proteo aos
direitos humanos.

Os sistemas global e regional no so dicotmicos, mas

complementares. Inspirados pelos valores e princpios da Declarao
Universal, compem o universo instrumental de proteo dos direitos
humanos, no plano internacional. Em face deste complexo universo de
instrumentos internacionais, cabe ao indivduo, que sofreu violao de
direito, a escolha do aparato mais favorvel, tendo em vista que,
eventualmente, direitos idnticos so tutelados por dois ou mais instrumentos
de alcance global ou regional, ou ainda, de alcance geral ou especial. Nesta
tica, os diversos sistemas de proteo de direitos humanos interagem em

de autoridad, ha rebasado al derecho interno, particularmente en la esfera de los derechos humanos y se ha

proyectado en el mbito internacional e inclusive comunitario. (Proteccion Juridica de los Derechos Huma-
nos, Mxico, Comision Nacional de Derechos Humanos, 1991, p.184)

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benefcio dos indivduos protegidos 5 . Adotando o valor da primazia da
pessoa humana, estes sistemas se complementam, interagindo com o sistema
nacional de proteo, a fim de proporcionar a maior efetividade possvel na
tutela e promoo de direitos fundamentais.

A sistemtica internacional, como garantia adicional de proteo,

institui mecanismos de responsabilizao e controle internacional,
acionveis quando o Estado se mostra falho ou omisso na tarefa de
implementar direitos e liberdades fundamentais. Ao acolher o aparato
internacional de proteo, bem como as obrigaes internacionais dele
decorrentes, o Estado passa a aceitar o monitoramento internacional no
que se refere ao modo pelo qual os direitos fundamentais so respeitados
em seu territrio6 . O Estado passa, assim, a consentir no controle e na
fiscalizao da comunidade internacional quando, em casos de violao a
direitos fundamentais, a resposta das instituies nacionais se mostra
insuficiente e falha, ou, por vezes, inexistente. Enfatize-se, contudo, que a
ao internacional sempre uma ao suplementar, constituindo uma
garantia adicional de proteo dos direitos humanos.

Estas transformaes decorrentes do movimento de

internacionalizao dos direitos humanos contriburam ainda para o processo
de democratizao do prprio cenrio internacional, j que, alm do Estado,
novos sujeitos de direito passam a participar da arena internacional, como

5
Na viso de Antonio Augusto Canado Trindade: O critrio da primazia da norma mais favorvel s pessoas
protegidas, consagrado expressamente em tantos tratados de direitos humanos, contribui em primeiro lugar
para reduzir ou minimizar consideravelmente as pretensas possibilidades de conflitos entre instrumentos
legais em seus aspectos normativos. Contribui, em segundo lugar, para obter maior coordenao entre tais
instrumentos em dimenso tanto vertical (tratados e instrumentos de direito interno) quanto horizontal (dois
ou mais tratados). (...) Contribui, em terceiro lugar, para demonstrar que a tendncia e o propsito da coexis-
tncia de distintos instrumentos jurdicos - garantindo os mesmos direitos - so no sentido de ampliar e forta-
lecer a proteo. (A Interao entre o Direito Internacional e o Direito Interno na Proteo dos Direitos
Humanos, In: Arquivos do Ministrio da Justia, Braslia, jul/dez. 1993, p.52-53).
6
Neste sentido, observa Kathryn Sikkink: A doutrina da proteo internacional dos direitos humanos uma
das crticas mais poderosas soberania, ao modo pelo qual tradicionalmente concebida, e a prtica do
Direito Internacional dos Direitos Humanos e da poltica internacional de direitos humanos apresenta exem-
plos concretos de renovados entendimentos sobre o escopo da soberania. (...) a poltica e a prtica de direitos
humanos tm contribudo para uma transformao gradual, significativa e provavelmente irreversvel da sobe-
rania, no mundo moderno. (op. cit. p.411).

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os indivduos 7 e as organizaes no-governamentais. Os indivduos
convertem-se em sujeitos de direito internacional - tradicionalmente, uma
arena em que s os Estados podiam participar.

