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CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS

PARECER CONSULTIVO OC-16/99


DE 1 DE OUTUBRO DE 1999,
SOLICITADO PELOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS

O DIREITO INFORMAO SOBRE A ASSISTNCIA CONSULAR NO MARCO DAS GARANTIAS DO DEVIDO


PROCESSO LEGAL

Estiveram presentes:

Antnio A. Canado Trindade, Presidente;


Mximo Pacheco Gmez, Vice-Presidente;
Hernn Salgado Pesantes, Juiz;
Oliver Jackman, Juiz;
Alirio Abreu Burelli, Juiz;
Sergio Garca Ramrez, Juiz y
Carlos Vicente de Roux Rengifo, Juiz.

Estiveram presentes, ademais:

Manuel E. Ventura Robles, Secretrio e


Renzo Pomi, Secretrio Adjunto.

A CORTE

integrada na forma antes mencionada,

profere o seguinte Parecer Consultivo:


2

I
APRESENTAO DA CONSULTA

1. Em 9 de dezembro de 1997, os Estados Unidos Mexicanos (doravante denominado


Mxico ou o Estado requerente) submeteu Corte Interamericana de Direitos Humanos
(doravante denominada a Corte Interamericana, a Corte ou o Tribunal) um pedido de
Parecer Consultivo sobre diversos tratados relacionados proteo dos direitos humanos
nos Estados [a]mericanos (doravante denominada a consulta). Segundo as
manifestaes do Estado requerente, a consulta se relaciona s garantias judiciais mnimas
e ao devido processo no marco da pena de morte, imposta judicialmente a estrangeiros, a
quem o Estado receptor no informou sobre seu direito a comunicar-se e a solicitar a
assistncia das autoridades consulares do Estado de sua nacionalidade.

2. O Mxico acrescentou que a consulta, fundada no disposto no artigo 64.1 da


Conveno Americana sobre Direitos Humanos (doravante denominada a Conveno
Americana ou o Pacto de San Jos), tem como antecedente as gestes bilaterais que
realizou a favor de alguns de seus nacionais que no teriam sido informados oportunamente
pelo Estado receptor sobre seu direito a comunicar-se com as autoridades consulares
mexicanas, e teriam sido condenados morte em dez entidades federativas dos Estados
Unidos da Amrica.

3. De acordo com as manifestaes do Estado requerente, a consulta tem os seguintes


pressupostos de fato: tanto o Estado que envia como o Estado receptor so Partes na
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares; ambos so membros da Organizao dos
Estados Americanos (doravante denominada a OEA) e assinaram a Declarao Americana
de Direitos e Deveres do Homem (doravante denominada a Declarao Americana) e ainda
que o Estado receptor no tenha ratificado a Conveno Americana, sim ratificou o Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos da Organizao das Naes Unidas (doravante
denominada a ONU).

4. Partindo destas premissas, o Mxico solicitou o parecer da Corte sobre os seguintes


assuntos:

Em relao Conveno de Viena sobre Relaes Consulares:

1. No marco do artigo 64.1 da Conveno Americana, deve-se entender o


artigo 36 da Conveno de Viena [sobre Relaes Consulares], no sentido de
conter disposies relacionadas proteo dos direitos humanos nos Estados
americanos?

2. Do ponto de vista do Direito Internacional, a exigibilidade dos direitos


individuais que o citado artigo 36 confere aos estrangeiros, por parte dos
interessados frente ao Estado receptor, est subordinada aos protestos do
Estado de sua nacionalidade?

3. Tomando em conta o objeto e fim do artigo 36.1.b) da Conveno de


Viena, deve-se interpretar a expresso sem tardar, contida neste preceito,
no sentido de requerer que as autoridades do Estado receptor informem a
todo estrangeiro detido por delitos punveis com a pena capital sobre os
direitos que lhe confere o prprio artigo 36.1.b) no momento da priso e, em
todo caso, antes de que o detido preste qualquer declarao ou confisso
perante as autoridades policiais ou judiciais?
3

4. Do ponto de vista do Direito Internacional e, tratando-se de pessoas


estrangeiras, quais deveriam ser as consequncias jurdicas a respeito da
imposio e execuo da pena de morte diante da falta de notificao a que se
refere o artigo 36.1.b) da Conveno de Viena?

A respeito do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos:

5. No marco do artigo 64.1 da Conveno Americana, deve-se entender


os artigos 2, 6, 14 e 50 do Pacto no sentido de conter disposies relacionadas
proteo dos direitos humanos nos Estados americanos?

6. No mbito do artigo 14 do Pacto, deve-se entender que o prprio


artigo 14 deve ser aplicado e interpretado luz da expresso todas as
salvaguardas possveis visando um julgamento justo, contida no pargrafo 5
das Salvaguardas das Naes Unidas [que garantem proteo aos direitos das
pessoas condenadas pena de morte] e que, no caso de estrangeiros
acusados ou culpados por delitos punveis com a pena capital, esta expresso
inclui a imediata notificao ao detido ou processado, por parte do Estado
receptor, sobre os direitos que lhe confere o artigo 36.1.b) da Conveno de
Viena?

7. No caso de pessoas estrangeiras acusadas ou denunciadas


formalmente por delitos punveis com a pena capital, a omisso da notificao
exigida pelo artigo 36.1.b) da Conveno de Viena com respeito aos
interessados, por parte do Estado receptor, se conforma com o direito destas
pessoas de dispor dos meios necessrios preparao de sua defesa de
acordo com o artigo 14.3.b) do Pacto?

8. No caso de pessoas estrangeiras acusadas ou denunciadas


formalmente por delitos punveis com a pena capital, deve-se entender que as
expresses pelo menos, as seguintes garantias, contidas no artigo 14.3 do
Pacto, e pelo menos igual, contida no pargrafo 5 das respectivas
Salvaguardas das Naes Unidas, eximem o Estado receptor do imediato
cumprimento das disposies do artigo 36.1.b) da Conveno de Viena com
respeito ao detido ou processado?

9. No caso de pases [a]mericanos constitudos como Estados federais


que so Parte no Pacto de Direitos Civis, e no marco dos artigos 2, 6, 14 e 50
do Pacto, estes Estados esto obrigados a garantir a notificao oportuna a
que se refere o artigo 36.1.b) da Conveno de Viena a todo indivduo de
nacionalidade estrangeira preso, detido ou processado em seu territrio por
delitos punveis com a pena capital; e a adotar disposies conforme o seu
direito interno para tornar efetiva em tais casos a notificao oportuna a que
se refere esse artigo em todos os seus componentes, se o mesmo direito j
no estivesse garantido por disposies legislativas ou de outra natureza, a
fim de dar plena eficcia aos respectivos direitos e garantias consagrados no
Pacto?

10. No marco do Pacto e no caso de pessoas estrangeiras, quais deveriam


ser as consequncias jurdicas a respeito da imposio e execuo da pena de
morte, diante da falta de notificao a que se refere o artigo 36.1.b) da
Conveno de Viena?

A respeito da Carta da OEA e da Declarao Americana:


4

11. No caso de prises e detenes de estrangeiros por delitos punveis


com a pena capital e no marco dos artigos 3.l)1 da Carta e II da Declarao, a
omisso por parte do Estado receptor de notificar o detido ou acusado, sem
tardar, sobre os direitos que lhe confere o artigo 36.1.b) da Conveno de
Viena, se conforma com a proclamao da Carta dos direitos humanos, sem
distino por motivos de nacionalidade, e com o reconhecimento da
Declarao sobre o direito igualdade perante a lei sem distino alguma?

12. No caso de pessoas estrangeiras e no marco do artigo 3.[l]2 da Carta


da OEA e dos artigos I, II e XXVI da Declarao, quais deveriam ser as
consequncias jurdicas a respeito da imposio e da execuo da pena de
morte, diante da falta de notificao a que se refere o artigo 36.1.b) da
Conveno de Viena?

II
GLOSSRIO

5. Para os efeitos do presente Parecer Consultivo, a Corte utilizar os seguintes termos


com o significado indicado:

a) direito informao sobre a O direito do nacional do Estado que


assistncia consular ou direito envia, que preso, detido ou posto em
informao priso preventiva, a ser informado, sem
tardar, que tem os seguintes direitos:

i) o direito notificao consular, e

ii) o direito a que qualquer


comunicao que dirija
repartio consular seja
transmitida sem demora.

(art. 36.1.b] Conveno de Viena


sobre Relaes Consulares)

b) direito notificao consular ou O direito do nacional do Estado que envia


direito notificao a solicitar e conseguir que as autoridades
competentes do Estado receptor
informem repartio consular do Estado
que envia, sem qualquer demora, sobre
sua priso, deteno ou incio de priso
preventiva.

1 A referncia original feita pelo Estado requerente corresponde ao artigo 3.l) da Carta da OEA reformada pelo
Protocolo de Buenos Aires em 1967, pelo Protocolo de Cartagena de ndias em 1985, pelo Protocolo de
Washington em 1992, e pelo Protocolo de Mangua em 1993.
2 Nota 1 supra.
5

c) direito de assistncia consular ou O direito dos funcionrios consulares do


direito de assistncia Estado que envia a prover assistncia a
seu nacional (arts. 5 e 36.1.c] Conveno
de Viena sobre Relaes Consulares).

d) direito comunicao consular ou O direito dos funcionrios consulares e


direito comunicao3 dos nacionais do Estado que envia a
comunicar-se livremente (arts. 5, 36.1.a]
e 36.1.c] Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares).

e) Estado que envia Estado do qual nacional a pessoa


privada de liberdade (art. 36.1.b]
Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares).

f) Estado receptor Estado no qual se priva de liberdade o


nacional do Estado que envia (art.
36.1.b] Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares).

III
PROCEDIMENTO PERANTE A CORTE

6. Por meio de notas de 11 de dezembro de 1997, a Secretaria da Corte (doravante


denominada a Secretaria), em cumprimento ao disposto no artigo 62.1 do Regulamento
da Corte (doravante denominado o Regulamento) e das instrues de seu Presidente
(doravante denominado o Presidente) a esse respeito, transmitiu o texto da consulta aos
Estados Membros da OEA, Comisso Interamericana de Direitos Humanos (doravante
denominada a Comisso Interamericana), ao Conselho Permanente e, por intermdio do
Secretrio Geral da OEA, a todos os rgos a que se refere o Captulo VIII de sua Carta. Na
mesma data, a Secretaria informou a todos eles que durante o XXXIX Perodo Ordinrio de
Sesses do Tribunal o Presidente fixaria o prazo limite para a apresentao de observaes
escritas ou outros documentos relevantes a respeito deste assunto.

7. Em 4 de fevereiro de 1998, o Presidente, em consulta com os demais juzes que


integram o Tribunal, disps que as observaes escritas e documentos relevantes sobre a
consulta deveriam ser apresentados na Secretaria no mais tardar em 30 de abril de 1998.

8. Por meio de resoluo de 9 de maro de 1998, o Presidente determinou a realizao


de uma audincia pblica sobre a consulta na sede da Corte, no dia 12 de junho de 1998, a
partir das 10:00 horas, e instruiu a Secretaria a que oportunamente convidasse a participar
neste procedimento oral quem houvesse submetido por escrito seus pontos de vista ao
Tribunal.

9. A Repblica de El Salvador (doravante denominado El Salvador) apresentou Corte


suas observaes escritas em 29 de abril de 1998.

3 A Corte tomou nota de que todos os direitos consagrados no artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes

Consulares se encontram descritos sob o ttulo Comunicao com os nacionais do Estado que envia e adotou a
denominao direito comunicao consular para o direito descrito no inciso d) deste glossrio, por consider-la
apropriada para os efeitos do presente Parecer Consultivo.
6

10. Os seguintes Estados apresentaram suas observaes escritas Corte em 30 de abril


de 1998: Repblica Dominicana, Repblica de Honduras (doravante denominada
Honduras) e Repblica da Guatemala (doravante denominada Guatemala).

11. Em 1 de maio de 1998, o Mxico apresentou um escrito com consideraes


adicionais, informao superveniente e documentos relevantes sobre a consulta.

12. Em ateno prorrogao do prazo concedido pelo Presidente para a apresentao


de observaes, a Repblica do Paraguai (doravante denominado o Paraguai) e a
Repblica da Costa Rica (doravante denominada Costa Rica) as apresentaram em 4 e 8 de
maio de 1998, respectivamente, e os Estados Unidos da Amrica, em 1 de junho do mesmo
ano.

13. A Comisso Interamericana apresentou suas observaes em 30 de abril de 1998.

14. Os seguintes juristas, organizaes no governamentais e indivduos apresentaram


escritos em qualidade de amici curiae entre 27 de abril e 22 de maio de 1998:

- Anistia Internacional;
- Comisso Mexicana para a Defesa e Promoo dos Direitos Humanos (doravante
denominada CMDPDH), Human Rights Watch/Americas e o Centro pela Justia e
o Direito Internacional (doravante denominado CEJIL);
- Death Penalty Focus da Califrnia;
- Delgado Law Firm e o senhor Jimmy V. Delgado;
- International Human Rights Law Institute da DePaul University College of Law e
MacArthur Justice Center da University of Chicago Law School;
- Minnesota Advocates for Human Rights e a senhora Sandra L. Babcock;
- os senhores Bonnie Lee Goldstein e William H. Wright, Jr.;
- o senhor Mark Kadish;
- o senhor Jos Trinidad Loza;
- os senhores John Quigley e S. Adele Shank;
- o senhor Robert L. Steele;
- a senhora Jean Terranova, e
- o senhor Hctor Gros Espiell.

15. Em 12 de junho de 1998, com anterioridade ao incio da audincia pblica convocada


pelo Presidente, a Secretaria entregou aos comparecentes o conjunto de escritos de
observaes e documentos apresentados, at aquele momento, durante o procedimento
consultivo.

