FONTES DO DIREITO TRIBUTRIO

- Lei Complementar:

A funo da lei complementar no direito tributrio garantir que esta lei

nacional vincule a competncia tributria dos Estados, Municpios, DF e
Unio, a uma atuao uniforme, nos termos da lei nacional. Todos os entes
que possuem competncia tributria devero observar a lei nacional
complementar.

Tendo todas as pessoas jurdicas de direito pblico dotadas de competncia

tributria devero respeitar a lei complementar nacional, evitando, assim, a
ocorrncia de conflitos de competncia. Ex: Lei Complementar n. 116/03
resolve o conflito de competncia entre o ISS e o ICMS.

Estado Federal - Ordem Jurdica global /total Lei (federal) Nacional.

Aplicvel em todo o territrio nacional e vincula todos os estados,
municpios e unio. (CTN, CPC, CC, CP)

. Unio Ordem jurdica parcial central Aplicveis apenas Unio: Estatuto

dos Servidores Federais, Instituio do Imposto de Renda, IPI, etc.

. Estados/DF: Ordem Jurdica parcial perifricas/local Aplicveis apenas aos

Estados e DF: Servidores estaduais, ITCMD, ICMS, etc.

. Municpios/DF: Ordem Jurdica Parcial Perifricas/Perifricas Interessa

apenas aos municpios.

A ordem jurdica total a juno das trs ordens jurdicas parciais. A LC, lei
nacional que , subordina as ordens jurdicas parciais.

. Caractersticas da LC:

- Aplicabilidade simultnea e uniforme em todo o territrio nacional;

- Tratar de normas gerais, sem especificidades (sem detalhes), para garantir

a autonomia dos entes federados;

- Qurum especial - mais rgido maioria absoluta;

- Princpios Gerais e diretrizes a serem seguidos por todos os entes em todas

as ordens jurdicas;

- Preenche lacunas na CF;

Obs: No so hierarquicamente superiores s leis ordinrias. Assim como

no h hierarquia entre as leis federais e estaduais. Apenas tratam de
matrias diferentes. O mbito legiferante dos estados diferente do mbito
 da unio. A CF escolhe as matrias especficas que sero de competncia da
LC. A LC complementa e supre lacunas da CF. As LC e LO no podem tratar a
mesma matria. No caso de LC que verse sobre matria atribuda a LO,
ser, ratione materiae, considerada LO. Dessa forma, nova LO poder
revogar LC. E em caso de LO que verse sobre matria de LC, uma nova LC
revogar aquela LO. Trata-se de rol exaustivo de matrias de competncia
de LC, de modo que novas matrias no possam ser reguladas por LC. Por
conseguinte, caso a matria nova seja regulada por LC, basta nova LO para
revogar a antiga LC. O legislador infraconstitucional no pode escolher
matrias, alm daquelas previstas na CF,para serem tratadas por LC. Por
exemplo, se o legislador complementar (lei nacional) resolvesse instituir o
ISS em todos os municpios do pas, estaria usurpando a competncia
tributria conferida aos municpios. Alm disso, o prprio artigo 62, 1, III,
demonstra a taxatividade das matrias a serem tratadas por LC, ao vedar
serem objetos de medida provisria aquelas matrias reservadas LC.
Lembrar do brocardo nenhuma nulidade, sem prejuzo. Quem pode mais,
pode menos. LC no pode tratar de matria de competncia dos Estados e
Municpios. rgos emissores diferentes. Fenmeno da rejeio. Sendo
expedida pelo mesmo rgo que a lei ordinria federal, poder, pelo
princpio da economia processual, a LC tratar de matria de CEI ordinria.
Ser ratione materiae considerada LO. A lei no foi recepcionada (condio
de existncia, validade material, validade formal, vigncia e eficcia), mas
apenas adaptada, J quem pode menos, no pode mais.