Com efeito, na medida em que guardam relao direta com os

instrumentos internacionais de direitos humanos - que lhes atribuem direitos
fundamentais imediatamente aplicveis -, os indivduos passam a ser
concebidos como sujeitos de direito internacional. Na condio de sujeitos
de direito internacional, cabe aos indivduos o acionamento direto de
mecanismos internacionais, como o caso da petio ou comunicao
individual, mediante a qual um indivduo, grupos de indivduos ou, por
vezes, entidades no-governamentais, podem submeter aos rgos
internacionais competentes denncia de violao de direito enunciado em
tratados internacionais. No entanto, ainda necessrio democratizar
determinados instrumentos e instituies internacionais8 , a fim de que

7
Em sentido contrrio, Jos Francisco Rezek afirma: A proposio, hoje freqente, do indivduo como sujeito
de direito das gentes pretende fundar-se na assertiva de que certas normas internacionais criam direitos para as
pessoas comuns, ou lhes impem deveres. preciso lembrar, porm, que os indivduos - diversamente dos
Estados e das organizaes - no se envolvem, a ttulo prprio, na produo do acervo normativo internacio-
nal, nem guardam qualquer relao direta e imediata com esse corpo de normas. Muitos so os textos interna-
cionais voltados proteo do indivduo. Entretanto, a flora e a fauna tambm constituem objeto de proteo
por normas de direito das gentes, sem que se lhes tenha pretendido, por isso, atribuir personalidade jurdica.
certo que indivduos e empresas j gozam de personalidade em direito interno, e que essa virtude poderia
repercutir no plano internacional na medida em que o direito das gentes no se teria limitado a proteg-los,
mas teria chegado a atribuir-lhes a titularidade de direitos e deveres - o que impensvel no caso de coisas
juridicamente protegidas, porm despersonalizadas, como as florestas e os cabos submarinos. (Direito Inter-
nacional Pblico, So Paulo, editora Saraiva, 1989, p.158-159). Para Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra
Martins: A regra ainda continua sendo a de negar ao indivduo a condio de sujeito internacional. Faz-se
necessria ainda a mediao do Estado para que o pleito do indivduo possa ressoar internacionalmente. Ora,
bem de ver que como no mais das vezes o prprio Estado que o agente perpetrador destas leses, as
possveis queixas da decorrentes no encontram um canal natural para desaguar. Elas morrem no prprio
Estado. (Comentrios Constituio do Brasil, vol 1, So Paulo, ed. Saraiva, p.453). Este artigo defende,
todavia, que o indivduo efetivo sujeito de direito internacional. O ingresso do indivduo, como novo ator no
cenrio internacional, pode ser evidenciado especialmente quando do encaminhamento de peties e comuni-
caes s instncias internacionais, denunciando a violao de direito internacionalmente assegurado.
8
A propsito, ilustrativa a Conveno Americana ao estabelecer, no artigo 61, que apenas os Estados-Partes
e a Comisso Interamericana tm direito de submeter um caso deciso da Corte. Isto , a Conveno Ameri-
cana, lamentavelmente, no atribui ao indivduo ou a entidades no-governamentais legitimidade para enca-
minhar um caso apreciao da Corte. Outro exemplo a Corte Internacional de Justia que, nos termos do
artigo 34 de seu Estatuto, tem a competncia restrita ao julgamento de demandas entre Estados, e, assim, no
reconhece a capacidade processual dos indivduos. Sobre as razes histricas deste dispositivo, explica Celso
Albuquerque de Mello: Quando foi elaborado o projeto de estatuto da Corte Permanente de Justia Interna-
cional, antecessora da Corte Internacional de Justia, no Comit de Juristas de Haia, Loder props que se

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possam prover um espao participativo mais eficaz, que permita maior
atuao de indivduos e de entidades no governamentais mediante
legitimao ampliada nos procedimentos e instncias internacionais.

Feitas essas consideraes a respeito do processo de globalizao

dos direitos humanos, passa-se anlise do impacto deste processo em
relao ao Direito Brasileiro.

O IMPACTO DA GLOBALIZAO DOS DIREITOS HUMANOS

NO DIREITO BRASILEIRO

No caso brasileiro, o processo de incorporao do Direito Internacional

dos Direitos Humanos e de seus importantes instrumentos conseqncia
do processo de democratizao, iniciado em 1985.