16. Compareceram audincia pblica,


7

pelos Estados Unidos Sr. Sergio Gonzlez Glvez,


Mexicanos: Assessor Especial da Secretria de Relaes
Exteriores dos Estados Unidos Mexicanos,
Agente;
Sr. Enrique Berruga Filloy,
Embaixador dos Estados Unidos Mexicanos
perante o Governo da Repblica da Costa Rica;
Sr. Rubn Beltrn Guerrero,
Diretor Geral de Proteo e Assuntos Consulares
da Secretaria de Relaes Exteriores dos Estados
Unidos Mexicanos, Agente Assistente;
Sr. Jorge Ccero Fernndez,
Diretor de Litgios, Consultoria Jurdica da
Secretaria de Relaes Exteriores dos Estados
Unidos Mexicanos, Agente Assistente, e
Sr. Juan Manuel Gmez Robledo,
Representante Alterno dos Estados Unidos
Mexicanos perante a Organizao dos Estados
Americanos.

pela Costa Rica Sr. Carlos Vargas Pizarro,


Agente.

por El Salvador Sr. Roberto Arturo Castrillo Hidalgo,


Coordenador da Comisso Consultiva do Ministrio
de Relaes Exteriores da Repblica de El
Salvador, Chefe da Delegao;
Sr. Gabriel Mauricio Gutirrez Castro,
Membro da Comisso Consultiva do Ministrio de
Relaes Exteriores da Repblica de El Salvador;
Sra. Ana Elizabeth Villalta Vizcarra,
Diretora da Unidade de Assessoria Jurdica do
Ministrio de Relaes Exteriores da Repblica de
El Salvador, e
Sr. Roberto Meja Trabanino,
Assessor em Direitos Humanos do Ministro de
Relaes Exteriores da Repblica de El Salvador.

pela Guatemala Sra. Marta Altolaguirre;


Presidenta da Comisso Presidencial
Coordenadora da Poltica do Executivo em
matria de direitos humanos, Agente;
Sr. Dennis Alonzo Mazariegos;
Diretor Executivo da Comisso Presidencial
Coordenadora da Poltica do Executivo em
matria de direitos humanos, Agente Assistente,
e
Sr. Alejandro Snchez Garrido,
Assessor.
8

por Honduras Sr. Mario Fortn Midence,


Embaixador da Repblica de Honduras perante o
Governo da Repblica da Costa Rica, Agente, e
Sra. Carla Raquel,
Encarregada de Negcios da Embaixada da
Repblica de Honduras perante o Governo da
Repblica da Costa Rica.

pelo Paraguai Sr. Carlos Vctor Montanaro;


Representante Permanente da Repblica do
Paraguai perante a Organizao dos Estados
Americanos, Agente;
Sr. Marcial Valiente,
Embaixador da Repblica do Paraguai perante o
Governo da Repblica da Costa Rica, Agente
Assistente, e
Sr. Julio Duarte Van Humbeck,
Representante Alterno da Repblica do Paraguai
perante a Organizao dos Estados Americanos,
Agente Assistente.

pela Repblica Dominicana Sr. Claudio Marmolejos,


Conselheiro da Embaixada da Repblica
Dominicana perante o Governo da Repblica da
Costa Rica, representante.

pelos Estados Unidos da Sra. Catherine Brown,


Amrica Conselheira Jurdica Adjunta para Assuntos
Consulares do Departamento de Estado dos
Estados Unidos da Amrica;
Sr. John Crook,
Conselheiro Jurdico Adjunto para Assuntos das
Naes Unidas do Departamento de Estado dos
Estados Unidos da Amrica;
Sr. John Foarde,
Procurador Adjunto do Gabinete da Conselheira
Jurdica Adjunta para Assuntos Consulares,
Departamento de Estado dos Estados Unidos da
Amrica, e
Sr. Robert J. Erickson,
Chefe Adjunto Principal da Seo de Apelao
Penal do Departamento de Justia dos Estados
Unidos da Amrica.

pela Comisso Sr. Carlos Ayala Corao,


Interamericana Presidente da Comisso Interamericana de
Direitos Humanos, Delegado;
Sr. Alvaro Tirado Meja,
Membro da Comisso Interamericana de Direitos
Humanos, Delegado, e
Sra. Elizabeth Abi-Mershed,
Especialista Principal da Secretaria Executiva da
Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
9

por Anistia Internacional Sr. Richard Wilson, e


Sr. Hugo Adrin Relva.

por CMDPDH, Human Rights Sra. Mariclaire Acosta;


Watch/Americas e CEJIL Sr. Jos Miguel Vivanco;
Sra. Viviana Krsticevic;
Sra. Marcela Matamoros, e
Sr. Ariel Dulitzky.

por International Human Sr. Douglass Cassel.


Rights Law Institute de
DePaul University
College of Law

por Death Penalty Focus de Sr. Mike Farrell, e


California Sr. Stephen Rohde.

por Minnesota Advocates for Sra. Sandra Babcock, e


Human Rights Sra. Margaret Pfeiffer.

em representao do senhor Sr. Laurence E. Komp


Jos Trinidad Loza Sra. Luz Lopez-Ortiz, e
Sr. Gregory W. Meyers.

em representao Sr. John Quigley;


individual: Sr. Mark J. Kadish, e
Sr. Hctor Gros Espiell.

Esteve presente, ademais, como observador

pelo Canad Sr. Dan Goodleaf,


Embaixador do Canad perante o Governo da
Repblica da Costa Rica.

17. Durante a audincia pblica, El Salvador e a Comisso Interamericana entregaram


Secretaria os textos escritos de suas apresentaes orais perante a Corte. De acordo com
as instrues do Presidente a este respeito, a Secretaria elaborou as atas de recebimento
correspondentes e entregou cpias dos respectivos documentos a todos os comparecentes.

18. Tambm durante a audincia pblica, os Estados Unidos da Amrica apresentaram


cpia de um manual intitulado Consular Notification and Access: Instruction for Federal,
State and Local Law Enforcement and Other Officials Regarding Foreign Nationals in the
United States and the Rights of Consular Officials to Assist Them, emitido por seu
Departamento de Estado, e o Estado requerente apresentou um escrito intitulado
Explicacin de las preguntas planteadas en la solicitud consultiva OC-16, trs documentos
intitulados Memorandum of Understanding on Consultation Mechanism of the Immigration
and Naturalization Service Functions and Consular Protection, The Death Penalty in Black
and White: Who Lives, Who Dies, Who Decides e Innocence and the Death Penalty: The
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Increasing Danger of Executing the Innocent e cpia de uma carta de 10 de junho de 1998,
assinada pelo senhor Richard C. Dieter, dirigida Corte em papel timbrado do Death
Penalty Information Center. De acordo com as instrues do Presidente, a Secretaria
elaborou as atas de recebimento correspondentes e ps os documentos citados em
conhecimento do plenrio da Corte.

19. Ao final da audincia pblica, o Presidente salientou aos comparecentes que


poderiam apresentar escritos de observaes finais sobre o processo consultivo em curso e
outorgou um prazo de trs meses para o envio destes escritos, contados a partir do
momento em que a Secretaria transmitisse a todos os participantes a verso oficial da
transcrio da audincia pblica.

20. Em 14 de outubro de 1998, o Estado requerente apresentou Corte cpia de dois


documentos, intitulados Comisin General de Reclamaciones Mxico - Estados Unidos,
Caso Faulkner, Opinin y Decisin de fecha 2 de noviembre de 1926 e Informacin
adicional sobre los servicios de proteccin consular a nacionales mexicanos en el
extranjero.

21. Mediante notas de 11 de fevereiro de 1999, a Secretaria transmitiu a verso oficial


da transcrio da audincia pblica a todos os participantes no procedimento.

22. As seguintes instituies e pessoas que participaram em qualidade de amici curiae


apresentaram escritos de observaes finais: CMPDDH, Human Rights Watch/Americas e
CEJIL, em 20 de agosto de 1998; International Human Rights Law Institute da DePaul
University College of Law, em 21 de outubro do mesmo ano; o senhor Jos Trinidad Loza,
em 10 de maio de 1999, e Anistia Internacional, em 11 de maio de 1999.

23. A Comisso Interamericana apresentou suas observaes finais em 17 de maio de


1999.

24. Os Estados Unidos da Amrica apresentaram suas observaes finais escritas em 18


de maio de 1999.

25. Em 6 de julho de 1999, de acordo com instrues do Presidente, a Secretaria


transmitiu a todos os participantes no procedimento os escritos de observaes adicionais
que foram apresentados perante o Tribunal e informou-lhes que a Corte havia programado
as deliberaes sobre a consulta na agenda de seu XLV Perodo Ordinrio de Sesses, de 16
de setembro a 2 de outubro de 1999.

***

26. A Corte resume da seguinte maneira a parte relativa s observaes escritas iniciais
dos Estados participantes neste procedimento, assim como as da Comisso Interamericana:4

Estados Unidos Mexicanos: Em seu pedido, o Mxico manifestou, a respeito do mrito da


consulta, que:
os Estados americanos reconhecem que no caso da aplicao da
pena de morte, os direitos fundamentais da pessoa devem ser
meticulosamente respeitados, porque a pena mencionada

4 O texto completo dos escritos de observaes apresentados pelos Estados, rgos, instituies e indivduos
participantes no procedimento ser publicado oportunamente na srie B de publicaes oficiais do Tribunal.
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produz a perda irreparvel do direito mais fundamental, que


o direito vida;
A jurisprudncia desta Corte, a doutrina da Comisso
Interamericana e vrias resolues da ONU reconheceram a
necessidade de que a aplicao da pena de morte esteja
condicionada e limitada pelo estrito cumprimento das garantias
judiciais reconhecidas nos instrumentos universais e regionais
de proteo dos direitos humanos, tanto as que se referem ao
devido processo em geral, como as que se referem aos casos
em que aplicvel a pena de morte;

claro que, no caso de detidos de nacionalidade estrangeira, as


garantias judiciais devem aplicar-se e interpretar-se em
harmonia com a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares
pois, do contrrio, privar-se-ia estes detidos de um meio
idneo para torn-las efetivas;

a assistncia consular oportuna pode ser determinante no


resultado de um processo penal porque garante, entre outras
coisas, que o detido estrangeiro receba informao sobre seus
direitos constitucionais e legais em seu idioma e de forma
acessvel, que receba assistncia jurdica adequada e que
conhea as consequncias jurdicas do delito a respeito do qual
acusado, e

os agentes consulares podem colaborar na preparao,


coordenao e superviso da defesa, desenvolver um papel
determinante na obteno de provas atenuantes que se
encontram no territrio do Estado do qual o acusado nacional e
contribuir a tornar mais humanas as condies do acusado e de
seus familiares, equilibrando desta maneira a situao de
desvantagem real em que estes se encontram.

El Salvador Em seu escrito de 29 de abril de 1998, o Estado salvadorenho


manifestou que:

as garantias mnimas necessrias em matria penal devem


aplicar-se e interpretar-se luz dos direitos que o artigo 36 da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares confere aos
indivduos, de modo que a omisso em informar o detido sobre
estes direitos constitui uma infrao a todas as regras do
devido processo, por no respeitar as garantias judiciais
conforme o Direito Internacional;

o descumprimento do artigo 36 da Conveno de Viena sobre


Relaes Consulares conduz prtica de execues arbitrrias
[...] podendo ter efeitos no mais fundamental dos direitos da
pessoa [...]: o direito vida, e

necessrio assegurar, fortalecer e impulsionar a aplicao das


normas e princpios dos instrumentos internacionais em
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matria de direitos humanos e assegurar o cumprimento das


garantias mnimas necessrias para o devido processo.

Guatemala Em seu escrito de 30 de abril de 1998, o Estado guatemalteco


manifestou que:

em razo dos bens jurdicos protegidos pelo artigo 36 da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, pode-se afirmar
que este contm disposies relacionadas proteo dos
direitos humanos;

a redao do artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre


Relaes Consulares determina que a exigibilidade dos direitos
que este outorga no est subordinada manifestao do
Estado de nacionalidade do detido estrangeiro;

a expresso sem tardar, contida no artigo 36.1.b) da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares implica que o
detido estrangeiro deve ser informado de seus direitos no
menor lapso [...] possvel depois de sua priso, deteno ou o
incio da priso preventiva e que suas comunicaes devem ser
transmitidas sem demora repartio consular de seu pas;

as consequncias jurdicas da falta de notificao a que se


refere o artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares, nos casos de aplicao da pena de morte, devem
ser determinadas pelos tribunais internos que conheam cada
caso especfico;

a disposio contida no artigo 14 do Pacto Internacional sobre


Direitos Civis e Polticos fundamenta a aplicao das
Salvaguardas que garantem proteo aos direitos das pessoas
condenadas pena de morte;

o descumprimento da obrigao contida no artigo 36.1.b) da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares poderia
infringir o contedo do artigo 14.3.b) do Pacto Internacional
sobre Direitos Civis e Polticos;

a expresso pelo menos, as seguintes garantias includas no


artigo 14.3 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos
inclui as disposies do artigo 36.1.b) da Conveno de Viena
sobre Relaes Consulares, e

a garantia de no discriminao, includa nos artigos 3.l da


Carta da Organizao e II da Declarao Americana, inclui o
tema da nacionalidade.

Repblica Dominicana A Repblica Dominicana dividiu sua apresentao escrita de 30


de abril de 1998 em duas partes. Na primeira delas, intitulada
Observaes [...] a respeito da [consulta], manifestou que:

o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares


tem como propsito a proteo dos direitos humanos dos
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acusados e sua exigibilidade no est subordinada aos protestos


do Estado de nacionalidade, porque a Conveno uma lei
nacional ao estar aprovada pelo Congresso Nacional;

a informao ao detido sobre os direitos conferidos pelo artigo


36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares deve-se
dar no momento da priso e antes de que preste qualquer
declarao ou faa uma confisso;

o artigo 14 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos


deve-se interpretar luz da expresso todas as salvaguardas
possveis visando um julgamento justo, contida no pargrafo
quinto das Salvaguardas que garantem proteo aos direitos
das pessoas condenadas pena de morte e, em consequncia,
para oferecer ao acusado estas garantias indispensvel o
cumprimento do disposto no artigo 36.1.b) da Conveno de
Viena sobre Relaes Consulares, e

a omisso de informar o detido estrangeiro sobre os direitos que


lhe confere a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares
constitui uma violao da Carta da OEA e da Declarao
Americana.

Na segunda parte de seu escrito de 30 de abril de 1998,


intitulada Relatrio [...] sobre o Parecer Consultivo, a
Repblica Dominicana reiterou algumas das opinies j citadas e
acrescentou que:

a assistncia consular se deriva do direito nacionalidade


consagrado na Declarao Universal de Direitos Humanos
(doravante denominada a Declarao Universal) e, para ser
efetiva, requer que sejam respeitadas as disposies da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares;

as disposies vinculadas ao respeito do devido processo tm a


finalidade de afirmar uma srie de direitos individuais, como a
igualdade perante a administrao de justia e o direito a ser
ouvido sem distino, e a interveno consular assegura o
cumprimento das obrigaes correlativas a estes direitos, e

o cumprimento sem tardar do disposto no artigo 36 da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares assegura o
devido processo e protege os direitos fundamentais da pessoa, e
em particular, o mais fundamental de todos, o direito vida.

Honduras Em seu escrito de 30 de abril de 1998, o Estado hondurenho


manifestou, a respeito da competncia da Corte que:

apesar da fonte do aviso consular ser o artigo 36 da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, este
instrumento forma parte da legislao interna dos Estados
americanos e, portanto, refora as medidas do sistema de
proteo dos direitos humanos do continente, e
14

de acordo com a norma consagrada no artigo 29.b) da


Conveno Americana, nenhuma disposio desta ltima pode
limitar a competncia consultiva da Corte para elucidar a
consulta referente ao aviso consular, ainda quando este derive
de um instrumento universal.

Paraguai Em seu escrito de 4 de maio de 1998, o Estado paraguaio


manifestou, a respeito do mrito da consulta que:

os Estados tm a obrigao de respeitar as garantias judiciais


mnimas consagradas no Direito Internacional a favor da pessoa
que enfrenta causas abertas por delitos punveis com a pena
capital em um Estado do qual no nacional e cuja
inobservncia gera a responsabilidade internacional para este
Estado;

as normas internacionais que protegem os direitos


fundamentais devem ser interpretadas e aplicadas em harmonia
com o sistema jurdico internacional de proteo;

o descumprimento da disposio do artigo 36 da Conveno de


Viena sobre Relaes Consulares, referente comunicao com
os nacionais do Estado que envia uma violao dos direitos
humanos dos acusados estrangeiros porque afeta o devido
processo e, em casos de aplicao da pena capital, pode
constituir uma violao do direito humano por excelncia: o
direito vida;

o Paraguai iniciou um processo contra os Estados Unidos da


Amrica perante a Corte Internacional de Justia, referente
inobservncia do artigo 36 da Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares (28 infra)5, e

em razo das diferenas nos sistemas dos Estados, a funo


consular fundamental para oferecer ao nacional afetado a
assistncia imediata e oportuna no processo penal e pode incidir
no resultado deste processo.