Para Hugo de Brito Machado, h sim hierarquia entre LC e LO. A CF prev

matrias especficas para LC, mas no proibiu a utilizao de LC para tratar
sobre outras matrias.

- Em sede de Direito Tributrio, a CF reserva competncia da LC as

seguintes matrias genricas:

Obs: Ainda na CF esto previstas outras matrias a serem tratadas por LC,
mas todas estas outras reservas nascem a partir destes critrios genricos
abaixo:

. Art. 146:

I. Resolver Conflitos de Competncia:

II. Regular Limitaes ao Poder de Tributar
III. Estabelecer Normas Gerais de Direito Tributrio:
a) Definio dos tributos e suas espcies, bem como o fato gerador, a
base de clculo e o sujeito passivo da obrigao tributria;
b) Obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia;
c) Regular o tratamento do ato cooperativo das sociedades cooperativas;
d) Estabelecer regime tributrio diferenciado s Microempresas e
Empresas de Pequeno Porte; (Pargrafo nico) Poder esta lei
estabelecer um regime nico de arrecadao de tributos dos Estados,
Municpios e Unio, para estas empresas.
 . Instituir o IGF, emprstimos compulsrios, impostos residuais e
contribuies sociais residuais.

. Art. 155, XII, CF: Lei Complementar para normas gerais do ICMS;

. Art. 156, 3, CF: LC do ISS (alquotas mximas e mnimas, isenes e

incentivos, excluso da incidncia na exportao do servio).

Quando a CF reservar certa matria LC e o legislador complementar for

omisso, poder os entes federados regular tal matria?

A resposta no pode ser outra, seno negativa. O artigo 24, da Constituio

Federal, ao prever a Competncia Plena dos estados, prev que na falta de
lei federal, podero os entes federados regular aquela matria. Mas lei
nacional mais do que federal, pois vincula a atividade legiferante dos
outros estados. A lei complementar tem a funo de impedir conflitos de
competncias, pois atinge a ordem jurdica parcial de todos os entes
federados uniforme e simultaneamente. Normas gerais no so normas de
carter local, mas sim central total. Que engloba todas ordens jurdicas
centrais e perifricas do sistema jurdico. Caso um estado regulasse o ICMS,
apontando seus fatos geradores, bases de clculo e sujeitos ativos e
passivos, poderia estar invadindo a competncia tributria de outro estado.
Poderia gerar mais conflitos, que justamente o que combate a LC. No
entanto, j decidiu o STF pela possibilidade.

- CTN (5.172/66): Faz as vezes de Lei Complementar a que se refere o artigo

146, da Constituio Federal, muito embora seja, formalmente, uma lei
ordinria. Publicada 22 anos antes da Constituio Federal, pelo princpio da
economia legislativa, houve-se por bem adapt-la a CF, de modo a
reconhecer seu carter de Lei materialmente Complementar. Foi instituda
com o fim de unificar as milhes normas tributrias esparsas pelo territrio
brasileiro.

. Estrutura: Dividida em Livro I (Sistema Nacional Tributrio) e Livro II

(Normas Gerais do Direito Tributrio) Altamente criticada por Paulo de
Barros Carvalho, que para o qual, estaria o legislador equivocadamente
separando as normas gerais do direito tributrio do Sistem Tributrio
Nacional. Em sua primeira parte o CTN trata da alnea a, do artigo 146, III,
da CF. Ainda no primeiro livro, trata da competncia tributria, com a
finalidade de resolver possveis conflitos de competncia, alm de regular
as limitaes ao poder de tributar. J no segundo livro, trata das normas
gerais de direito tributrio.
- Expresso Legislao Tributria: Presente no Captulo I, do Livro 2 do CTN,
e definida no artigo 96 do CTN, a legislao tributria compreende as leis,
os tratados e convenes internacionais, os decretos, e normas
complementares que versem sobre tributos e relaes jurdicas (art. 100 do
CTN Atos normativos expedidos pelas autoridades administrativas;
decises dos rgos singulares ou coletivos de jurisdio administrativa; as
prticas reiteradas pelas autoridades administrativas; os convnios
celebrados pela Unio, estados e municpios e DF).