O marco inicial do processo de incorporao de tratados internacionais

de direitos humanos pelo Direito Brasileiro foi a ratificao, em 1989, da
Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou
Degradantes. A partir desta ratificao, inmeros outros importantes
instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos foram tambm
incorporados pelo Direito Brasileiro, sob a gide da Constituio Federal
de 1988.

Assim, a partir da Carta de 1988 foram ratificados pelo Brasil: a) a

Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura, em 20 de julho
de 1989; b) a Conveno sobre os Direitos da Criana, em 24 de setembro

reconhecesse o direito do indivduo de comparecer como parte perante a Corte. Esta proposta encontrou de
imediato a oposio da grande maioria de juristas que faziam parte do Comit, entre eles Ricci Busatti. Os
argumentos contrrios foram os seguintes: 1) o domnio da Corte era o Direito Internacional Pblico e os
indivduos no eram sujeitos internacionais; 2) o recurso justia internacional era inadmissvel, porque o
indivduo j tinha a proteo dos Tribunais nacionais e se no a tivesse no poderia o Direito Internacional
Pblico dar mais do que era concedido pelo direito interno; 3) na vida internacional o indivduo j possua a
proteo diplomtica. (Curso de Direito Internacional Pblico, Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1979, p.582-
583). Contudo, como j ressaltado, a criao do Direito Internacional dos Direitos Humanos fez com que os
indivduos se tornassem verdadeiros sujeitos internacionais, capazes de recorrer s instncias internacionais,
quando as instituies nacionais se mostram falhas ou omissas.

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de 1990; c) o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, em 24 de
janeiro de 1992; d) o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais
e Culturais, em 24 de janeiro de 1992; e) a Conveno Americana de Direitos
Humanos, em 25 de setembro de 1992; f) a Conveno Interamericana para
Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, em 27 de novembro
de 1995.

Importa ressaltar que as inovaes introduzidas pela Carta de 1988 -

especialmente no que tange ao primado da prevalncia dos Direitos
Humanos, como princpio orientador das relaes internacionais - foram
fundamentais para a incorporao dos instrumentos de proteo dos direitos
humanos 9 .

Alm das inovaes constitucionais, acrescente-se a necessidade do

Estado brasileiro de reorganizar sua agenda internacional, de modo mais
condizente com as transformaes internas decorrentes do processo de
democratizao. Este esforo se conjuga com o objetivo de compor uma
imagem mais positiva do Estado brasileiro no contexto internacional, como
pas respeitador e garantidor dos direitos humanos. Adicione-se que a
subscrio do Brasil aos tratados internacionais de direitos humanos
simboliza ainda o aceite do Brasil para com a idia contempornea de
globalizao dos direitos humanos, bem como para com a idia da
legitimidade das preocupaes da comunidade internacional no tocante
matria.

Deste modo, o processo de democratizao possibilitou a reinsero

do Brasil na arena internacional de proteo dos direitos humanos. Na
experincia brasileira, faz-se clara a relao entre o processo de

9
Para J.A.Lindgren Alves: Com a adeso aos dois Pactos Internacionais da ONU, assim como ao Pacto de
So Jos no mbito da OEA, em 1992, e havendo anteriormente ratificado todos os instrumentos jurdicos
internacionais significativos sobre a matria, o Brasil j cumpriu praticamente todas as formalidades exter-
nas necessrias a sua integrao ao sistema internacional de proteo aos direitos humanos. Internamente,
por outro lado, as garantias aos amplos direitos entronizados na Constituio de 1988, no passveis de
emendas e, ainda, extensivas a outros decorrentes de tratados de que o pas seja parte, asseguram a disposi-
o de Estado democrtico brasileiro de conformar-se plenamente s obrigaes internacionais por ele con-
tradas. (Os Direitos Humanos como tema global, So Paulo, Editora Perspectiva e Fundao Alexandre de
Gusmo, 1994, p.108).

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democratizao e a reinsero do Estado Brasileiro no cenrio internacional
de proteo dos direitos humanos. Percebe-se a dinmica e a dialtica da
relao entre Democracia e Direitos Humanos10 , tendo em vista que, se o
processo de democratizao permitiu a ratificao de relevantes tratados
internacionais de direitos humanos, por sua vez, esta ratificao permitiu o
fortalecimento do processo democrtico, atravs da ampliao e do reforo
do universo de direitos fundamentais por ele assegurado. Se a busca
democrtica no se atm apenas ao modo pelo qual o poder poltico
exercido, mas envolve fundamentalmente a forma pela qual direitos humanos
so implementados11 , manifesta a contribuio da sistemtica internacional
de proteo dos direitos humanos para o aperfeioamento do sistema de
tutela destes direitos no Brasil.