Costa Rica Em seu escrito de 8 de maio de 1998, o Estado costarriquenho


manifestou, a respeito da competncia da Corte que:

as consideraes que originaram a consulta no interferem no


devido funcionamento do Sistema Interamericano, nem afetam
negativamente os interesses de vtima alguma, e

no presente assunto, a funo consultiva da Corte serve o


propsito de coadjuvar com o devido cumprimento do artigo 36
da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, que se
relaciona ao cumprimento dos direitos fundamentais da pessoa;

5 Posteriormente, os Estados Unidos da Amrica informaram Corte que o Paraguai desistiu da ao iniciada

contra si perante a Corte Internacional de Justia. Ver, a respeito, par. 28 infra.


15

e a respeito do mrito da consulta, que:

as normas de direito interno no podem impedir o cumprimento


das obrigaes internacionais em matria de direitos humanos;

as obrigaes relacionadas proteo das garantias mnimas e


os requisitos do devido processo em matria de direitos
humanos so de cumprimento obrigatrio, e

todas as entidades de um Estado federal esto obrigadas pelos


tratados assinados por este ltimo no mbito internacional.

Estados Unidos da Amrica Em seu escrito de 1 de junho de 1998, os Estados Unidos da


Amrica manifestaram, a respeito da competncia da Corte no
presente assunto, que:

a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares um tratado


com vocao universal, de maneira que no se pode diferenciar,
no mbito regional, as obrigaes dos Estados que so partes
nela;

nesse momento, estava em trmite perante a Corte


Internacional de Justia um caso contencioso que envolvia o
mesmo assunto que o Estado requerente argumentou neste
procedimento6, motivo pelo qual a prudncia, ou mesmo as
consideraes de cortesia internacional, deveriam levar [a]
Corte a postergar sua considerao da petio at que a Corte
Internacional de Justia h[ouvesse] proferido uma sentena na
qual interpret[e] as obrigaes dos Estados Partes na
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares;

o Protocolo de assinatura facultativa sobre a jurisdio


obrigatria para a soluo de controvrsias da Conveno de
Viena sobre Relaes Consulares, ratificado por 53 Estados
Partes nesta Conveno, prev que os Estados podem recorrer
de mtuo acordo a um procedimento de conciliao ou
arbitragem ou submeter suas controvrsias Corte
Internacional de Justia;

a consulta constitui uma clara tentativa de submeter os Estados


Unidos da Amrica competncia contenciosa deste Tribunal,
ainda quando este Estado no parte na Conveno Americana
nem aceitou a competncia obrigatria da Corte;

a consulta constitui um caso contencioso dissimulado que no


se pode resolver a menos que se faa referncia a fatos
concretos, os quais no podem ser determinados em um
procedimento consultivo;

6 Posteriormente, os Estados Unidos da Amrica informaram Corte que o Paraguai desistiu da ao iniciada
contra si perante a Corte Internacional de Justia. Ver, a respeito, par. 28 infra.
16

os registros judiciais dos casos descritos na consulta no esto


perante a Corte e os Estados Unidos da Amrica no tiveram a
oportunidade de refutar as alegaes genricas feitas pelo
Estado requerente sobre estes casos;

qualquer pronunciamento da Corte sobre a consulta teria graves


efeitos nos casos citados em trmite e afetaria os direitos dos
indivduos e governos envolvidos, incluindo as vtimas dos
delitos cometidos, que no tiveram a oportunidade de participar
neste procedimento, e

se a Corte aceitar a posio expressada pelo Estado requerente,


faria com que se questionasse a integridade de todo o
procedimento penal realizado no marco dos sistemas de justia
penal dos Estados Partes na Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares que poderia culminar na imposio de uma pena
severa, quando no tenha sido realizada a notificao consular;
[n]o existe base no Direito Internacional, na lgica ou na
moral para esta deciso e para a consequente perturbao e
desonra dos numerosos Estados Partes na Conveno de Viena
sobre Relaes Consulares;

a respeito da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares e a


assistncia consular, que:

a Conveno citada no um tratado de direitos humanos, nem


um tratado dirigido proteo destes, mas um tratado
multilateral de tipo tradicional, concludo em funo de um
intercmbio recproco de direitos para o benefcio mtuo dos
Estados contratantes, no sentido que a Corte deu a estas
expresses em seu segundo Parecer Consultivo. Acrescentaram
que este argumento se demonstra atravs da constatao de
que o propsito da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares o estabelecimento de normas de direito que
regulem as relaes entre Estados, no entre Estados e
indivduos, e que em seu Prembulo declara que seu propsito
no beneficiar indivduos, mas assegurar o eficaz
desempenho das funes das reparties consulares, em nome
de seus respectivos Estados;

nem toda obrigao estatal que inclui indivduos


necessariamente uma obrigao em matria de direitos
humanos e o fato de que uma disposio da Conveno de
Viena sobre Relaes Consulares possa autorizar a assistncia a
alguns indivduos em certos casos no a converte em um
instrumento de direitos humanos ou em fonte de direitos
humanos individuais;

o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares


est inserido em uma seo dedicada a [f]acilidades, privilgios
e imunidades relativas s reparties consulares, e

nem a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, nem os


instrumentos internacionais de direitos humanos, criam o direito
17

de assistncia consular, e a primeira unicamente estipula que o


Estado receptor deve informar ao detido que, se assim o
solicitar, as autoridades consulares do Estado que envia podem
ser notificadas sobre sua deteno. Estas autoridades consulares
decidiriam ento, discricionariamente, se lhe prestam ou no
assistncia consular e, em caso afirmativo, em que medida.
Para estes efeitos, os Estados Unidos da Amrica apresentaram
uma descrio das atividades que realizam seus funcionrios
consulares no exterior quando so notificados sobre a priso de
um cidado norte-americano e concluram que nenhum Estado
presta o tipo de servios que o Mxico descreveu na consulta;

a respeito da natureza da notificao consular, e seus efeitos no


processo, que:

no existe nenhuma evidncia que apie a pretenso de que a


notificao consular um direito individual intrnseco ao
indivduo ou um requisito necessrio e universal para o respeito
dos direitos humanos;

se um acusado tratado de forma justa perante o tribunal,


recebe patrocnio jurdico competente e lhe concedido o tempo
e as facilidades adequados para a preparao da defesa, a
omisso de prover a notificao consular no afeta a integridade
de seus direitos humanos. Ao contrrio, quando os fatos de um
caso demonstram que o acusado no gozou de um devido
processo ou das garantias judiciais, provavelmente se instaure
uma investigao e seja provida a reparao adequada, com
independncia do cumprimento ou no da notificao consular;

por outro lado, a notificao consular no um requisito prvio


para o respeito dos direitos humanos e sua inobservncia no
invalida aquelas causas penais que satisfazem as normas
pertinentes de direitos humanos incorporadas ao direito
nacional;

as garantias do devido processo devem ser cumpridas com


independncia da nacionalidade do acusado ou se existem ou
no relaes consulares entre o Estado que envia e o Estado
que recebe. De acordo com as manifestaes dos Estados
Unidos da Amrica, se for considerado que a notificao
consular um direito fundamental, estar-se-ia concluindo que
os indivduos nacionais de Estados que mantm relaes
consulares tm mais direitos do que aqueles que so nacionais
de Estados que no mantm esse tipo de relaes, ou de
Estados que no so partes na Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares;

nem a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares nem os


instrumentos internacionais de direitos humanos requerem a
suspenso do processo penal at que se tenha cumprido a
notificao consular, e
18

do texto dos instrumentos pertinentes de direitos humanos e de


seus respectivos trabalhos preparatrios no decorre, nem
explcita nem implicitamente, o direito notificao consular;

a respeito da relao da notificao consular com o princpio de


igualdade perante a lei, que:

no se pode presumir que um cidado estrangeiro no gozar


de seus direitos se no forem adotadas medidas especiais,
porque as necessidades e circunstncias de cada estrangeiro
variam dramaticamente e so diversificadas, desde o
desconhecimento absoluto do idioma e dos costumes do Estado
receptor (no caso de indivduos que visitam um pas por alguns
dias) a uma identidade profunda com eles (no caso de
indivduos que viveram no pas por longos perodos e, em
alguns casos, a maior parte de suas vidas);

a simples sugesto de que os estrangeiros possam requerer


direitos especiais , em si mesma, contrria aos princpios de
no discriminao e igualdade perante a lei;

a notificao consular, por sua prpria natureza, unicamente


relevante para os cidados daqueles Estados que mantm
relaes consulares com o Estado receptor e, portanto, se
baseia em um princpio de distino em razo da nacionalidade,
e

interpretam os argumentos do Estado requerente no sentido de


que este pergunta se a falta de notificao consular constitui
uma discriminao entre os cidados do Estado responsvel pela
priso e os cidados de outros Estados e que, neste contexto, a
opinio dos Estados Unidos da Amrica que a execuo ou
omisso da notificao consular no relevante (porque esta
unicamente se d aos nacionais do Estado que prende) e que o
relevante se existe discriminao ou um tratamento diferente
a respeito do gozo dos direitos processuais e outros direitos
relevantes;

sobre a relao da notificao consular com os processos


originados em relao a delitos punidos com a pena de morte,
que:

a notificao consular relevante em todos os casos e no


unicamente naqueles que envolvem a pena de morte ou nos que
a pessoa detida no fale o idioma ou no conhea o sistema
judicial do Estado receptor, porque no existe elemento algum
no artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares
que permita fazer estas distines;

ainda quando a pena de morte constitui a mais sria e


irreversvel das sanes e pode ser proferida unicamente em
cumprimento estrito das garantias concedidas pela lei ao
acusado, no existe elemento algum que permita interpretar
que a notificao consular uma destas garantias;
19

difcil entender como as normas para a proteo dos direitos


humanos podem se estabelecer num mbito muito mais alto em
casos de pena de morte do que em outros processos penais ou
em outros da mesma ou maior gravidade que, devido a
diferenas concretas entre os sistemas de justia penal nacional,
podem levar imposio de outras penas distintas de morte,
tais como priso perptua ou priso prolongada, e

no se pode afirmar que os casos motivados por delitos punidos


com a pena de morte sejam os nicos que podem ter srias
consequncias para o acusado, porque mesmo prescindindo
dos casos de possvel tortura ou de maus tratos pelas
autoridades responsveis pela deteno, uma pessoa pode
morrer ou sofrer danos permanentes na priso por uma srie de
motivos, tais como falta de ateno mdica adequada ou
inclusive de ateno mnima;

sobre a expresso sem tardar, contida no artigo 36.1.b) da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, que:

no existe fundamento algum para supor que esta expresso


indica que a notificao deve realizar-se precisamente no
momento da priso e que o acusado deve ser informado da
possibilidade de realizar a notificao consular depois de sua
deteno ou priso, dentro de um prazo limitado e razovel que
permita s autoridades determinar se [...] nacional
estrangeiro e cumprir as formalidades necessrias, e

quando os Estados decidiram acordar um prazo concreto para


cumprir o procedimento de notificao consular, o fizeram por
meio de acordos distintos Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares;

sobre as medidas de reparao pelo descumprimento da


obrigao de notificao consular, que:

nem a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares nem seu


Protocolo Facultativo sobre a Jurisdio Obrigatria para a
Soluo de Controvrsias prevem medidas de reparao pelo
descumprimento da obrigao de notificao consular;

a prioridade que se d notificao consular depende, em


grande medida, do tipo de assistncia que o Estado que envia
tenha capacidade de prestar a seus nacionais e, ademais, este
Estado responsvel, em parte, por dirigir a ateno do Estado
receptor em relao aos casos em que no esteja satisfeito com
o cumprimento do artigo 36 da Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares;

no existe elemento algum para interpretar que se no for


cumprida a notificao consular se invalidam os resultados de
um sistema penal estatal e que, alm disso, esta concluso iria
20

contra a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares e a


prtica dos Estados;

caso se questione a existncia de um devido processo, a


respectiva investigao provavelmente seria focada em
determinar se, dadas as circunstncias de cada caso concreto,
algum dos direitos garantidos pelos instrumentos internacionais
e pela legislao interna foi violado e no, como prope o
Estado requerente, a considerar que a omisso de informar o
detido sobre seu direito notificao consular constitui, per se,
uma violao do devido processo e das garantias judiciais, e

a prtica comum nesta matria a seguinte: [q]uando um


funcionrio consular tem conhecimento de que no se cumpriu a
notificao e demonstra interesse nisso, pode enviar uma
comunicao diplomtica ao governo anfitrio, na qual formula
um protesto. Apesar de que esta correspondncia com
frequncia no recebe resposta, o mais comum que o
Ministrio de Relaes Exteriores ou os funcionrios
encarregados pelo cumprimento da lei do governo anfitrio
iniciem uma investigao. Caso se confirme que, efetivamente,
no se havia efetuado a notificao, prtica comum que o
Estado receptor apresente suas desculpas e trate de assegurar a
melhora do cumprimento no futuro.

por ltimo, os Estados Unidos da Amrica sugeriram que a Corte


poderia concluir que:

a execuo dos requerimentos da notificao consular,


estabelecidos no artigo 36 da Conveno de Viena, importante
e todos os Estados Partes na Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares deveriam procurar melhorar seu
cumprimento;

a notificao consular no constitui um direito humano, mas um


dever dos Estados que mantm relaes consulares recprocas e
seu propsito o benefcio dos indivduos e dos Estados;

a notificao consular no implica um direito a requerer um


nvel particular de assistncia consular;

entre os Estados que mantm relaes consulares, a notificao


consular pode ter como efeito que se proveja assistncia
consular, a qual, por sua vez, poderia beneficiar um acusado
estrangeiro;

a essncia dos direitos e garantias individuais que so aplicveis


nos processos penais a expressada na Declarao Americana,
na Carta da OEA e no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos;

todas as pessoas tm o direito a um devido processo, sem


distino da pena que lhes poderia ser imposta e os cidados
21

estrangeiros devem gozar de um devido processo com


independncia de receberem ou no a notificao consular, e

a omisso, por parte do Estado receptor, de informar ao cidado


estrangeiro que as autoridades consulares de seu pas podem
ser notificadas sobre sua deteno pode ter como resultado a
aplicao de medidas diplomticas que tenham como matria
esta omisso e o propsito de melhorar o cumprimento no
futuro e, em todo caso, a reparao adequada para a omisso
apenas pode ser avaliada em cada situao particular e luz da
prtica atual dos Estados e das relaes consulares entre os
respectivos Estados.