- Lei Ordinrias:

a principal fonte do direito tributrio, sendo que em inmeras

oportunidades o CTN pretere a expresso Lei em face da expresso
Legislao Tributaria. o instrumento por excelncia para a instituio de
tributos, nos termos do artigo 150, I, da CF. Alm disso, com base no artigo
97, do CTN, cabe Lei Ordinria instituir tributos ou extingui-los, majorar ou
reduzir tributos (salvo o II, IE, IOF e IPI, CIDE Combustveis e ICMS
Combustveis), fixao de alquota do tributo e de sua base de clculo,
definio do Fato Gerador da obrigao tributria, cominao de
penalidades, hipteses de excluso, extino e suspenso de crditos
tributrios. A modificao da base de clculo gera majorao do tributo. A
atualizao do valor monetrio da base de clculo no constitui majorao.

- Medidas Provisrias:

Embora no prevista pelo CTN como legislao tributria, com o advento da

CF, que criou a MP, este instrumento legal faz parte das fontes do Direito
Tributrio.

De acordo com o art. 62, 2, poder o Executivo instituir ou majorar

impostos por meio de MP, de modo que somente produzir eficcia no
exerccio seguinte aps convertida em lei, se convertida at o ltimo dia do
ano em que foi publicada. Salvo os casos de II, IE, IPI, IOF e Impostos
Extraordinrios. Alm disso, segundo Schoueri, necessrio demonstrar
urgncia e relevncia daquela MP. Nesse sentido, apenas demonstra
urgncia em sua instituio/majorao os impostos excepcionados acima (II,
IE, IPI e IOF e Imposto Extraordinrio). No entanto, estes impostos podem
ter suas alquotas majoradas por decreto, o que tornaria desnecessria e
inconveniente a MP. Alm disso, caberia urgncia nos Emprstimos
Compulsrios. No entanto, no matria reservada MP (somente LC).
Sobraria assim apenas o Imposto extraordinrio. Sobraria, ainda, os demais
casos que no trate de alterao de alquotas, como nos casos de
instituio dos tributos de II, IE, IPI e IOF. Nos demais casos, a existncia do
Princpio da Anterioridade j seria suficiente para demonstrar a falta de
urgncia de sua instituio.

- Lei Delegada: Embora a maioria dos doutrinadores acredite no haver

problema na utilizao de lei delegada para a instituio/majorao de
tributos haja vista a possibilidade de Medida Provisria instituir/majorar
tributos, Schoueri pensa o contrrio. A lei delegada somente poderia
instituir/majorar tributos caso houvesse previsto em seu processo legislativo
a apreciao do projeto pelo Congresso Nacional (via Resoluo). No
havendo previso de apreciao pelo legislativo, lei delegada que
institusse/majorasse tributo estaria subvertendo o princpio da legalidade.
No pode tratar de matria de Lei Complementar.

- Resoluo:

Em matria tributria, cabe resoluo do Senado estabelecer alquota

mxima do ITCMD, alquota mnima do IPVA, alquotas interestaduais do
ICMS. facultado ao Senado Federal, por meio de Resoluo, estabelecer as
alquotas mxima e mnima do ICMS. Cabe, ainda, resoluo delegar a
edio de leis delegadas.

- Decreto Legislativo:

Assume grande importncia em matria de direito tributrio, uma vez que

por meio deste instrumento que o Legislativo se manifesta sobre tratados
internacionais. No o decreto legislativo que introduz o Tratado como
norma em nosso ordenamento jurdico, mas ele que homologa o tratado e
sem ele, o pas no poder se obrigar ao tratado.