Neste prisma, o aparato internacional permite intensificar as respostas

jurdicas em face dos casos de violao de direitos humanos e,
conseqentemente, ao reforar a sistemtica de proteo de direitos, o aparato
internacional permite o aperfeioamento do prprio regime democrtico.
Atenta-se, assim, para o modo pelo qual os direitos humanos internacionais
inovam a ordem jurdica brasileira, complementando e integrando o elenco
de direitos nacionalmente consagrados e nele introduzindo novos direitos,
at ento no previstos pelo ordenamento jurdico interno.

Enfatize-se que a Constituio brasileira de 1988, como marco jurdico

da institucionalizao dos direitos humanos e da transio democrtica no
pas, ineditamente, consagra o primado do respeito aos direitos humanos
como paradigma propugnado para a ordem internacional. Este princpio

10
Para Ian Martin: O movimento de direitos humanos atua para garantir a democracia. Os direitos humanos
universais pressupem a democracia. (The New World Order: Opportunity or Threat for Human Rights?, A
lecture by the Edward A. Smith Visiting Fellow presented by the Harvard Law School Human Rights Program,
1993, p.21).
11
Afirma Roberto Mangabeira Unger: Ns temos que entender a democracia como muito mais do que pluralis-
mo poltico e accountability eleitoral de um Governo por parte do respectivo eleitorado. Concebido de forma
mais ampla, o projeto democrtico tem sido o esforo de efetuar o sucesso prtico e moral da sociedade,
mediante a reconciliao de duas famlias de bens fundamentais: o bem do progresso material, libertando-nos
da monotonia e da incapacidade e dando braos e asas para nossos desejos, e o bem da emancipao individu-
al, libertando-nos da opresso sistemtica da diviso e hierarquia social que nos impede de lidar um com o
outro como plenos indivduos. (Roberto Mangabeira Unger, What should legal analysis become?, manuscri-
to em publicao, Cambridge, Harvard Law School, 1995, p.09).

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invoca a abertura da ordem jurdica brasileira ao sistema internacional de
proteo dos direitos humanos e, ao mesmo tempo, exige uma nova
interpretao de princpios tradicionais como a soberania nacional e a no
interveno, impondo a flexibilizao e relativizao destes valores. Se
para o Estado brasileiro a prevalncia dos direitos humanos princpio a
reger o Brasil no cenrio internacional, est-se, conseqentemente,
admitindo a concepo de que os direitos humanos constituem tema de
legtima preocupao e interesse da comunidade internacional. Os direitos
humanos, para a Carta de 1988, surgem como tema global.

O texto democrtico ainda rompe com as Constituies anteriores ao

estabelecer um regime jurdico diferenciado aplicvel aos tratados internacionais
de proteo dos direitos humanos. luz deste regime, os tratados de direitos
humanos so incorporados automaticamente pelo Direito brasileiro e passam a
apresentar status de norma constitucional, diversamente dos tratados tradicionais,
os quais se sujeitam sistemtica da incorporao legislativa e detm status
hierrquico infra-constitucional. A Carta de 1988 acolhe, deste modo, um sistema
misto, que combina regimes jurdicos diferenciados - um aplicvel aos tratados
internacionais de proteo dos direitos humanos e o outro aplicvel aos tratados
tradicionais. Este sistema misto se fundamenta na natureza especial dos tratados
internacionais de direitos humanos que - distintamente dos tratados tradicionais
que objetivam assegurar uma relao de equilbrio e reciprocidade entre Estados
pactuantes - priorizam a proteo da pessoa humana, at mesmo contra o prprio
Estado pactuante.