Comisso Interamericana Em seu escrito de 30 de abril de 1998, a Comisso


Interamericana manifestou, a respeito da admissibilidade da
consulta e da competncia da Corte para resolv-la, que:

existem dois casos perante o Sistema Interamericano que


envolvem a suposta violao do artigo 36 da Conveno de
Viena sobre Relaes Consulares: o caso Santana, pendente
perante a Comisso Interamericana, e o caso Castillo Petruzzi e
outros; e que, entretanto, com base nos pronunciamentos
contidos no dcimo quarto Parecer Consultivo da Corte, esta
circunstncia no deveria impedir o conhecimento da consulta;

e a respeito do mrito, que:

o direito individual de que gozam os detidos estrangeiros para


comunicar-se com as autoridades consulares de seu estado de
nacionalidade distinto do privilgio histrico dos Estados de
proteger a seus nacionais e constitui uma regra de direito
consuetudinrio internacional ou, ao menos, da prtica
internacional, independentemente de existir ou no um tratado
a respeito;

a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares um tratado,


no sentido que o artigo 64 da Conveno Americana d a este
termo, e seu artigo 36 diz respeito proteo dos direitos
humanos nos Estados americanos, pois estabelece direitos
individuais -no apenas deveres dos Estados- e porque o acesso
consular pode prover uma proteo adicional ao detido
estrangeiro, o qual poderia enfrentar dificuldades para dispor de
uma situao de equidade durante o processo penal;

em aplicao do princpio pacta sunt servanda, consagrado na


Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, os Estados
Partes na Conveno de Viena sobre Relaes Consulares tm o
dever de cumprir as obrigaes que esta ltima lhes impe em
todo seu territrio, sem exceo geogrfica alguma;

nos casos de aplicao da pena capital existe uma obrigao


estatal de aplicar rigorosamente as garantias processuais
estabelecidas nos artigos XXVI da Declarao Americana, 8 da
Conveno Americana e 14 do Pacto Internacional sobre Direitos
22

Civis e Polticos, e as obrigaes includas no artigo 36.1.b) da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares podem ter um
efeito sobre os direitos processuais do acusado do cometimento
de um delito que se sanciona com a morte;

os deveres impostos pelo artigo 36.1.b) da Conveno de Viena


sobre Relaes Consulares ultrapassam a comunicao
especfica entre um prisioneiro e o consulado de seu pas e
implicam a segurana e liberdade dos estrangeiros que vivem,
viajam e trabalham no territrio de um Estado;

a proteo dos direitos dos detidos uma pedra angular da


consolidao da democracia e o artigo 36 da Conveno de
Viena sobre Relaes Consulares cria obrigaes a respeito do
tratamento de estrangeiros detidos no territrio dos Estados
Partes desta Conveno;

um Estado que no aplique em seu territrio a normativa


internacional a respeito da pessoa estrangeira incorre em
responsabilidade internacional e, portanto, deve prover os
meios de reparao pertinentes;

um estudo de legislao comparada demonstra que os tribunais


nacionais interpretaram de forma diversa os efeitos da violao
do artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares e revela que possvel anular um processo caso se
determine que a violao acarretou um prejuzo ao acusado, e

a nus de demonstrar que, apesar dessa omisso, foram


respeitadas todas as garantias processuais requeridas para
assegurar um julgamento justo recai sobre o Estado que
descumpriu as obrigaes impostas pelo artigo 36 da Conveno
de Viena sobre Relaes Consulares e este Estado deve
demonstrar que criou as condies para assegurar o respeito ao
devido processo (obrigao positiva) e que o detido no foi
privado arbitrariamente de um direito protegido (obrigao
negativa).

***

27. A Corte resume da seguinte maneira os argumentos orais dos Estados participantes
neste procedimento, assim como da Comisso Interamericana,7 no que diz respeito
consulta formulada pelo Mxico:

7 O texto completo das apresentaes dos Estados, rgos, instituies e indivduos participantes na audincia
pblica foi publicado no volume Transcrio da audincia pblica celebrada na sede da Corte Interamericana de
Direitos Humanos em 12 e 13 de junho de 1998 sobre o pedido de Parecer Consultivo OC-16. Texto oficial
(circulao restrita; doravante Transcrio da audincia pblica). Oportunamente, ser publicado tambm na
srie B de publicaes da Corte. O idioma da apresentao foi o espanhol, a menos que se indique outra coisa
nos resumos preparados pela Corte.
23

Estados Unidos Mexicanos Em sua apresentao inicial, em 12 de junho de 1998, o Estado


requerente manifestou, a respeito da admissibilidade da
consulta, que:

seu propsito, ao iniciar este procedimento consultivo, ajudar


os Estados e rgos a cumprir e aplicar tratados de direitos
humanos sem submet-los ao formalismo que caracteriza o
procedimento contencioso e defender o devido processo
judicial, cuja violao em caso de aplicao da pena de morte
pode significar a violao do direito vida; e a consulta no se
refere a nenhum caso concreto nem constitui um caso
interestatal encoberto;

a respeito das motivaes da consulta:

no caso de aplicao da pena de morte os direitos fundamentais


da pessoa devem ser meticulosamente cuidados e respeitados
j que a execuo daquela impede toda possibilidade de sanar o
erro judicial; a Corte j se pronunciou sobre as limitaes
impostas na Conveno Americana aplicao da pena de
morte; o Mxico mantm cerca de 70 consulados em todo o
mundo e mais de 1.000 funcionrios dedicados proteo dos
assuntos consulares de seus cidados no exterior; apenas no
ano de 1997 esta rede consular atendeu aproximadamente
60.000 casos de proteo;

sua experincia nesta matria lhe permite afirmar que os


primeiros momentos da deteno marcam, de maneira
determinante, a sorte do que ocorrer ao ru; nada pode suprir
uma oportuna interveno consular nestes momentos porque
quando o ru requer maior assistncia e orientao, uma vez
que, em muitas ocasies, no conhece o idioma do pas em que
se encontra, ignora seus direitos constitucionais no Estado
receptor, no sabe se tem a possibilidade de que lhe seja
oferecida assistncia jurdica gratuita e no conhece o devido
processo legal, e

nenhum tribunal interno proporcionou um recurso efetivo contra


as violaes ao artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares;

a respeito do mrito da consulta, que:

o Direito Internacional se transformou no presente sculo, o que


repercute nos efeitos e na natureza que se deve reconhecer a
instrumentos como a Declarao Americana; em casos em que
se impe a pena de morte necessrio sanar as consequncias
da violao do direito informao sobre o direito notificao
consular por meio do restabelecimento do status quo ante e, em
caso de que este restabelecimento no seja possvel devido
aplicao efetiva da pena de morte, haver a responsabilidade
internacional por descumprimento das garantias processuais e
violao do direito vida, cuja consequncia seria o dever de
24

compensar as famlias das pessoas executadas, para o que no


se requer demonstrar que a violao acarreta um prejuzo.

Ante as perguntas de alguns juzes da Corte, o Estado


requerente acrescentou que:

O nus da prova sobre o prejuzo ocasionado pela violao do


direito informao sobre a assistncia consular no pode ser
atribudo pessoa que faz a reclamao e, em todo caso, a
responsabilidade internacional surge independentemente da
existncia de dano ou prejuzo.

Costa Rica Em sua apresentao perante a Corte, a Costa Rica manifestou,


a respeito da competncia da Corte neste assunto, que:

a consulta cumpre os requisitos convencionais e


regulamentares;

a respeito do mrito da consulta, que:

o cumprimento das garantias processuais estabelecidas dentro


do Sistema Interamericano e no Pacto Internacional sobre
Direitos Civis e Polticos indispensvel nos processos por
delitos sancionados com a pena capital; o artigo 36.1.b) da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares confere ao
detido estrangeiro o direito a conhecer seu direito
comunicao consular; o citado artigo 14 do Pacto Internacional
inclui os direitos conferidos ao detido pelo artigo 36.1.b);

o Estado receptor no est isento, em nenhuma circunstncia,


de notificar o detido sobre seus direitos porque, caso contrrio,
este ltimo no contaria com meios adequados para preparar
sua defesa; em muitas ocasies o estrangeiro condenado
morte no entende o idioma nem conhece a lei do Estado
receptor nem as garantias judiciais que lhe confere essa lei e o
Direito Internacional, e ingressou ilegalmente no pas;

a expresso sem tardar, contida no artigo 36.1.b) da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, deve entender-
se no sentido de que existe uma obrigao do Estado receptor
de informar ao estrangeiro detido por delitos punveis com a
pena capital sobre os direitos que este artigo lhe confere seja no
momento de sua priso ou antes de que preste declarao ou
faa uma confisso perante as autoridades polticas ou judiciais
do Estado receptor;

o direito do detido estrangeiro a ser informado sobre a


assistncia consular no est subordinado aos protestos do
Estado de sua nacionalidade, e

a violao das obrigaes impostas pelo artigo 36.1.b) traz


como consequncia o dever de realizar reparaes e, no caso de
25

imposio da pena de morte, poderia gerar responsabilidade


civil.

Ante as perguntas de alguns dos juzes que integram a Corte,


Costa Rica acrescentou que:

caso a pena de morte no se tenha executado, caberia


considerar a nulidade do processo e a instaurao de algum
tipo de responsabilidade civil.

El Salvador Em seu comparecimento perante a Corte, El Salvador


manifestou, com respeito s motivaes da consulta:

o presente Parecer Consultivo ter repercusses positivas para o


ordenamento dos Estados e o Sistema Interamericano e
estimular a implementao e o cumprimento irrestrito das
disposies legais includas nos diferentes instrumentos
internacionais de direitos humanos, e

a opinio da Corte nesta matria contribuir legitimao do


devido processo em todos os sistemas jurdicos do mundo,
fortalecendo o sistema de proteo dos direitos humanos;

Com respeito admissibilidade da consulta, que:

a Conveno Americana outorga Corte a faculdade de


interpretar qualquer outro tratado relacionado proteo dos
direitos humanos nos Estados americanos, o que inclui o Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos e a Conveno de
Viena sobre Relaes Consulares;

Com respeito ao mrito da consulta, que:

o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares


uma disposio dirigida proteo dos direitos humanos nos
Estados americanos porque regulamenta garantias mnimas
necessrias para que os estrangeiros possam gozar de um
devido processo no exterior; os detidos estrangeiros se
encontram em uma situao de desvantagem por diferenas de
idioma, desconhecimento do sistema jurdico e das instncias
competentes para julg-los, carecem de uma defesa adequada e
permanente desde o incio e ignoram os direitos que lhes
correspondem; o artigo 36.1.b) busca garantir o processo justo
e o respeito das garantias mnimas;

dever do Estado receptor informar sem demora ao detido


estrangeiro sobre os direitos que lhe confere o artigo 36.1.b) da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, disposio que
possui relao ntima com o Pacto Internacional sobre Direitos
Civis e Polticos, a Carta da OEA e a Declarao Americana; este
dever existe mesmo em caso de ausncia de funcionrios
consulares da nacionalidade do processado acreditados perante
esse Estado e ainda [...em] caso de inexistncia de relaes
diplomticas e/ou consulares, em cujo caso o Estado receptor
26

deve dar conhecimento ao processado do direito que possui de


estabelecer comunicao com seu estado de nacionalidade por
intermdio de um pas amigo ou por meio das representaes
diplomticas perante organismos internacionais ou por conduto
de organismos e instituies dedicadas ao tema dos direitos
humanos;

o artigo 14 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos


reconhece o direito de toda pessoa a ser ouvida publicamente
com as devidas garantias, as quais incluem de forma implcita o
artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, e

[a] sentena proferida por um tribunal competente e que no


cumpriu plenamente o devido processo tem como sano
correspondente a nulidade de todo o processo.

Ante as perguntas de alguns dos juzes que integram a Corte, El


Salvador manifestou que:

o descumprimento da obrigao de notificar acarreta a


inobservncia dos princpios do devido processo e uma situao
de nulidade, posto que se colocou um estrangeiro em
desamparo .

Guatemala Em sua apresentao perante a Corte, o Estado guatemalteco


deu leitura a seu escrito de 30 de abril de 1998 (26 supra).

Ante as perguntas de alguns dos juzes que integram a Corte, a


Guatemala manifestou que:

a ausncia de um dos requisitos do devido processo produz uma


nulidade de direito;

corresponde s cortes de justia, tanto nacionais como


internacionais, determinar em cada caso concreto as
consequncias da inobservncia do requisito do artigo 36.1.b)
da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, o qual
contm uma garantia mnima no sentido dado a esta expresso
pelo artigo 14.3 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos, particularmente luz da necessidade de que o
acusado compreenda totalmente a dimenso da acusao
contra si.

Honduras Em seu comparecimento perante a Corte, o Estado hondurenho


manifestou, a respeito da competncia, que:

a Corte competente para emitir seu parecer neste assunto,


porque ainda quando o reconhecimento do direito informao
sobre a assistncia consular se originou fora do mbito
interamericano, aquele foi integrado legislao interna dos
Estados Partes atravs da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares.

a respeito do mrito da consulta, que:


27

se o Estado receptor no informar oportunamente aos


interessados sobre o direito que possuem de procurar proteo
consular, tornam-se nulas as garantias do devido processo,
particularmente quando aqueles so condenados morte, e

a no notificao implica numa violao do direito do Estado


que envia e tambm numa violao do direito humano da
pessoa processada; a obrigao contida no artigo 36 da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares tem, para seus
Estados Partes, categoria de lei interna e, portanto, refora as
medidas de proteo dos direitos humanos.

Paraguai Em sua apresentao perante a Corte, o Paraguai manifestou, a


respeito do mrito da consulta, que:

os Estados devem respeitar as garantias mnimas que um


estrangeiro acusado por delitos que possam ser sancionados
com a pena capital tem direito e sua inobservncia gera
responsabilidade internacional; a Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares contm obrigaes a cargo do Estado
receptor e no dos indivduos afetados e a inobservncia destas
obrigaes priva os indivduos do gozo de seus direitos;

a inobservncia do artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre


Relaes Consulares por parte do Estado receptor torna nulo o
direito de um detido estrangeiro a um devido processo, o que se
agrava quando acusado por um delito que pode ser
sancionado com a pena capital, situao esta em que a omisso
constitui uma transgresso do direito humano por excelncia:
o direito vida, e

a participao dos agentes consulares desde o momento da


deteno de um nacional fundamental, particularmente
considerando as diferenas dos sistemas jurdicos entre um
Estado e outro, os possveis problemas de comunicao e que a
assistncia consular pode influir de maneira importante sobre o
resultado do processo, a favor do acusado.

Repblica Dominicana Em sua apresentao perante a Corte, a Repblica Dominicana


ratificou o contedo de seu escrito de observaes de 30 de abril
de 1998. Acrescentou, a respeito do mrito da consulta, que:

com o cumprimento, sem demora, das disposies do artigo 36


da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, se estaria
seguindo [...] a tendncia generalizada de proteger os direitos
fundamentais do homem e, muito particular[mente,] o mais
fundamental de todos, o direito vida; este cumprimento no
deve estar sujeito aos protestos por parte do Estado de
nacionalidade, mas deve ser automtico, e

a expresso sem tardar, contida no artigo 36.1.b) da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, deve ser
entendida no sentido de que a notificao deve ser feita desde
o momento da priso e antes de que o detido preste qualquer
28

declarao ou confisso perante as autoridades policiais ou


judiciais.