- Tratados Internacionais:

Obs: Procedimento da celebrao do tratado:

. Negociao e Assinatura Pelo poder executivo (chefe de estado);

. Referendo ou homologao - Pelo legislativo, por meio de decreto

legislativo. Aps a aprovao do congresso, o poder executivo fica livre para
levar a cabo as demais fases do consentimento;

. Ratificao Pelo chefe do executivo. Momento que o Estado se

compromete em definitivo, na ordem jurdica internacional, com o tratado
assinado. a partir daqui que o Estado se obriga, internacionalmente, ao
tratado;

. Promulgao Pelo executivo, por meio de Decreto. Aqui se faz pblico que
o procedimento foi completado. Aqui passa a ser obrigado na ordem jurdica
interna do Estado. Entra em vigncia na ordem interna.

. Publicao - Publica o texto normativo. Entra em vigncia na data

estipulada no decreto ou 45 dias aps a sua publicao.
Aqui Schoueri j inicia a lio destacando a m tcnica do legislativo ao
prescrever em seu artigo 98, que os tratados e as convenes
internacionais revogam ou modificam a legislao interna, e sero
observados pela que lhes sobrevenha. O tratado internacional firmado
entre os Estados-partes no revoga a norma interna que lhe contrarie, mas
to somente suspende a sua eficcia no que lhe contraria. Caso o tratado
realmente revogasse a norma interna, se houvesse a denncia do tratado, a
norma interna no mais se aplicaria, uma vez que no h em nosso
ordenamento jurdico o fenmeno da repristinao. A funo do tratado
internacional , ento, de firmar os limites jurisdio brasileira. Deve ele
ser observado pela legislao interna. A jurisdio o poder de aplicar e
concretizar o Direito do Estado aos casos concretos. A jurisdio a
manifestao da soberania em seu territrio. Estender a jurisdio ampliar
o mbito de incidncia da norma.

O FALSO PROBLEMA DA HIERARQUIA ENTRE NORMAS. Segundo

Schoueri, no h hierarquia entre tratado de direito tributrio e lei tributria,
pois tratam de matrias diferentes. Possuem competncias diferentes.
Aquele trata de limite de jurisdio, j a lei institui tributo. Caso a lei passe a
estabelecer novos limites de jurisdio, estaria ultrapassando sua
competncia. E se o tratado institusse tributo, igualmente estaria
ultrapassando sua competncia. No existe hierarquia entre instrumentos
normativos que tratem de matrias diferentes. No entanto, como o tratado
limita a jurisdio do Estado, dever seu ordenamento jurdico observar
aquele. Se o tratado limita a jurisdio, o Estado no ter jurisdio (poder)
para legislar alm daquilo, sob pena de ferir ultrapassar a sua prpria
jurisdio. Portanto, no questo de hierarquia, mas sim de limitao de
jurisdio pelo tratado internacional (seja considerado norma internacional
ou interna), competente para tanto.

Obs1: O restante da doutrina entende pela prevalncia dos tratados sobre a

norma interna. Existem aqueles que entendem pela teoria do dualismo e
aqueles que entendem pelo monismo. Para o dualismo, o tratado
internacional e a norma interna pertencem a ordens jurdicas distintas, no
se interceptam. O mbito de cada uma delas no se encontram. Por isso no
h de se falar em hierarquia nesse momento. No entanto, no momento em
que o tratado internacional convertido em norma interna por meio de LEI,
por ser norma posterior, prevaleceria sobre aquela anterior. Para os
monistas, s existe uma ordem jurdica global, dividida em ordens jurdicas
parciais nacionais. Assim, os tratados internacionais, da ordem jurdica
global, teriam vigncia imediata nos ordenamentos jurdicos internos. A
teoria dualista moderada entende que basta a publicao do decreto
(norma infralegal) para a incorporao do tratado em norma interna.

