EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA XX VARA

CRIMINAL DA COMARCA DE VITRIA/ES.

Processo n

Controle n

FELIPE, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da cdula

de identidade sob n..., inscrito no CPF/MF sob n ..., residente e domiciliado ...,
por intermdio de seu advogado que esta subscreve, (procurao doc. 01),
vem respeitosamente perante Vossa Excelncia apresentar ALEGAES
FINAIS SOB A FORMA DEMEMORIAIScom fulcro no artigo 403, 3 do
Cdigo de Processo Penal nos termos a seguir aduzidos:
1. DA SNTESE DO PROCESSO

Felipe, com 18 anos, conheceu Ana em um bar, ocasio em que

se reunia com outros amigos. Aps flertes e carcias, de forma consentida e
espontnea, ambos foram para um local mais reservado e em seguida Ana
praticou sexo oral e vaginal com Felipe.

No dia posterior, o ru acessou a rede social da moa e descobriu

que,apesar da aparncia adulta, ela possua apenas 13 anos de idade,
constatao que o deixou perplexo.

O pai de Ana, ao descobrir o ocorrido, procurou a autoridade

policial e o Ministrio Pblico procedeu a denncia contra Felipe pela prtica de
dois crimes de estupro de vulnervel com base no artigo 217-A, na forma do
artigo 69, ambos do Cdigo Penal. Requereu-se o incio de cumprimento da
pena no regime fechado, com base no artigo 2, 1, da lei 8.072/90 e
reconhecimento da embriaguez preordenada do ru como agravante, prevista
no artigo 61, II, alnea l, do Cdigo Penal.

Por ser ru primrio, de bons antecedentes e com residncia fixa,

foi permitido a Felipe responder em liberdade.

Na Audincia de Instruo, Ana relatou o ocorrido como sua

primeira relao sexual e tambm citou o seu hbito de fugir de casa para
frequentar bares adultos com suas amigas. As testemunhas de acusao
disseram no terem presenciado os fatos e no saber desta conduta de fugas.
As testemunhas de defesa alegaram o fato de Ana no se vestir como uma
menina de 13 anos e que Felipe no estava alcoolizado.

Em seu depoimento, o ru afirmou que a moa despertou sua

ateno por ser bonita e estar bem vestida. Tambm declarou que deduziu a
maioridade de Ana pela sua aparncia e por estarem ambos em um bar, onde
imaginou que a faixa etria de 18 anos fosse obrigatria. Reconheceu a prtica
de sexo oral e vaginal entre eles, mas asseverou que a sua realizao
aconteceu de forma consentida e voluntria.
 A percia comprovou que Ana no era mais virgem, todavia, no
pde atestar se a relao sexual em questo foi, de fato, a sua primeira.

O Ministrio pugnou pela condenao do ru, nos termos da

denncia.

2. DO DIREITO

2.1 DO ERRO DE TIPO ESCUSVEL

Inicialmente, mister mencionar a correta apresentao do

presente memorial com base no artigo 403, 3 do Cdigo de Processo Penal,
tendo em vista a complexidade do caso.

Conforme a descrio dos fatos, o acusado deve ser

ABSOLVIDO. Ora, para o enquadramento no crime de estupro de vulnervel,
descrito no artigo 217-A, do Cdigo Penal, indispensvel que o autor tenha
conscincia da prtica da conjuno carnal ou do ato libidinoso com menor de
14 anos, considerado um vulnervel.

No caso em comento, fato incontroverso a falta da cincia do

ru que a ofendida, poca do ocorrido, era menor de 14 anos. Portanto, resta
clara a existncia de erro de tipo essencial, conforme dispe o artigo 20 do
Cdigo Penal:

Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de

crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo,
se previsto em lei. [g.n.]

A caracterizao do erro do tipo exclui a conduta do fato tpico,

uma vez que ele retira o dolo da conduta, tornando assim o fato atpico.
Outrossim, o crime de estupro de vulnervel no admite em lei a forma
culposa, no podendo ocorrer a punio. Quando o artigo diz que o dolo
excludo, ele automaticamente afasta a possibilidade de existncia do crime em
questo.

Quando h erro do tipo essencial, o erro recai sobre os dados

principais do tipo penal. O qual dividido em: evitvel ou inescusvel ( levado
em conta o homem mdio como parmetro, se ele tambm teria errado na
situao) e inevitvel ou escusvel (onde qualquer pessoa, mesmo agindo com
prudncia, teria errado).

Contudo, fica claro que, deve ocorrer a absolvio por atipicidade

do fato, com base no artigo 386, III, do Cdigo de Processo Penal, visto que o
fato NO CONSTITUI INFRAO PENAL, no pode ser punvel.

2.2 DA EXISTNCIA DE CRIME NICO

A ttulo de argumentao, caso Vossa Excelncia entenda pela

condenao do ru, o que claramente no deve ocorrer conforme exposto
acima, vale lembrar que o Ministrio Pblico errou em sua denncia ao concluir
que o acusado praticou dois crimes, visto que ambas as condutas descritas na
denncia esto englobadas em um nico tipo penal, o artigo 217-A, do Cdigo
Penal.

Cumpre mencionar que a doutrina classifica este crime como

misto alternativo, pois ocorre no mesmo evento, na mesma situao.