Estados Unidos da Amrica8 Em sua apresentao perante a Corte, os Estados Unidos da


Amrica manifestaram, a respeito da admissibilidade da
consulta, que:

esta pretende a obteno de uma deciso sobre uma


controvrsia com os Estados Unidos da Amrica, razo pela
qual, de acordo com a jurisprudncia da Corte, distorce a funo
consultiva deste Tribunal;

o exame da consulta requereria que a Corte determinasse os


fatos alegados, o que no pode fazer em um procedimento
consultivo, que sumrio por natureza, e no adequado para
determinar assuntos complexos em controvrsia interestatal
nem permite a apresentao e avaliao adequada de prova;
por estas razes, os Estados Unidos da Amrica no se
encontram obrigados a se defender das acusaes que lhe
foram feitas;

o objeto da consulta questionar a conformidade da legislao


e prtica estadunidenses com normas de direitos humanos e,
dado que os Estados Unidos da Amrica ainda no so parte da
Conveno Americana, este Tribunal no possui competncia
para emitir critrio sobre estes assuntos;

a consulta se baseia em concepes equivocadas sobre a funo


consular;

se est solicitando que a Corte determine um novo direito


humano notificao consular, presumivelmente universal, que
no est includo de forma explcita nos principais instrumentos
de direitos humanos -a Declarao Universal, os Pactos ou a
Conveno Americana-, mas que deve ser deduzido com base
em um tratado de 1962, que aborda uma matria inteiramente
diferente: as relaes consulares interestatais;

o fato de que um tratado universal possa oferecer proteo ou


vantagens ou fortalecer a possibilidade de que um indivduo
exera seus direitos humanos, no significa que se refere
proteo dos direitos humanos e, portanto, que a Corte seja
competente para interpret-lo;

a consulta apresentada pelo Mxico alude a uma frase localizada


na extensa Conveno de Viena sobre Relaes Consulares;
improvvel que isto converta este tratado em relativo
proteo dos direitos humanos nas Amricas, e

8 Os Estados Unidos da Amrica fizeram sua apresentao perante a Corte em ingls. A traduo dos argumentos

apresentados foi preparada pela Secretaria. O texto integral da apresentao original pode ser consultado na
Transcrio da audincia pblica, que ser oportunamente publicada tambm na srie B de publicaes do
Tribunal.
29

ainda se a Corte considerasse que competente para emitir o


presente Parecer Consultivo, existem razes conclusivas para
que exercite sua faculdade de abster-se de emiti-lo,
particularmente luz de um caso contencioso iniciado pelo
Paraguai contra os Estados Unidos da Amrica perante a Corte
Internacional de Justia9, cuja matria similar e coincidente
com ao menos alguns assuntos envolvidos na consulta; a
emisso de um Parecer Consultivo geraria confuso, poderia
prejudicar as posies jurdicas das partes e criaria o risco de
produzir uma disparidade entre os conceitos da Corte
Interamericana e os do principal rgo judicial da ONU.
Ademais, a interpretao de um tratado do qual so parte um
vasto nmero de Estados alheios ao continente americano
poderia criar problemas em outras regies do mundo.

Os Estados Unidos da Amrica manifestaram, ademais, que caso


a Corte determinasse que competente para emitir este Parecer
Consultivo:

seria pertinente que a Corte reconhecesse a importncia da


notificao consular e exortasse os Estados a melhorar seu nvel
de cumprimento em todos os casos em que se detm
estrangeiros;

seria procedente, alm disso, que a Corte determinasse que a


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares no pretende
criar, nem criou, um direito humano individual, essencial para o
devido processo penal, o que est demonstrado por seus termos
e histria, pela prtica dos Estados e pelo fato de que os
sistemas judiciais estatais devem proteger os direitos humanos
com plena independncia da realizao da notificao consular
ou no e da pena que possa ser imposta ao acusado. Ademais, o
estabelecimento de padres mnimos em processos penais no
o propsito do artigo 36 da Conveno citada, que no concebe
que o direito informao sobre a assistncia consular seja um
elemento essencial do sistema penal do Estado receptor;

a histria legislativa da Conveno de Viena sobre Relaes


Consulares mostra uma clara tendncia a respeitar a
independncia dos sistemas penais internos;

nenhum Estado participante nas negociaes sugeriu que estes


sistemas deveriam ser modificados para assegurar que o
processo penal no fosse instaurado at que se tivesse realizado
a notificao consular; reconheceu-se que o processo penal
poderia ser iniciado, mas a notificao no seria postergada
deliberadamente durante este processo;

alm disso, o direito informao sobre a assistncia consular


apenas existe quando o Estado que envia tem o direito de

9 Posteriormente, os Estados Unidos da Amrica informaram Corte que o Paraguai desistiu da ao iniciada
contra si perante a Corte Internacional de Justia. Ver, a respeito, par. 28 infra.
30

realizar funes consulares no Estado receptor, do que se deduz


que a Conveno de Viena no o concebe como um direito
humano;

no existe um direito assistncia consular, pois esta depende


do exerccio de uma atribuio discricionria por parte do Estado
de nacionalidade;

improvvel que os cnsules estejam em condies de prover


assistncia a todos os detidos de sua nacionalidade, de maneira
que seria ilgico considerar esta assistncia como parte dos
requisitos do devido processo;

no existe razo alguma que permita determinar que, se o


Estado de nacionalidade provesse assistncia consular, esta ser
relevante para o resultado do processo; e na consulta, o Mxico
apresentou uma viso ideal, mas no realista, do nvel de
servio consular que ele mesmo est em condies de prestar a
seus nacionais;

errado afirmar, como regra geral, que todo estrangeiro


desconhece o idioma, os costumes e o sistema jurdico do
Estado receptor. A este respeito, os Estados Unidos da Amrica
apresentaram seu caso como exemplo, e argumentaram que
comum que cidados mexicanos tenham vivido em seu territrio
durante perodos prolongados e que h casos em que o
estrangeiro no pode ser diferenciado do nacional por seu
conhecimento do idioma, os nexos familiares e econmicos ou o
conhecimento do sistema jurdico;

a histria legislativa da Conveno de Viena sobre Relaes


Consulares e a prtica dos Estados demonstram que para
explicar o conceito sem tardar no se deve tomar como
referncia um ato determinado do processo penal;

no pertinente estabelecer regras especiais de notificao


consular para o caso de imposio da pena de morte, porque
estas apenas teriam implicaes nos pases que aplicam essa
medida e, portanto, iriam contra a vocao universal da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares;

significativo que no artigo 36 da Conveno citada se tenha


excludo, como resultado de uma deciso explcita, a obrigao
de que se informe ao oficial consular a natureza das acusaes
feitas contra o detido estrangeiro;

caso fossem estabelecidas regras especiais para a notificao


consular em caso de imposio da pena de morte, estar-se-ia
atuando de forma desigual, pois os Estados que aplicam esta
medida teriam maiores obrigaes com respeito notificao
consular que os Estados que no a aplicam, mesmo quando
estes possam impor penas muito severas como a priso
perptua ou manter aos rus em condies de permanente
ameaa para suas vidas, e
31

a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares no estabelece


uma norma de Direito Internacional que prescreva que a falta
de notificao consular invalida quaisquer procedimentos
posteriores perante a justia ou as decises posteriores a esta.

Ante as perguntas de alguns dos juzes que integram a Corte, os


Estados Unidos da Amrica manifestaram que:

apesar de a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares


estabelecer o direito a ser informado, no existe razo alguma
para considerar que este seja um direito essencial para o pleno
cumprimento dos direitos processuais fundamentais;

a notificao consular deve ocorrer sem demora deliberada e


to pronto quanto seja racionalmente possvel, dadas as
circunstncias de cada caso, em relao ao que os Estados
Unidos da Amrica apresentaram alguns exemplos extrados de
sua prtica interna;

os trabalhos preparatrios da Conveno de Viena sobre


Relaes Consulares demonstram que a incluso do direito do
detido estrangeiro a ter contato com o cnsul de seu estado de
nacionalidade foi o corolrio do direito do cnsul a comunicar-se
com um detido de sua nacionalidade no Estado receptor;

a anlise das situaes em que se descumpriu a notificao


consular deve ser feita no contexto de cada caso determinado e,
ainda quando for possvel supor uma hiptese em que um
tribunal nacional poderia determinar que a falta de notificao
consular est unida de forma inexorvel a uma deficincia do
devido processo, no se tem conhecimento de nenhum caso em
que qualquer tribunal tenha chegado a essa concluso, e

o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares


no concede ao indivduo o direito a questionar um
procedimento penal e solicitar a revogao de uma condenao
quando no se observou o direito notificao consular.

Comisso Interamericana Em sua apresentao perante a Corte, a Comisso


Interamericana ratificou os termos de seu escrito de
observaes de 30 de abril de 1998 e acrescentou que:

ao estipular expressamente que a notificao ao detido de seu


direito notificao consular deve ser realizada sem demora
alguma e que no admite exceo, o texto do artigo 36.1.b) da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares reconhece que a
etapa prvia ao julgamento em todo processo penal uma
etapa crtica na qual o acusado deve estar em condies de
proteger seus direitos e de preparar sua defesa;

o dever de notificar o estrangeiro detido sobre seu direito ao


acesso consular est vinculado a uma srie de garantias
fundamentais que so necessrias para assegurar um
tratamento humano e um julgamento imparcial, pois os
32

funcionrios consulares realizam importantes funes de


verificao e de proteo, cujo cumprimento foi o motivo da
incorporao do artigo 36 na Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares;

quando um Estado Membro da OEA que parte da Conveno


de Viena sobre Relaes Consulares descumpre as obrigaes
dispostas no seu artigo 36, priva o estrangeiro detido de um
direito cujo objeto e propsito proteger as garantias bsicas
do devido processo, de modo que o nus da prova recai ento
sobre este Estado, em razo do que deve demonstrar que o
devido processo foi respeitado e que o indivduo no foi privado
arbitrariamente do direito protegido;

fazer recair o nus da prova no indivduo seria uma negao das


protees consagradas no artigo 36 da Conveno de Viena
sobre Relaes Consulares;

o Direito Internacional reconheceu que os estrangeiros detidos


podem estar em condies de desvantagem ou enfrentar
problemas na preparao de sua defesa e o propsito do artigo
36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares
assegurar que estes detidos contem com o benefcio da consulta
com seu cnsul, que apresenta meios para satisfazer seu direito
a um julgamento com as devidas garantias;

as protees do artigo 36 no substituem os requisitos do


devido processo penal nem coincidem totalmente com estes,
mas tm o propsito de permitir ao detido estrangeiro tomar
decises conscientes e informadas para a preservao e defesa
de seus direitos, e

no caso da pena de morte, a obrigao dos Estados Partes de


observar rigorosamente as garantias do julgamento imparcial
no admite nenhuma exceo e o descumprimento deste dever
constitui uma violao flagrante e arbitrria do direito vida.

Ante as perguntas de alguns juzes da Corte, a Comisso


Interamericana manifestou que:

se no for observada a garantia contida no artigo 36.1.b) da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, existe a
presuno iuris tantum de que o detido ou condenado no
desfrutou das garantias correspondentes, o que gera uma
inverso do nus da prova, que passa ento ao Estado receptor.

***

28. A Corte resume a seguir as observaes escritas adicionais e finais dos Estados
participantes neste procedimento, assim como as da Comisso Interamericana:10

10 O texto completo dos escritos de observaes finais, apresentados pelos Estados, rgos, instituies e
indivduos participantes no procedimento ser publicado oportunamente. O idioma dos escritos foi o espanhol, a
menos que se indique outra coisa nos resumos preparados pela Corte.
33

Estados Unidos Mexicanos Em sua [e]xplicao das perguntas propostas na [consulta], o


Mxico manifestou:

a respeito da primeira pergunta, que:

considerou imprescindvel propor a primeira pergunta, por se


tratar da primeira ocasio em que se solicita o exerccio da
competncia consultiva sobre um tratado adotado fora do
[S]istema Interamericano;

ainda que o objeto principal da Conveno de Viena sobre


Relaes Consulares no seja a proteo dos direitos humanos,
claro que seu artigo 36 contm disposies aplicveis sua
proteo nos territrios dos Estados Partes, porque reconhece
direitos ao indivduo interessado, e

existem outros tratados multilaterais que contm disposies


sobre a liberdade de comunicao com os consulados e o
oportuno aviso aos interessados sobre esta liberdade e a leitura
do artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares
no contexto destes outros instrumentos, sugere que
atualmente a comunidade internacional reconhece a liberdade
de comunicao e o aviso consular como direitos humanos;

a respeito da segunda pergunta, que:

a importncia prtica desta pergunta se deriva de que alguns


tribunais nacionais consideram que a Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares consagra exclusivamente direitos e deveres
dos Estados;

a respeito da terceira pergunta, que:

no existe uma interpretao uniforme da expresso sem


tardar, contida no artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares e isto motiva a apresentao da pergunta;

a respeito da quinta11 pergunta, que:

evidente que o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e


Polticos um tratado com respeito ao qual a Corte pode
exercer sua funo consultiva; em razo dos casos concretos
enumerados na consulta, esta interpretao no seria um mero
exerccio terico;

a respeito da sexta pergunta, que:

esta tem o propsito de determinar se o aviso previsto no artigo


36.1.b) da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares

11 No escrito de [e]xplicao das perguntas propostas na solicitao consultiva OC-16, apresentado pelo Estado
requerente, tambm se incluiu uma seo referente quarta pergunta da consulta. Entretanto, o texto desta
seo foi lido pelo representante desse Estado durante a audincia pblica celebrada pela Corte e seu contedo se
encontra resumido na seo correspondente (par. 27 supra).
34

forma parte das garantias mnimas do devido processo


reconhecidas pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos e,
particularmente, determinar se as Salvaguardas que garantem
proteo aos direitos das pessoas condenadas pena de morte
representam uma ferramenta hermenutica que deve ser
levada em considerao para a interpretao do artigo 14 do
Pacto [Internacional sobre Direitos Civis e Polticos], e

a respeito da stima pergunta, que:

nesta pergunta se prope a questo se o artigo 14 do Pacto


Internacional sobre Direitos Civis e Polticos exige o
cumprimento do artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares com o fim de assegurar um julgamento
justo quando o acusado estrangeiro;

a omisso do aviso requerido pelo artigo 36.1.b) da Conveno


de Viena sobre Relaes Consulares priva o acusado estrangeiro
da assistncia consular, que constitui o meio mais acessvel e
idneo para coletar as provas de defesa ou de outra natureza
que se encontrem no Estado de sua nacionalidade;

a respeito da oitava pergunta, que:

no marco do julgamento de um estrangeiro, os padres de


direitos humanos no podem se dissociar do estrito
cumprimento do artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares;

a respeito da nona pergunta, que:

esta se relaciona com a reafirmao da obrigao dos Estados


federais de garantir em todo seu territrio as garantias mnimas
que o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos
consagra em matria de devido processo e da importncia de
cumprir as disposies do artigo 36.1.b) da Conveno de Viena
sobre Relaes Consulares;

a respeito da dcima primeira12 pergunta, que:

evidente que quando o Estado receptor descumpre seu dever


de notificar imediatamente o estrangeiro detido sobre os direitos
que lhe confere o artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares, violam-se as garantias de igualdade
consagradas na Carta da OEA;

a respeito da dcima segunda pergunta, que:

12 No escrito de [e]xplicao das perguntas propostas na solicitao consultiva OC-16, apresentado pelo Mxico,
tambm incluiu uma seo referente dcima pergunta formulada Corte. Entretanto, nesta seo o Estado
requerente se referiu ao texto explicativo da quarta pergunta que, como se afirmou (nota de rodap da pgina 11,
supra), foi lido pelo representante durante a audincia pblica celebrada pela Corte e se encontra resumido na
seo correspondente (par. 27 supra).
35

seu propsito coadjuvar a tutela dos direitos humanos dos


estrangeiros processados e facilitar Comisso Interamericana
o cumprimento efetivo de seu mandato.