Quanto ao impacto jurdico do Direito Internacional dos Direitos

Humanos no Direito Brasileiro, acrescente-se que os direitos internacionais -
por fora do princpio da norma mais favorvel vtima, que assegura a
prevalncia da norma que melhor e mais eficazmente proteja os direitos
humanos - apenas vm a aprimorar e fortalecer, jamais a restringir ou debilitar,
o grau de proteo dos direitos consagrados no plano normativo constitucional.
A sistemtica internacional de proteo vem ainda a permitir a tutela, a
superviso e o monitoramento de direitos por organismos internacionais12 .

12
Cf. Jack Donnelly, Universal Human Rights in Theory and Practice, Ithaca, NY, Cornell University Press,
1989, p. 267. Como observa Paulo Srgio Pinheiro: Por mais que o recurso ao sistema de proteo internacio-
nal possa ser limitado, os rgos internacionais de investigao de direitos humanos, na medida em que se

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CORTES INTERNACIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS
HUMANOS E O BRASIL

No que tange particularmente tutela, superviso e ao

monitoramento de direitos por organismos internacionais, merecem destaque
dois extraordinrios e recentes avanos da poltica brasileira de direitos
humanos referentes ao reconhecimento de instncias jurisdicionais
internacionais de proteo dos direitos humanos.

O primeiro avano decorreu da adeso do Brasil ao estatuto de criao

do Tribunal Internacional Criminal Permanente, aprovado em Roma, em
julho de 1998. O segundo avano ocorreu com o Decreto Legislativo n.89
de 03 de dezembro de 1998, que aprovou a solicitao do Poder Executivo
Federal de reconhecimento da competncia jurisdicional da Corte
Interamericana de Direitos Humanos.

Em 17 de julho de 1998, na Conferncia de Roma, ineditamente

aprovado o Estatuto do Tribunal Internacional Criminal Permanente13 , por
120 (cento e vinte) votos favorveis, 7 (sete) votos contrrios (China, Estados
Unidos, Filipinas, ndia, Israel, Sri Lanka e Turquia) e 21 (vinte e uma)
abstenes. O Tribunal ser instalado em Haia, na Holanda, aps o depsito
do 60o instrumento de ratificao.

tornaram mais numerosos e especializados, tem sempre o power to embarass os governos que perpetram
violaes. Nenhum governo se sente vontade para ver expostas violaes sistemticas de direitos humanos
por parte de agncias sob sua responsabilidade ou sua omisso em promover obrigaes que comprometeu a
promover. A Comisso Teotnio Vilela e o Ncleo de Estudos da Violncia (NEV) apesar de manterem um
dilogo construtivo com o Estado e agncias governamentais, julga que essencial fortalecer a accountability
perante a comunidade internacional. Nesse sentido iniciou-se nos ltimos anos diversas queixas Comisso
Interamericana de Direitos Humanos contra o governo do Brasil, com fundamento nas obrigaes assumidas
ao ratificar os tratados internacionais. O Ncleo de Estudos da Violncia (NEV) integra e apia um escritrio
legal em Washington, o Centro pela Justia e o Direito Internacional, CEJIL, dedicado exclusivamente a
apresentao de queixas contra os Estados latino-americanos. (Paulo Srgio Pinheiro, Direitos Humanos no
ano que passou: Avanos e Continuidades, In: Os Direitos Humanos no Brasil, So Paulo, Universidade de
So Paulo, Ncleo de Estudos da Violncia e Comisso Teotnio Vilela, 1995, p.15).
13
Note-se que, em 16 de dezembro de 1996, a Assemblia Geral da ONU, em sua resoluo 51/207, decidiu que
a conferncia diplomtica dos plenipotencirios para a criao do Tribunal Penal Internacional deveria ser
realizada em 1998, ano em que se completava o cinquentenrio da Conveno para a Preveno e Represso
do Crime de Genocdio e da Declarao Universal dos Direitos Humanos. O Comit Preparatrio reuniu-se
seis vezes, durante os anos de 1996 a 1998, para preparar o anteprojeto de estatuto da Conferncia Diplom-
tica das Naes Unidas, visando ao estabelecimento de um Tribunal Penal Internacional.

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 Desde 1948, com a adoo da Conveno para a Preveno e a
Represso do Crime de Genocdio, era previsto a criao de uma Corte
Penal Internacional. Passados cinquenta anos, aprovado o Estatuto da
Corte Penal Internacional, de carter permanente, independente e vinculada
ao sistema das Naes Unidas, que significar um decisivo avano para a
proteo dos direitos humanos. H cinquenta anos, portanto, discute-se a
criao desta Corte, cabendo apontar s experincias dos Tribunais ad
hoc de Nuremberg (1945-1946), Bsnia (1993) e Ruanda (1994), para o
julgamento de crimes contra a humanidade.