Na hiptese de condenao de Felipe, de suma importncia sua

condenao apenas uma vez pelo crime de estupro de vulnervel, previsto no
artigo 217-A, tendo em vista o artigo 69, ambos do Cdigo Penal que discorre
sobre concurso material no qual o ru se enquadra, pois praticou sexo oral e
vaginal com a vtima, cometendo somente um crime.

2.3 DA PENA BASE NO MNIMO LEGAL

Nesse caso, por mais inconcebvel que seja a condenao, a

pena que hipoteticamente dever ser aplicada a mnima de 8 anos, se
tratando inicialmente de ru primrio, bem como as circunstncias que
ocorreram o crime no qual o ru alega desconhecer a menoridade da vtima.
2.4 DO AFASTAMENTO DA AGRAVANTE DE EMBRIAGUEZ PR-
ORDENADA

Conforme a alegao de testemunhas o ru no se encontrava

embriagado ao praticar ato, por esse motivo no pode haver a condenao
deste com a circunstncia prevista no artigo 61, II, alnea L, do Cdigo Penal,
que trata sobre a embriaguez preordenada. Conforme relatou a prpria Vtima
j era de seu costume fugir de casa com as amigas para frequentar bares
adultos, ningum a levou para aquele estabelecimento, ela foi por sua prpria
vontade com as amigas, no existe qualquer prova que comprove a
embriaguez, sendo assim necessria a desconsiderao desta agravante.

A indenizao, disposta no inciso IV, do artigo 387 do Cdigo de

Processo Penal, tambm poder ser fixada no mnimo para que haja a
reparao dos danos.

2.4 DA MENORIDADE PENAL RELATIVA DO RU

Dever tambm ser aplicada a circunstncia de atenuante

genrica prevista no inciso I do artigo 65 do CP, haja vista o ru, na data do
fato, ter menos de 21 anos, nos termos do artigo 65, inciso I, do Cdigo Penal.

2.5 DA APLICAO DO REGIME SEMI ABERTO

Sendo prevista a pena de Felipe fixada no mnimo legal de 8

anos, de suma importncia que o regime de cumprimento de pena
inicialmente no regime fechado, como previsto na lei 8072/90 seja revisto pelo
juiz, levando em considerao o Habeas Corpus julgado pelo STF:

de entendimento do Ministro Dias Toffoli (HC 111840, Tribunal

Pleno, julgamento em 27.6.2012):

Ementa: Habeas corpus. Penal. Trfico de entorpecentes.

 Crime praticado durante a vigncia da Lei n 11.464/07. Pena
inferior a 8 anos de recluso. Obrigatoriedade de imposio do
regime inicial fechado. Declarao incidental de
inconstitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei n 8.072/90.
Ofensa garantia constitucional da individualizao da pena
(inciso XLVI do art. 5 da CF/88). Fundamentao necessria
(CP, art. 33, 3, c/c o art. 59). Possibilidade de fixao, no
caso em exame, do regime semiaberto para o incio de
cumprimento da pena privativa de liberdade. Ordem concedida.

Tratando sobre a inconstitucionalidade do 1 do artigo 2 da lei

8072/90, pargrafo este que trata o regime inicial de crimes hediondos ou
equiparadas a hediondos como exclusivamente fechado, sendo um
descumprimento do princpio constitucional de individualizao da pena
previsto no inciso XLVI, artigo 5 da Constituio Federal, levando-se em
considerao os artigos 33,3 e 59, ambos do Cdigo Penal, o juiz fixar a
aplicao da pena conforme os requisitos do artigo 59 do CP:

Art.59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes,

conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s
circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao
comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja
necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime:

I - as penas aplicveis dentre as cominadas;

II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos;

III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de

liberdade;

IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por

outra espcie de pena, se cabvel.

2.6 DA MANUTENO DO STATUS LIBERTATIS

O ru possui residncia fixa e bons antecedentes, sendo possvel

assim a manuteno da liberdade prevista no artigo 387,1 do Cdigo de
Processo Penal, observando- se que este no possuir problema algum de ser
encontrado, em caso de necessidade de comparecimento em juzo.

3. DO PEDIDO
 Ante todo o exposto requer-se:

a) A aplicao da absolvio do ru, nos termos do artigo 396, inciso III, do

Cdigo de Processo Penal, em razo da ausncia de tipicidade.

Caso no seja esse o entendimento de Vossa Excelncia, diante da

condenao, de forma subsidiria requer-se:

b) O afastamento do concurso material de crimes, sendo reconhecida a

existncia de crime nico;

c) A fixao da pena-base mnima legal, o afastamento da agravante e a

incidncia da atenuante da menoridade;

d)A fixao do regime semiaberto para incio do cumprimento de pena, com

base no artigo 33, 2, alnea b, do Cdigo Penal, diante da
inconstitucionalidade do artigo 2, 1 da Lei 8.072 de 1990;

e) A manuteno da condio de ru solto, nos termos do artigo 397, pargrafo

primeiro, do Cdigo de Processo Penal.

Termos em que,

Pede e espera deferimento.

Vitria-ES,15 de abril de 2014.

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Advogado
OAB/UF