Estados Unidos da Amrica Em seu escrito de 18 de maio de 1999,13 os Estados Unidos da


Amrica informaram Corte que:

o Paraguai desistiu da ao iniciada contra si perante a Corte


Internacional de Justia e esta retirou o caso de seus assuntos
pendentes em 10 de novembro de 1998, e

um caso similar, apresentado pela Alemanha, encontra-se


pendente perante a Corte Internacional de Justia;

e reiteraram que:

conforme o seu ponto de vista, a Corte no deve emitir uma


interpretao da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares, que um tratado com vocao universal relativo s
relaes consulares entre Estados e que no cria direitos
humanos, e

em todo caso, a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares


no prov fundamento para o tipo de reparaes sugeridas por
outros participantes neste procedimento consultivo.

Comisso Interamericana Em seu escrito de observaes finais de 17 de maio de 1999, a


Comisso Interamericana manifestou que:

ao estabelecer as regras que permitem o acesso consular para


proteger os direitos do detido na etapa em que estes so mais
vulnerveis, o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares contm normas relacionadas proteo dos direitos
humanos, no sentido que o artigo 64.1 da Conveno Americana
d a esta expresso e prov uma base slida para emitir um
Parecer Consultivo;

ainda quando o prembulo da Conveno de Viena sobre


Relaes Consulares indica que seu propsito no beneficiar
os indivduos, tambm evidente que a proteo dos direitos
individuais constitui o propsito principal da funo consular,
como decorre da leitura do artigo 5 da Conveno citada;

o direito de acesso estabelecido no artigo 36 da Conveno de


Viena sobre Relaes Consulares no est subordinado aos
protestos do Estado que envia e est estreitamente relacionado
ao direito ao devido processo estabelecido nos instrumentos
internacionais de direitos humanos;

13 O texto das observaes finais dos Estados Unidos da Amrica foi apresentado em ingls. O texto original ser

publicado oportunamente na srie B de publicaes da Corte.


36

a expresso sem tardar includa no artigo 36.1.b) da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares implica que o
aviso sobre o direito notificao consular deve dar-se ao
detido to logo quanto seja possvel;

a violao das obrigaes includas no artigo 36.1.b) da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares tem como
consequncia necessria a responsabilidade internacional do
Estado infrator;

se for estabelecido um balano entre os interesses em jogo


perante o Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos
Humanos, o parmetro com o qual caberia medir as
consequncias da violao do artigo 36.1.b) da Conveno de
Viena sobre Relaes Consulares deve iniciar-se com uma
presuno de prejuzo de atribuir ao Estado envolvido o nus da
prova de que, apesar da omisso de aviso, todas as garantias
processuais foram respeitadas;

a violao do artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre


Relaes Consulares no deve ser considerada, per se, como
uma violao do devido processo, mas que d origem a uma
presuno de prejuzo, que poderia ser desvirtuada se for
demonstrado que se respeitaram todas as garantias processuais
aplicveis;

os exemplos apresentados pelos participantes neste


procedimento forneceram uma base convincente para considerar
que a proteo consular pode oferecer uma garantia importante
para o respeito do devido processo consagrado nos principais
instrumentos internacionais de direitos humanos;

existe fundamento para considerar que o detido estrangeiro est


em posio de desvantagem em comparao ao nacional,
mesmo quando haja a possibilidade de existirem excees a
esta regra;

quando a violao do artigo 36.1.b) da Conveno de Viena


sobre Relaes Consulares ocorre no contexto de um caso que
se sanciona com a morte, deve-se assegurar o cumprimento
rigoroso de todas as garantias judiciais, e

tanto no plano nacional como no internacional, o propsito da


reparao prover um recurso efetivo, o qual, no marco do
Sistema Interamericano poderia incluir medidas como a
comutao da pena, a liberao, a concesso de um recurso
adicional de apelao e a indenizao, ou ainda, quando a
vtima foi executada, a indenizao a seus familiares.

IV
COMPETNCIA

29. O Mxico, Estado Membro da OEA, submeteu Corte o pedido de Parecer Consultivo
de acordo com o estabelecido no artigo 64.1 da Conveno, a saber:
37

[o]s Estados membros da Organizao podero consultar a Corte sobre a


interpretao desta Conveno ou de outros tratados concernentes proteo dos
direitos humanos nos Estados americanos. Tambm podero consult-la, no que lhes
compete, os rgos enumerados no captulo X da Carta da Organizao dos Estados
Americanos, reformada pelo Protocolo de Buenos Aires.

Esta disposio complementada com os seguintes requisitos regulamentares: a precisa


formulao das perguntas sobre as quais se pretende obter a opinio da Corte, a indicao
das disposies cuja interpretao solicitada e do nome e endereo do Agente, e a
apresentao das consideraes que do origem consulta (artigo 59 do Regulamento).
Caso a consulta verse sobre outros tratados concernentes proteo dos direitos humanos
nos Estados americanos, o requerente dever identificar o tratado respectivo e suas
respectivas partes (artigo 60.1).

30. A consulta submetida considerao da Corte contm 12 perguntas especficas sobre


as quais se pretende seu parecer e indica, ademais, as disposies e tratados cuja
interpretao se solicita, as consideraes que do origem consulta e o nome e endereo
de seu Agente, com o que foi dado cumprimento aos respectivos requisitos regulamentares.

31. O cumprimento dos requisitos examinados no significa necessariamente que o


Tribunal esteja obrigado a responder a consulta. Ao decidir se aceita ou no um pedido de
Parecer Consultivo, a Corte deve ter presente consideraes que ultrapassam os aspectos
meramente formais14 e que se refletem nos limites genricos que o Tribunal reconheceu ao
exerccio de sua funo consultiva.15 Estas consideraes sero tratadas pelo Tribunal nos
pargrafos seguintes.

32. Quanto sua competncia ratione materiae para responder presente solicitao de
Parecer Consultivo, esta Corte deve, em primeiro lugar, decidir se est investida de
faculdades para interpretar, por via consultiva, tratados internacionais distintos
Conveno Americana.16

33. Nesse sentido, a Corte adverte que foram apresentadas ante si doze perguntas que
envolvem seis instrumentos internacionais distintos, e que o Mxico dividiu sua solicitao
em trs sees, as quais so descritas a seguir:

a. as perguntas primeira a quarta integram o grupo inicial. Na primeira delas, se


solicita que a Corte interprete se, de acordo com o artigo 64.1 da Conveno
Americana, o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares
contm disposies relacionadas proteo dos direitos humanos nos
Estados americanos, e nas trs perguntas restantes se solicita uma
interpretao da Conveno de Viena;

b. as perguntas quinta a dcima integram o grupo intermedirio, que comea


com a consulta sobre se, no marco do artigo 64.1 da Conveno Americana,
os artigos 2, 6, 14 e 50 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos
contm disposies relacionadas proteo dos direitos humanos nos

14Relatrios da Comisso Interamericana de Direitos Humanos (art. 51 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-15/97 de 14 de novembro de 1997. Srie A N 15; par. 31.
15 Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 13.
16 Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 19.
38

Estados americanos. As quatro perguntas restantes tm por objeto a


interpretao dos artigos citados, sua relao com as Salvaguardas que
garantem proteo aos direitos das pessoas condenadas pena de morte e
com a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, e

c. as perguntas dcima primeira e dcima segunda integram o ltimo grupo, e


se referem interpretao da Declarao Americana e da Carta da OEA e sua
relao com o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares.

34. Atravs das perguntas que iniciam cada um dos dois primeiros grupos descritos, o
Estado requerente pretende uma interpretao dos alcances do artigo 64.1 da Conveno
com respeito a outros instrumentos internacionais. Dado que o artigo 64.1 autoriza a Corte
a emitir pareceres consultivos sobre a interpretao d[a] Conveno17 ou de outros
tratados concernentes proteo dos direitos humanos nos Estados americanos, uma
consulta que se formule a esse respeito se encontra dentro do mbito da competncia
ratione materiae da Corte.

35. Em consequncia, a Corte competente para se pronunciar sobre a primeira e quinta


interrogantes propostas pelo Estado requerente e, uma vez resolvidas estas, para responder
s perguntas segunda quarta e sexta dcima.

36. Em seu dcimo Parecer Consultivo, que tratou sobre suas atribuies para interpretar
a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, este Tribunal determinou que

O artigo 64.1 da Conveno Americana [a] autoriza [...] para, a pedido de um Estado
Membro da OEA ou, no que lhes compete, de um dos rgos da mesma, emitir
pareceres consultivos sobre a interpretao da Declarao Americana dos Direitos e
Deveres do Homem, no marco e dentro dos limites de sua competncia em relao
Carta e Conveno ou outros tratados concernentes proteo dos direitos humanos
nos Estados Americanos.18

Naquela oportunidade, a Corte considerou que no se pode interpretar e aplicar a Carta da


[OEA] em matria de direitos humanos, sem integrar suas normas pertinentes com as
correspondentes disposies da Declarao [Americana].19

37. A Corte considera, portanto, que igualmente competente para se pronunciar sobre
as perguntas dcima primeira e dcima segunda, que integram o terceiro grupo de
interrogantes apresentadas pelo Mxico em sua consulta.

38. A Corte toma nota dos seguintes pressupostos fticos apresentados pelo Estado
requerente:

a. tanto o Estado que envia como o Estado receptor so Partes na Conveno de


Viena sobre Relaes Consulares;
b. tanto o Estado que envia como o Estado receptor so Membros da OEA;

17 Interpretao da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem no marco do artigo 64 da Conveno

Americana sobre Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-10/89 de 14 de julho de 1989. Srie A N 10; par. 24.
18 Interpretao da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem no marco do artigo 64 da Conveno

Americana sobre Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-10/89 de 14 de julho de 1989. Srie A N 10; Opinio,
ponto nico e par. 44.
19 Interpretao da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem no marco do artigo 64 da Conveno

Americana sobre Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-10/89 de 14 de julho de 1989. Srie A N 10; par. 43.
39

c. tanto o Estado que envia como o Estado receptor assinaram a Declarao


Americana;
d. o Estado receptor ratificou o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos, e
e. o Estado receptor no ratificou a Conveno Americana.

39. Quanto ao ltimo pressuposto citado, a Corte considera que no possui alcance
prtico algum, porquanto se tenha ou no ratificado a Conveno Americana os Estados
Partes da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares so obrigados por esta.

40. Se a Corte circunscrever seu pronunciamento a aqueles Estados que no ratificaram


a Conveno Americana, seria difcil desvincular o presente Parecer Consultivo de um
pronunciamento especfico sobre o sistema judicial e a legislao destes Estados. Esta
circunstncia, a juzo da Corte, transcenderia o objeto do procedimento consultivo, que:

est destinado [...] a facilitar aos Estados Membros e aos rgos da OEA a obteno
de uma interpretao judicial sobre uma disposio da Conveno ou de outros
tratados relacionados proteo dos direitos humanos nos Estados americanos.20

41. Ademais, se a Corte limitasse o alcance de sua opinio aos Estados Membros da OEA
que no so Partes da Conveno Americana, prestaria seus servios consultivos a um
nmero muito reduzido de Estados americanos, o que no estaria conforme ao interesse
geral que reveste a consulta (62 infra).

42. Por estas razes a Corte determina, em exerccio de suas faculdades inerentes para
precisar ou esclarecer e, em certas hipteses, reformular, as perguntas que lhe so
propostas,21 que o presente Parecer Consultivo ter como pressupostos fticos que tanto o
Estado que envia como o Estado receptor so Membros da OEA, assinaram a Declarao
Americana, ratificaram o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos e so Partes na
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, independentemente de terem ou no
ratificado a Conveno Americana sobre Direitos Humanos.

43. De acordo com sua prtica, a Corte deve examinar se a emisso do parecer poderia
conduzir a alterar ou a debilitar, em prejuzo do ser humano, o regime previsto pela
Conveno.22

44. Em sua jurisprudncia constante, a Corte estabeleceu que

, antes de tudo e principalmente, uma instituio judicial autnoma que tem


competncia para decidir qualquer caso contencioso relativo interpretao e
aplicao da Conveno e para dispor que se garanta vtima da violao de um
direito ou liberdade protegidos por esta, o gozo do direito ou liberdade violados
(artigos 62 e 63 da Conveno e artigo 1 do Estatuto da Corte). Em virtude do carter
obrigatrio de suas decises em matria contenciosa (artigo 68), a Corte representa,

20 Restries pena de morte (arts. 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer
Consultivo OC-3/83 de 8 de setembro de 1983. Srie A N 3; par. 22.
21 Exigibilidade do direito de retificao ou resposta (arts. 14.1, 1.1 e 2 Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-7/86 de 29 de agosto de 1986. Srie A N 7; par. 12.
22Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; Segundo Parecer.
40

ademais, o rgo com maior poder obrigatrio para garantir a efetiva aplicao da
Conveno.23

Por esta razo, ao determinar se deve ou no responder a um pedido de Parecer Consultivo,


a Corte deve ser particularmente cuidadosa ao considerar se este parecer poderia debilitar
[sua funo] contenciosa ou, pior ainda, [...] servir para desvirtuar os fins desta ou para
alterar, em prejuzo da vtima, o funcionamento do sistema de proteo previsto pela
Conveno.24

45. Vrios so os parmetros que podem ser utilizados pelo Tribunal ao fazer este
exame. Um deles, coincidente com grande parte da jurisprudncia internacional nesta
matria,25 refere-se inconvenincia de que, por via de uma solicitao consultiva, um
Estado Membro obtenha prematuramente um pronunciamento que poderia eventualmente
ser submetido Corte no marco de um caso contencioso.26 Entretanto, esta Corte advertiu
que a existncia de uma controvrsia sobre a interpretao de uma disposio no constitui,
per se, um impedimento para o exerccio da funo consultiva.27