O Tribunal Internacional Criminal Permanente surge como aparato

complementar s Cortes nacionais, com o objetivo de assegurar o fim da
impunidade para os mais graves crimes internacionais, considerando que,
por vezes, na ocorrncia de tais crimes, as instituies nacionais mostram-
se falhas ou omissas na realizao da justia. Afirma-se, deste modo, a
responsabilidade primria do Estado com relao ao julgamento de violaes
de direitos humanos, tendo a comunidade internacional a responsabilidade
subsidiria. Vale dizer, a jurisdio do Tribunal Internacional adicional e
complementar do Estado, ficando, pois, condicionada incapacidade ou
omisso do sistema judicial interno. O Estado tem, assim, o dever de
exercer sua jurisdio penal contra os responsveis por crimes internacionais,
tendo a comunidade internacional a responsabilidade subsidiria. Como
enuncia o artigo 1o do Estatuto de Roma, a jurisdio do Tribunal adicional
e complementar do Estado, ficando condicionada incapacidade ou
omisso do sistema judicial interno. Desta forma, o Estatuto busca
equacionar a garantia do direito justia, o fim da impunidade e a soberania
do Estado, luz do princpio da complementariedade.

De acordo com o art. 5o do Estatuto de Roma, compete ao Tribunal o

julgamento dos seguintes crimes: a) crime de genocdio (tal como definido
no art.2o da Conveno para a Preveno e Represso do Crime de Genocdio
de 1948); b) crimes contra a humanidade (incluindo ataques generalizados
e sistemticos contra populao civil, sob a forma de assassinato, extermnio,
escravido, deportao, encarceramento, tortura, violncia sexual, estupro,
prostituio, gravidez e esterilizao foradas, desaparecimento forado, o
crime de apartheid, dentre outros crimes que atentem gravemente a

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integridade fsica ou mental); c) crimes de guerra (violaes ao Direito
Internacional Humanitrio, especialmente s Convenes de Genebra de
1949) e d) crimes de agresso (ainda pendente de definio, nos termos do
art.5o, 2 do Estatuto).

O exerccio da jurisdio internacional pode ser acionado mediante

denncia de um Estado-Parte, do Conselho de Segurana ou da prpria
Promotoria, agindo de ofcio, nos termos do art.13 do Estatuto. Em todas
as hipteses, o exerccio da jurisdio condicionado adeso do Estado
ao tratado, ou seja, necessrio que o Estado reconhea expressamente a
jurisdio internacional. Note-se que a ratificao do tratado no comporta
reservas, devendo o Estado ratific-lo na ntegra e sem ressalvas (art.120).

Considerando que a Corte Internacional complementar jurisdio

penal nacional, o art. 17 do Estatuto prev os requisitos de admissibilidade
para o exerccio da jurisdio internacional. Dentre tais requisitos,
destacam-se a indisposio do Estado-Parte (quando, por exemplo, houver
demora injustificada ou faltar independncia ou imparcialidade no
julgamento) ou sua incapacidade em proceder a investigao e o
julgamento do crime (quando houver o colapso total ou substancial do
sistema nacional de justia).

Por fim, de acordo com o art. 27, aplica-se o Estatuto igualmente a

todas as pessoas, sem distino alguma baseada em cargo oficial. Isto , o
cargo oficial de uma pessoa, seja ela Chefe de Estado ou Chefe de Governo,
no eximir de forma alguma sua responsabilidade penal e nem tampouco
importar em reduo da pena. Aos acusados so asseguradas as garantias
de um tratamento justo em todas as fases do processo, de acordo com os
parmetros internacionais.

Em fevereiro de 2000, o Brasil assinou o Estatuto de Roma. A adeso

do Brasil ao estatuto do Tribunal Internacional Criminal constitui um marco
inicial de uma postura renovada do pas com relao jurisdio
internacional de proteo dos direitos humanos. Amplia-se enormemente a
garantia dos direitos fundamentais previstos pela ordem jurdica interna e
internacional.