Obs2: De acordo com o art. 5, 2, os direitos e garantias (direitos

humanos) previstos na CF no excluem aqueles previstos em tratados e
convenes em que o Brasil parte (os tratados internacionais que tratarem
sobre direitos humanos entraro com status supralegal novo
posicionamento do STF). Se o tratado que versar sobre direitos humanos for
aprovado em dois turnos, em cada uma das casas do congresso, por 3/5 dos
votos dos respectivos membros, ser equivalente uma emenda
constitucional (3).

Obs3: O STF, entendendo pela teoria dualista moderada, de que o Tratado

internacional comum (que no trate de direitos humano) incorpora-se em
nosso ordenamento jurdico com status de lei ordinria, firmou o
posicionamento de que lei posterior revoga o tratado internacional, por ser
norma posterior.

Obs4: Tratados Internacionais x Leis Estaduais e Municipais: Embora a

Constituio Federal tenha, em seu artigo 151, inciso III, vedado a
possibilidade de a Unio instituir isenes de tributos de competncia dos
Estados e Municpios (iseno heternoma), o tratado internacional, por
fora do artigo 98, do CTN, poder suspender a eficcia de norma
estadual/municipal que institua tributo estadual/municipal. Isto porqu,
conforme explicado anteriormente, o tratado internacional age em momento
anterior prpria norma de iseno. Trata-se de limite da prpria jurisdio
brasileira. Sem jurisdio para instituir determinado tributo
estadual/municipal, carece o respectivo Estado de competncia para
instituir aquele tributo. A norma de iseno, por outro lado, o prprio
exerccio da competncia. Ademais, o artigo 98 do CTN, por ser uma norma
nacional, aplica-se indistintamente a todos as pessoas jurdicas de direito
pblico interno.

- Convnios: So, metaforicamente, como os tratados entre as pessoas

jurdicas integrantes da Federao. So celebrados em reunies dos
Secretrios da Fazenda de todos os Estados, em colegiado (Confaz), e
presididos pelo Ministro da Fazenda.

Nesse caso, importante pensar no caso do ICMS, imposto nacional que tem
por base o consumo (mercado nacional). Por fora do artigo 152, da CF, aos
Estados vedado onerar tributariamente bens e servios comercializados
em seu territrio pela sua procedncia ou destino. Tem por finalidade
impedir que um Estado, unilateralmente, concedesse favores fiscais a seus
produtores dando-lhes indevida vantagem competitiva em suas transaes
interestaduais. Para isso, permite-se que os Estados celebrem convnios
entre si para melhor regularem a relao jurdica tributria.

- Decreto: Norma de competncia do Executivo; possui suprema importncia

no tocante aos impostos aduaneiros (II, IE, IOF e IPI), dos quais, lhe
possibilitado alterar as alquotas.

- Normas Complementares: Complementam os tratados, decretos e leis em

sentido amplo. No instituem tributos e nem dispensar o tributo, pois no
possuem status de lei (legalidade). No entanto, caso o contribuinte,
observando as disposies destas normas complementares, entendendo
no ser devido o tributo e no recolhendo-o aos cofres pblicos, no ser
exigido dele pena de multa, juros de mora e nem atualizao monetria,
pois no o fez de acordo com a prpria disposio das normas
complementares (pargrafo nico, art. 100, CTN).

I- Atos Normativos: portarias e instrues normativas, etc. No vinculam,

mas servem de auxlio ao contribuinte.

II- Decises dos rgos singulares ou coletivos de jurisdio administrativa a

que a lei atribua eficcia normativa: Apenas aquelas cuja eficcia normativa
seja assegurada por lei. No qualquer deciso. Somente aquelas que a lei
atribua eficcia normativa.

III- Prticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas:

Costume administrativo. No necessrio que as decises sejam publicadas
no Dirio Oficial. Ex: Contribuinte que paga ISS como ICMS h muitos anos.

No exime o pagamento do tributo, mas exclui a penalidade, juros de mora

e correo monetria.