23 Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 22 (sem nfase no
original). Cf. O efeito das reservas sobre a entrada em vigncia da Conveno Americana sobre Direitos Humanos
(arts. 74 e 75). Parecer Consultivo OC-2/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 2; Restries pena de
morte (arts. 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-3/83 de 8 de
setembro de 1983. Srie A N 3; Proposta de modificao Constituio Poltica da Costa Rica relacionada
naturalizao. Parecer Consultivo OC-4/84 de 19 de janeiro de 1984. Srie A N 4; O Registro Profissional
Obrigatrio de Jornalistas (arts. 13 e 29 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo
OC-5/85 de 13 de novembro de 1985. Srie A N 5; A expresso leis no artigo 30 da Conveno Americana
sobre Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-6/86 de 9 de maio de 1986. Srie A N 6; Exigibilidade do direito
de retificao ou resposta (arts. 14.1, 1.1 e 2 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo
OC-7/86 de 29 de agosto de 1986. Srie A N 7; O Habeas Corpus sob suspenso de garantias (arts. 27.2, 25.1 e
7.6 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-8/87 de 30 de janeiro de 1987.
Srie A N 8; Garantias judiciais em estados de emergncia (arts. 27.2, 25 e 8 da Conveno Americana sobre
Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-9/87 de 6 de outubro de 1987. Srie A N 9; Interpretao da
Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem no marco do artigo 64 da Conveno Americana sobre
Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-10/89 de 14 de julho de 1989. Srie A N 10; Excees ao esgotamento
dos recursos internos (art. 46.1, 46.2.a e 46.2.b Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer
Consultivo OC-11/90. Srie A N 11; Compatibilidade de um projeto de lei com o artigo 8.2.h da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-12/91 de 6 de dezembro de 1991. Srie A N 12;
Responsabilidade internacional por aprovao e aplicao de leis violatrias Conveno (arts. 1 e 2 da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-14/94 de 9 de dezembro de 1994. Srie A
N 14; Relatrios da Comisso Interamericana de Direitos Humanos (art. 51 da Conveno Americana sobre
Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-15/97 de 14 de novembro de 1997. Srie A N 15.
24Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 24.
25 Cf. I.C.J.: Interpretation of Peace Treaties with Bulgaria, Hungary and Romania, First Phase, Advisory Opinion,

I.C.J. Reports 1950; Reservations to the Convention on the Prevention and Punishment of the Crime of Genocide,
Advisory Opinion, I.C.J. Reports 1951; Legal Consequences for States of the Continued Presence of South Africa in
Namibia (South West Africa) notwithstanding Security Council Resolution 276 (1970), Advisory Opinion, I.C.J.
Reports 1971; Western Sahara, Advisory Opinion, I.C.J. Reports 1975; Applicability of Article VI, Section 22, of
the Convention on the Privileges and Immunities of the United Nations, Advisory Opinion, I.C.J. Reports 1989.
26 O Registro Profissional Obrigatrio de Jornalistas (arts. 13 e 29 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-5/85 de 13 de novembro de 1985. Srie A N 5; par. 22. Cf. Relatrios da
Comisso Interamericana de Direitos Humanos (art. 51 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos).
Parecer Consultivo OC-15/97 de 14 de novembro de 1997. Srie A N 15; par. 31.
27 Restries pena de morte (arts. 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer
Consultivo OC-3/83 de 8 de setembro de 1983. Srie A N 3; par. 38. Cf. Excees ao esgotamento dos recursos
internos (art. 46.1, 46.2.a e 46.2.b da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-
11/90. Srie A N 11; par. 3; Compatibilidade de um projeto de lei com o artigo 8.2.h da Conveno Americana
sobre Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-12/91 de 6 de dezembro de 1991. Srie A N 12; par. 28.
41

46. A Corte observa que, sob a seo de [c]onsideraes que originam a consulta, o
Mxico mencionou que havia realizado gestes a favor de alguns de seus nacionais, que no
teriam sido informados sem demora, nem posteriormente, pelo Estado receptor de seu
direito a comunicar-se com as autoridades consulares mexicanas e teriam sido condenados
morte.28 Ademais, [como] exemplo, o Estado requerente descreveu os casos de seis
destas pessoas e fez referncia especfica prtica e legislao dos Estados Unidos da
Amrica, Estado Membro da OEA.29 Esta tendncia foi tambm percebida nas apresentaes
escritas e orais de outros Estados Membros30 e de amici curiae,31 alguns dos quais inclusive
apresentaram junto com suas observaes documentos probatrios sobre o mrito dos
argumentos relacionados aos casos descritos nestas apresentaes.32 Por estas razes, na
opinio de um Estado que compareceu perante a Corte,33 a consulta poderia ser considerada
como um caso contencioso encoberto, pois suas interrogantes no se referem
exclusivamente a questes de direito ou interpretao de tratados e dependem, para sua
resposta, de determinao de fatos em casos especficos.

47. A Corte considera que no deve se pronunciar sobre a apresentao de supostas


acusaes ou provas contra um Estado, porque no caso de faz-lo, estaria em contradio
com a natureza de sua funo consultiva e impediria ao Estado respectivo a oportunidade de
defesa no marco do procedimento contencioso.34 Isso constitui uma das grandes diferenas
entre as funes contenciosa e consultiva. No exerccio da primeira,

a Corte deve no apenas interpretar as normas aplicveis, estabelecer a veracidade


dos fatos denunciados e decidir se os mesmos podem ser considerados como uma
violao da Conveno imputvel a um Estado Parte, mas tambm, se for o caso,
dispor que se garanta ao lesado o gozo de seu direito ou liberdade violados (artigo

28 Ver tambm a Transcrio da audincia pblica: apresentao inicial do Mxico, pg. 18.
29 Pedido, pgs. 1 a 2, 6 a 7, 9 a 11. Ver tambm Escrito de consideraes adicionais do Mxico, pgs. 1 a 5 e
anexos; Segundo Escrito de consideraes adicionais do Mxico, (par. 28 supra), documento Comisso Geral de
Reclamaes Mxico-Estados Unidos, Caso Faulkner, Opinio e Deciso de 2 de novembro de 1926 e documento
Informao adicional sobre os servios de proteo consular a nacionais mexicanos no exterior; Escrito de
[e]xplicao das perguntas propostas na solicitao consultiva OC-16, apresentado pelo Mxico, pgs. 3, 8, 10 e
11; e Transcrio da audincia pblica: apresentao inicial de Mxico, pg. 15.
30 Relatrio apresentado pela Repblica Dominicana, pg. 4; Escritos de observaes apresentados por Honduras,

pg. 2; Paraguai, pg. 2 a 3; Costa Rica, pg. 4 e Estados Unidos da Amrica, pg. 12 (texto e nota 7), 22 a 25
(texto e nota 13), 29 a 38 e 41 a 46. Ver, tambm: Transcrio da audincia pblica, Comparecimento de
Honduras, pg. 54; Comparecimento do Paraguai, pgs. 57 a 60; Comparecimento da Repblica Dominicana, pg.
63; Comparecimento dos Estados Unidos da Amrica, pg. 69.
31 Cf. Escritos de observaes apresentados pelos senhores Jean Terranova, Esq., in extenso; S. Adele Shank e
John Quigley, in extenso; Robert L. Steele, in extenso; Death Penalty Focus de California, pgs. 2 a 12; Jos
Trinidad Loza, in extenso; International Human Rights Law Institute de DePaul University College of Law e
MacArthur Justice Center de University of Chicago Law School, pgs. 28 a 46; Minnesota Advocates for Human
Rights e Sandra Babcock, pgs. 3, 6 a 8 e 21 a 23; Mark J. Kadish, pgs. 4 a 6, 19 a 33, 52 a 56 e 69 a 70;
Bonnie Lee Goldstein e William H. Wright, pgs. 2 a 28; Jimmy V. Delgado, in extenso. Ver, tambm, Escrito de
observaes finais de International Human Rights Law Institute de DePaul University College of Law e MacArthur
Justice Center de University of Chicago Law School, pgs. 1 a 2 e anexos I, II, e III e o senhor Jos Trinidad Loza,
pgs. 1, 3, 5 e 6.
32 Escrito apresentado pela senhora Jean Terranova, anexos 1 a 12; escrito apresentado pelo senhor Robert L.
Steele.
33 Cf. Escrito e comparecimento dos Estados Unidos da Amrica perante a Corte.
34 Responsabilidade internacional por aprovao e aplicao de leis violatrias Conveno (arts. 1 e 2 da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-14/94 de 9 de dezembro de 1994. Srie A
N 14; par. 28.
42

63.1 da Conveno), no entendimento de que os Estados Partes neste processo esto


sujeitos a cumprir obrigatoriamente a deciso da Corte (artigo 68.1 da Conveno).35

Ao contrrio, no exerccio de sua funo consultiva, a Corte no est chamada a resolver


questes de fato, mas a elucidar o sentido, propsito e razo das normas internacionais
sobre direitos humanos.36 Neste mbito, o Tribunal cumpre sua funo consultiva.37

48. Sobre a diferena entre suas competncias consultiva e contenciosa, a Corte


esclareceu recentemente que:

25. [a] competncia consultiva da Corte difere de sua competncia contenciosa no


sentido de que no existem partes envolvidas no procedimento consultivo e no
existe tampouco um litgio a resolver. O nico propsito da funo consultiva a
interpretao desta Conveno ou de outros tratados referentes proteo dos
direitos humanos nos Estados americanos. O fato de que a competncia consultiva da
Corte possa ser promovida por todos os Estados Membros da OEA e por seus rgos
principais, estabelece outra distino entre as competncias consultiva e contenciosa
da Corte.

26. Consequentemente, a Corte adverte que o exerccio da funo consultiva que


lhe confere a Conveno Americana de carter multilateral e no litigioso, o que est
fielmente refletido no Regulamento da Corte, cujo artigo 62.1 estabelece que um
pedido de Parecer Consultivo ser notificado a todos os Estados Membros, os quais
podem apresentar suas observaes sobre a solicitao e participar nas audincias
pblicas a respeito da mesma. Ademais, ainda que o Parecer Consultivo da Corte no
possua o carter vinculante de uma sentena em um caso contencioso, tem, por outro
lado, efeitos jurdicos inegveis. Desta maneira, evidente que o Estado ou rgo que
solicita Corte um Parecer Consultivo no o nico titular de um interesse legtimo
no resultado do procedimento.38

49. A Corte considera que a indicao de alguns exemplos serve o propsito de referir-se
a um contexto particular39 e ilustrar distintas interpretaes que podem existir sobre a
questo jurdica que objeto do presente Parecer Consultivo,40 sem que seja por isso
necessrio que o Tribunal emita um pronunciamento sobre estes exemplos.41 Alm disso,
estes ltimos permitem ao Tribunal indicar que seu Parecer Consultivo no constitui uma

35Restries pena de morte (arts. 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer
Consultivo OC-3/83 de 8 de setembro de 1983. Srie A N 3; par. 32.
36 Responsabilidade internacional por aprovao e aplicao de leis violatrias Conveno (arts. 1 e 2 da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-14/94 de 9 de dezembro de 1994. Srie A
N 14; par. 23.
37 Cfr.Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 51. Cf. Restries pena
de morte (arts. 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-3/83 de 8 de
setembro de 1983. Srie A N 3; par. 32; e I.C.J., Interpretation of Peace Treaties, Advisory Opinion, I.C.J.
Reports 1950, pg. 65.
38 Relatrios da Comisso Interamericana de Direitos Humanos (Art. 51 da Conveno Americana sobre Direitos

Humanos), Parecer Consultivo OC-15/97 de 14 de novembro de 1997. Srie A N 15; pars. 25 e 26.
39Garantias judiciais em estados de emergncia (arts. 27.2, 25 e 8 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-9/87 de 6 de outubro de 1987. Srie A N 9; par. 16.
40 Restries pena de morte (arts. 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer
Consultivo OC-3/83 de 8 de setembro de 1983. Srie A N 3; pars. 44 in fine e 45.
41 Responsabilidade internacional por aprovao e aplicao de leis violatrias Conveno (arts. 1 e 2 da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-14/94 de 9 de dezembro de 1994. Srie A
N 14; par. 27.
43

mera especulao acadmica e que o interesse no mesmo se justifica pelo benefcio que
possa trazer proteo internacional dos direitos humanos.42

50. Portanto, a Corte, sem se pronunciar sobre nenhum caso contencioso mencionado no
curso do presente procedimento consultivo,43 considera que deve dar considerao ao
assunto objeto do presente pedido de Parecer Consultivo.

***

51. A Comisso Interamericana informou ao Tribunal que tramita ante si uma denncia
que envolve o suposto descumprimento do artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares.44

52. Entretanto, a Corte considera que a presente consulta e o caso Santana so dois
procedimentos inteiramente distintos. A interpretao que a Corte vier a dar sobre o artigo
36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares no poderia considerar-se como um
pronunciamento sobre os fatos da denncia pendente perante a Comisso Interamericana. A
Corte no encontra, pois, razes para supor que a emisso do presente Parecer Consultivo
poderia afetar os interesses do peticionrio no caso Santana.

53. Por ltimo, a Corte deve considerar as circunstncias do presente procedimento e


determinar se, alm das razes j examinadas, existiriam razes anloga[s]45 que a
levariam a no resolver a consulta.

54. A Corte tem presentes os casos contenciosos perante a Corte Internacional de Justia
sobre a suposta violao por parte de um Estado (Membro da OEA) do artigo 36 da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares (Casos Breard e La Grand).

55. Durante as primeiras etapas do presente procedimento consultivo, os Estados Unidos


da Amrica e o Paraguai informaram a esta Corte que este ltimo havia iniciado um
processo contra os Estados Unidos da Amrica perante a Corte Internacional de Justia
relativo ao caso Breard. Os Estados Unidos da Amrica argumentaram, em razo da
existncia deste processo, que esta Corte deveria evitar pronunciar-se sobre a consulta, por
razes de prudncia, [... ou] de cortesia internacional.46

56. O Paraguai decidiu posteriormente desistir da referida demanda perante a Corte


Internacional de Justia. Entretanto, em seu escrito de observaes finais no presente
procedimento consultivo, os Estados Unidos da Amrica informaram que haviam sido
demandados pela Alemanha, tambm perante a Corte Internacional de Justia, em um caso
relacionado com a mesma matria do caso Breard. Este segundo caso (caso La Grand) foi

42 Garantias judiciais em estados de emergncia (arts. 27.2, 25 e 8 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-9/87 de 6 de outubro de 1987. Srie A N 9; par. 16.
43 Cf. notas de rodap 29 a 32.
44 Escrito de observaes apresentado pela Comisso Interamericana, pg. 5. Apesar da Comisso ter mencionado

tambm a existncia do caso Castillo Petruzzi e outros perante a Corte, como um caso que envolvia o artigo 36 da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, j em sua sentena de Excees Preliminares sobre esse caso a
Corte se declarou incompetente para decidir sobre essa matria, em razo de que as concluses da Comisso
sobre a mesma no haviam sido includas em seu relatrio 17/97 (Cf. Caso Castillo Petruzzi e outros, Excees
Preliminares, Sentena de 4 de setembro de 1998. Srie C N 41; par. 68 e 69, e ponto resolutivo segundo).
45 Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; Parecer, ponto segundo.
46 Escrito de observaes dos Estados Unidos da Amrica; pg. 4 (ingls), pg. 5 (espanhol).
44

iniciado perante a Corte Internacional de Justia em 2 de maro de 1999,47 isto , mais de


um ano depois que o Mxico apresentou a presente consulta a esta Corte, e oito meses
depois de que a mesma concluiu a fase oral do presente procedimento.

57. Ainda assim, a Corte considera que cabe considerar se, de acordo com a normativa
da Conveno Americana, a circunstncia de um caso contencioso estar pendente perante
outro tribunal internacional pode ter efeitos sobre a emisso, ou no, de um Parecer
Consultivo.