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 Outro avano extraordinrio decorreu do reconhecimento pelo Estado
Brasileiro da competncia jurisdicional da Corte Interamericana de Direitos
Humanos, nos termos do Decreto Legislativo n.89 de 03 de dezembro de
1998.

A Corte Interamericana de Direitos Humanos consagrada pela

Conveno Americana de Direitos Humanos (tambm chamada Pacto de
San Jos), aprovada em 1969, na Costa Rica. Trata-se de rgo jurisdicional
autnomo de proteo de direitos, no mbito da Organizao dos Estados
Americanos. Composta por sete juzes (sendo hoje seu presidente um
brasileiro notvel, Canado Trindade), a Corte constitui o Tribunal de
Direitos Humanos da OEA, cabendo-lhe julgar casos de violao de direitos
humanos internacionalmente enunciados.

Assim, se um Estado, no livre exerccio de sua soberania, assumiu

obrigaes em matria de direitos humanos, deve conseqentemente aceitar
o aparato internacional de fiscalizao e monitoramento dessas obrigaes
contradas (a international accountability).

Quando decidir que houve violao de um direito ou de uma liberdade

internacionalmente protegidos, a Corte determinar que se assegure vtima
o gozo do direito violado, podendo, inclusive, fixar o pagamento de
indenizao. Pode-se citar o caso Velsquez Rodrigues (1989), no qual a
Corte condenou o Estado de Honduras a pagar indenizao aos familiares
de um indivduo vtima de desaparecimento forado. Observe-se que as
decises da Corte tm fora jurdica obrigatria e vinculante. Porm sua
competncia est condicionada observncia de requisitos de
admissibilidade, como o prvio esgotamento das vias internas - isto , apenas
se as instituies nacionais se mostrarem falhas ou omissas na proteo de
direitos que, subsidiariamente, pode o caso ser submetido ao julgamento
da Corte.

Desde 1996 entidades de direitos humanos articularam-se em uma

campanha nacional para que o Brasil reconhecesse a Corte. Dentre vrios
argumentos, destacavam-se os seguintes: a) o prprio Brasil props a sua
criao na 9a Conferncia Internacional Americana (em Bogot, 1948);

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b) 17 pases latino-americanos reconhecem sua jurisdio (com exceo
do Mxico e EUA); c) a Constituio de 1988 dispe que o Brasil, em suas
relaes internacionais, observar o princpio da prevalncia dos direitos
humanos (artigo 4, II), e, no artigo 7 do Ato das Disposies Transitrias,
consagra que o Brasil propugnar pela formao de um Tribunal
Internacional de Direitos Humanos (o que gerava uma vexatria incoerncia
por parte do Estado Brasileiro); d) o Programa Nacional de Direitos
Humanos, dentre suas medidas, prev o fortalecimento da cooperao com
organismos internacionais de proteo a esses direitos, em particular com a
Corte Interamericana.

Passados trinta anos da criao da Corte Interamericana de Direitos

Humanos, finalmente o Brasil aceita sua competncia. Comea, assim, a
romper com a tradio de aceitar direitos internacionais e, ao mesmo tempo,
negar-lhes as garantias internacionais de proteo. At ento, inobstante a
incorporao de relevantes tratados de direitos humanos, o Estado Brasileiro
recusava-se a acolher o sistema de monitoramento destes direitos.

Nenhum direito verdadeiramente assegurado se no for resguardado

por uma Corte competente. As Cortes Internacionais simbolizam e fortalecem
a idia de que o sistema internacional de direitos humanos um sistema de
direitos legais, que compreende direitos e obrigaes juridicamente
vinculantes. A respeito, destaque-se a lio de Richard B. Bilder: (...) As
pessoas associam a idia de Estado de Direito com a existncia de Cortes
imparciais, capazes de proferir decises obrigatrias e vinculantes. (...) a
experincia internacional demonstra que as Cortes internacionais, se oferecida
a possibilidade, podem contribuir de modo fundamental e crucial na
implementao do sistema internacional dos direitos humanos. (...) As Cortes,
como administradoras imparciais do Estado de Direito, tradicionalmente so
concebidas como detentoras de uma especial legitimidade, constituindo um
dos instrumentos mais poderosos no sentido de persuadir os Estados a cumprir
suas obrigaes de direitos humanos.14

14
Richard B. Bilder, Possibilities for Development of new International Judicial Mechanisms, In: Louis Henkin
e John Lawrence Hargrove (editors), Human Rights: An Agenda for the next century, Washington, Studies in
Transnational Legal Policy No26, 1994, p.326-327 e p.334.

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 O ano de 1998 , por isso, simblico, na medida em que nele se celebra
o reconhecimento pelo Estado Brasileiro de duas relevantes instncias
jurisdicionais internacionais de proteo dos direitos humanos. A aceitao
da Corte Interamericana e a adeso ao estatuto do Tribunal Internacional
Criminal Permanente invocam uma cidadania ampliada, que envolve o
exerccio efetivo e pleno dos direitos humanos, nacional e
internacionalmente assegurados.

CONCLUSES

Seja em face da sistemtica de monitoramento internacional que

proporciona, seja em face do extenso universo de direitos que assegura, o
Direito Internacional dos Direitos Humanos vem a instaurar o processo de
redefinio do prprio conceito de cidadania, no mbito brasileiro.

O conceito de cidadania se v, assim, alargado e ampliado, na medida

em que passa a incluir no apenas direitos previstos no plano nacional, mas
tambm direitos internacionalmente enunciados. A sistemtica internacional
de accountability vem ainda a integrar este conceito renovado de cidadania,
tendo em vista que ao lado das garantias nacionais, so adicionadas garantias
de natureza internacional. Conseqentemente, o desconhecimento dos
direitos e garantias internacionais importa no desconhecimento de parte
substancial dos direitos da cidadania, por significar a privao do exerccio
de direitos acionveis e defensveis na arena internacional.

Atente-se, contudo, que o sucesso da aplicao deste instrumental

internacional de direitos humanos requer a ampla sensibilizao dos agentes
jurdicos no que se atm relevncia e utilidade de advogar estes tratados
junto a instncias nacionais e inclusive internacionais, o que pode viabilizar
avanos concretos na defesa do exerccio dos direitos da cidadania.

Faz-se emergencial romper com uma cultura jurdica brasileira

excessivamente privatista, que muitas vezes interpreta a Constituio luz
da legislao ordinria, reduzindo e minimizando a fora normativa
constitucional. H de se consagrar o princpio da interpretao das leis em

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conformidade com a Constituio, afastando-se distores culturais que
fomentam a interpretao da Constituio em conformidade com as leis.

Tambm faz-se necessrio cultura jurdica tradicional aprimorar o

conhecimento do Direito Internacional Pblico, em particular do Direito
Internacional dos Direitos Humanos. H que se romper a distncia e o
divrcio entre o Direito Internacional e o Direito Interno, notadamente
quando se trata de direitos fundamentais. Como abordado, a partir da
Constituio de 1988 intensifica-se a interao e conjugao do Direito
Internacional e do Direito interno, que fortalecem a sistemtica de proteo
dos direitos fundamentais, com uma principiologia e lgica prprias,
fundadas no princpio da primazia dos direitos humanos. Vive-se hoje o
processo de internacionalizao dos Direito Constitucional combinado com
o processo de constitucionalizao do Direito Internacional.

Outra medida fundamental - e esta sem dvida a mais dificultosa -

a transformao da cultura jurdica tradicional que, via de regra, concebe o
direito como instrumento de preservao e conteno social. H que se
despertar o potencial tico e transformador do fenmeno jurdico, cabendo
aos operadores do direito incorporar os seus valores inovadores. Os agentes
jurdicos ho de se converter em agentes propagadores de uma ordem
jurdica renovada, democrtica e concretizadora dos direitos humanos,
pautada nos parmetros constitucionais e internacionais.

Em suma, com os direitos humanos globais e com o recente

reconhecimento de Cortes Internacionais para a garantia desses direitos, o
estudo dos direitos fundamentais h de ser desenvolvido a partir de uma
perspectiva inovadora e contempornea, capaz de conjugar o Direito Interno
e Internacional, luz do princpio da primazia da pessoa. Por fim, h que
se introjetar o sentimento de que os direitos humanos compem a plataforma
emancipatria contempornea, voltada revitalizao e ao resgate da
dignidade humana.

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