58. O artigo 31 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados dispe que os
termos do tratado devem interpretar-se de boaf, conforme o sentido corrente que se deve
atribuir a estes em seu contexto e tendo em conta seu objeto e fim. A proteo efetiva dos
direitos humanos constitui o objeto e fim da Conveno Americana, de modo que ao
interpret-la a Corte dever faz-lo no sentido de que o regime de proteo de direitos
humanos mantenha todos os seus efeitos prprios (effet utile).48

59. Esta Corte j indicou que a finalidade de sua funo consultiva :

colaborar para o cumprimento das obrigaes internacionais dos Estados americanos


no que concerne proteo dos direitos humanos, assim como para o cumprimento
das funes neste mbito que so atribudas aos distintos rgos da OEA.49

60. A Corte esclareceu o sentido de sua funo consultiva em termos gerais para evitar
que se debilite sua funo contenciosa em prejuzo dos direitos das vtimas de eventuais
violaes de direitos humanos.50

61. Entretanto, o exerccio da funo consultiva desta Corte no pode estar limitado
pelos casos contenciosos interpostos perante a Corte Internacional de Justia. Cabe recordar
que esta Corte , de acordo com seu Estatuto, uma instituio judicial autnoma.51 Sobre
este assunto, a Corte j manifestou que

47 I.C.J.; La Grand Case (Germany v. United States of America), Application instituting proceedings, filed in the

Registry of the International Court of Justice on 2 March 1999; pg. 1.


48 Cf. Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; pars. 43 e ss.; O efeito das
reservas sobre a entrada em vigncia da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (arts. 74 e 75). Parecer
Consultivo OC-2/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 2; pars. 19 e ss.; Restries pena de morte (arts.
4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-3/83 de 8 de setembro de
1983. Srie A N 3; pars. 47 e ss.; Proposta de modificao Constituio Poltica da Costa Rica relacionada
naturalizao. Parecer Consultivo OC-4/84 de 19 de janeiro de 1984. Srie A N 4; pars. 20 e ss.; O Registro
Profissional Obrigatrio de Jornalistas (arts. 13 e 29 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer
Consultivo OC-5/85 de 13 de novembro de 1985. Srie A N 5; pars. 29 e ss.; A expresso leis no artigo 30 da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-6/86 de 9 de maio de 1986. Srie A N 6;
pars. 13 e ss.; e, entre outros, Caso Velsquez Rodrguez, Excees Preliminares, Sentena de 26 de junho de
1987. Srie C N 1; par. 30; Caso Fairen Garbi e Sols Corrales, Excees Preliminares, Sentena de 26 de junho
de 1987. Srie C N 2; par. 35; Caso Godnez Cruz, Excees Preliminares, Sentena de 26 de junho de 1987.
Srie C N 3; par. 33; Caso Paniagua Morales e outros, Excees Preliminares, Sentena de 25 de janeiro de
1996. Srie C N 23; par. 40.
49 Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 25.
50 Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 24.
51 Estatuto da Corte Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominado Estatuto). Aprovado
mediante Resoluo n 448 adotada pela Assembleia Geral da Organizao dos Estados Americanos em seu nono
perodo de sesses, celebrado em La Paz, Bolvia, outubro de 1979; artigo 1.
45

[e]m todo sistema jurdico um fenmeno normal que distintos tribunais que no
possuem entre si uma relao hierrquica possam conhecer e, em consequncia,
interpretar, o mesmo corpo normativo, de maneira que no deve ser estranho que,
em certas ocasies, resultem em concluses contraditrias ou, pelo menos, diferentes
sobre a mesma regra de direito. No Direito Internacional, por exemplo, a competncia
consultiva da Corte Internacional de Justia se estende a qualquer questo jurdica, de
modo que o Conselho de Segurana ou a Assembleia Geral poderiam,
hipoteticamente, submeter ao seu conhecimento uma consulta sobre um tratado que,
sem qualquer dvida, poderia tambm ser interpretado por esta Corte em aplicao
do artigo 64. Por conseguinte, a interpretao restritiva desta ltima disposio no
teria sequer a virtualidade de eliminar possveis contradies do gnero comentado.52

62. A consulta do Mxico faz referncia a uma situao relacionada com a proteo dos
direitos humanos nos Estados [a]mericanos, a respeito da qual existe um interesse geral de
que a Corte se pronuncie, como demonstra a participao sem precedentes neste
procedimento de oito Estados Membros, da Comisso Interamericana e de 22 instituies e
indivduos em qualidade de amici curiae.

63. Ademais, os interesses legtimos de todo Estado Membro na emisso de um Parecer


Consultivo se encontram protegidos pela oportunidade concedida de participar plenamente
no procedimento consultivo e de comunicar ao Tribunal seus pontos de vista sobre as
normas legais que sero interpretadas,53 como ocorreu no presente procedimento
consultivo.

64. Ao afirmar sua competncia sobre este assunto, o Tribunal recorda o amplo alcance54
de sua funo consultiva, nica no Direito Internacional contemporneo,55 a qual constitui
um servio que a Corte est em capacidade de prestar a todos os integrantes do Sistema
Interamericano com o propsito de colaborar para o cumprimento de seus compromissos
internacionais sobre direitos humanos56 e de:

ajudar os Estados e rgos a cumprir e a aplicar tratados em matria de direitos


humanos, sem submet-los ao formalismo e ao sistema de sanes que caracteriza o
processo contencioso.57

65. A Corte conclui que a interpretao da Conveno Americana e de quaisquer outros


tratados referentes proteo dos direitos humanos nos Estados americanos orienta todos
os Estados Membros da OEA, assim como os rgos principais do Sistema Interamericano

52Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 50.
53Restries pena de morte (arts. 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer
Consultivo OC-3/83 de 8 de setembro de 1983. Srie A N 3; par. 24.
54 Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 37; Proposta de
modificao Constituio Poltica da Costa Rica relacionada naturalizao. Parecer Consultivo OC-4/84 de 19 de
janeiro de 1984. Srie A N 4; par. 28.
55Restries pena de morte (arts. 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer
Consultivo OC-3/83 de 8 de setembro de 1983. Srie A N 3; par. 43.
56 Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 39.
57 Restries pena de morte (arts. 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer
Consultivo OC-3/83 de 8 de setembro de 1983. Srie A N 3; par. 43. Cf. Relatrios da Comisso Interamericana
de Direitos Humanos (art. 51 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-15/97 de
14 de novembro de 1997. Srie A N 15; par.22.
46

de Proteo dos Direitos Humanos, sobre questes jurdicas relevantes, tais como as
propostas na presente consulta, que o Tribunal proceder a responder.

V
ESTRUTURA DO PARECER

66. De acordo com a faculdade, inerente a todo tribunal, de dar aos seus
pronunciamentos a estrutura lgica que considere mais adequada aos interesses da justia,
a Corte considerar as interrogantes propostas na seguinte ordem:

a. primeiro estudar os aspectos sobre a relao do artigo 36 da Conveno de


Viena sobre Relaes Consulares com a proteo dos direitos humanos nos
Estados americanos, bem como algumas caractersticas do direito
informao sobre a assistncia consular (primeira, segunda e terceira
perguntas);

b. depois, expressar suas concluses sobre a relao entre as normas do Pacto


Internacional sobre Direitos Civis e Polticos e a proteo dos direitos
humanos nos Estados americanos (quinta pergunta);

c. posteriormente, realizar o estudo das perguntas que tratam da relao entre


o direito informao sobre a assistncia consular e as garantias do devido
processo e o princpio de igualdade (sexta, stima, oitava e dcima primeira
perguntas);

d. uma vez concludo o exame precedente, analisar as consequncias da


omisso do Estado receptor de fornecer ao detido estrangeiro a informao
sobre a assistncia consular (quarta, dcima e dcima segunda perguntas) e,
por ltimo,

e. resolver a consulta sobre as obrigaes dos Estados federais em relao ao


direito informao sobre a assistncia consular (nona pergunta).

67. No que tange s respostas solicitadas, a Corte analisar cada conjunto de perguntas
de acordo com seu contedo essencial e oferecer a resposta conceitual que, a seu juzo,
seja pertinente para estabelecer a opinio do Tribunal quanto ao conjunto, se isso for
possvel, ou quanto s perguntas individualmente consideradas, em cada caso.

VI
OS DIREITOS INFORMAO, NOTIFICAO E COMUNICAO, E DE ASSISTNCIA CONSULAR, E
SEU VNCULO COM A PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS NOS ESTADOS AMERICANOS
(Primeira pergunta)

68. Na consulta, o Mxico solicitou Corte que interpretasse se:

[n]o marco do artigo 64.1 da Conveno Americana, [...] deve-se entender o artigo 36
da Conveno de Viena [sobre Relaes Consulares], no sentido de conter disposies
relacionadas proteo dos direitos humanos nos Estados Americanos [...]

69. Como foi afirmado anteriormente (29 supra), a Corte tem competncia para
interpretar, alm da Conveno Americana, outros tratados referentes proteo dos
direitos humanos nos Estados americanos.
47

70. Em seu dcimo Parecer Consultivo, a Corte interpretou que a palavra tratado, tal
como a emprega o artigo 64.1, refere-se ao menos [a] um instrumento internacional
governado pelas duas Convenes de Viena: a Conveno de Viena sobre o Direito dos
Tratados de 1969 e a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados entre Estados e
Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais de 1986.58 Alm disso, o
Tribunal definiu que os tratados a que faz referncia o artigo 64.1 so aqueles nos quais so
Partes um ou mais Estados americanos, entendendo por estes a todos os Estados Membros
da OEA.59 Por ltimo, a Corte reitera que os termos do artigo citado tm um forte carter
extensivo,60 que tambm deve guiar sua interpretao.

71. A Conveno de Viena sobre Relaes Consulares um acordo internacional


celebrado por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, no sentido que a
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969 d a esta ampla expresso. Nela
so Partes os Estados Membros da OEA com apenas duas excees: Belize e St. Kitts e
Nevis.

72. Para os fins deste Parecer a Corte deve determinar se este Tratado se refere
proteo dos direitos humanos nos 33 Estados americanos que so Partes nele, isto , se diz
respeito, afeta ou interessa a esta matria. Ao realizar este estudo, o Tribunal reitera que a
interpretao de toda norma deve ser feita de boa-f, conforme o sentido corrente que se
deve atribuir aos termos empregados pelo tratado em seu contexto e tendo em conta seu
objeto e fim (artigo 31 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados)61 e que esta
interpretao pode envolver o exame do tratado considerado em seu conjunto, caso seja
necessrio.

73. Em alguns escritos de observaes apresentados perante a Corte se expressou que


no Prembulo da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares se indica que os Estados
Parte estiveram conscientes, no processo de redao,

de que a finalidade dos privilgios e imunidades [consulares] no beneficiar a


particulares, mas garantir s reparties consulares o eficaz desempenho de suas
funes em nome de seus Estados respectivos.62

Portanto, a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares no atenderia o objetivo de


outorgar direitos aos indivduos; os direitos de comunicao e notificao consular so
principalmente direitos estatais.

74. A Corte examinou o processo de formulao do Prembulo da Conveno de Viena


sobre Relaes Consulares e constatou que os particulares a que faz referncia so
aqueles que exercem funes consulares, e que o propsito do esclarecimento citado foi
fazer um registro do carter funcional dos privilgios e imunidades outorgados a estes.

58 Interpretao da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem no marco do artigo 64 da Conveno

Americana sobre Direitos Humanos, Parecer Consultivo OC-10/89 de 14 de julho de 1989. Srie A N 10; par. 33.
59 Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (Art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos), Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 35.
60 Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (Art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos), Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 17.
61Cf. A expresso leis no artigo 30 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-
6/86 de 9 de maio de 1986. Srie A N 6; par. 13.
62 Conveno de Viena sobre Relaes Consulares. Documento A/CONF.25/12; Quinto ponto do prembulo, em
concordncia com o quarto ponto do prembulo.
48

75. A Corte observa, por outro lado, que no caso relativo ao pessoal diplomtico e
consular dos Estados Unidos da Amrica em Teer, os Estados Unidos da Amrica
relacionaram o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares com os direitos
dos nacionais do Estado que envia.63 Por sua vez, a Corte Internacional de Justia fez
referncia Declarao Universal na respectiva sentena.64

76. Por outro lado, o Mxico no solicita ao Tribunal que interprete se o objeto principal
da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares a proteo dos direitos humanos, mas
se uma norma desta Conveno diz respeito a esta proteo, ou adquire relevncia luz da
jurisprudncia consultiva deste Tribunal, que interpretou que um tratado pode dizer respeito
proteo dos direitos humanos, com independncia de qual seja seu objeto principal.65
Portanto, ainda quando so exatas algumas apreciaes apresentadas ao Tribunal sobre o
objeto principal da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, no sentido de que esta
um tratado destinado a estabelecer um equilbrio entre os Estados, isto no obriga a
descartar, de plano, que este Tratado possa dizer respeito proteo dos direitos
fundamentais da pessoa no continente americano.

77. A partir da coincidncia da prtica dos Estados em matria de proteo diplomtica


se desenvolveram as discusses em torno redao do artigo 36 da Conveno de Viena
sobre Relaes Consulares, que dispe:

1. A fim de facilitar o exerccio das funes consulares relativas aos nacionais do


Estado que envia:

a) os funcionrios consulares tero liberdade de se comunicar com os


nacionais do Estado que envia e visit-los. Os nacionais do Estado que envia
tero a mesma liberdade de se comunicarem com os funcionrios consulares e
de visit-los;

[...]

78. No artigo citado se consagra o direito livre comunicao, cujos titulares -como
revela de forma unvoca o texto - so tanto o funcionrio consular como os nacionais do
Estado que envia, sem que se faa maiores precises com respeito situao destes
nacionais. O direito dos detidos estrangeiros comunicao com funcionrios consulares do
Estado que envia concebido como um direito do detido nas mais recentes manifestaes
do direito penal internacional.66

79. Portanto, o funcionrio consular e o nacional do Estado que envia tm o direito a


comunicar-se entre si, em todo momento, com o propsito de que o primeiro possa exercer
devidamente suas funes. De acordo com o artigo 5 da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares, estas funes consulares consistem, entre outras,67 em:

63 I.C.J. Mmoires, Personnel diplomatique et consulaire des Etats-Unis Teheran; C.I.J. Mmoires, plaidoiries et
documents; pg. 174.
64 Personnel diplomatique et consulaire des Etats-Unis Thran, arrt, C.I.J. Recueil 1980, pg. 3 ad 42.
65Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos), Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; Opinio, ponto primeiro.
66 Rules Governing the detention of persons awaiting trial or appeal before the Tribunal or otherwise detained on

the authority of the International Tribunal for the Prosecution of Persons Responsible for Serious Violations of
International Humanitarian Law Committed in the Territory of the Former Yugoslavia since 1991; as amended on
17 November 1997; IT/38/REV.7; regra 65.
67 Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, art. 5.
49

a) proteger, no Estado receptor, os interesses do Estado que envia e de seus


nacionais, pessoas fsicas ou jurdicas, dentro dos limites permitidos pelo Direito
Internacional;

[...]

e) prestar ajuda e assistncia aos nacionais, pessoas fsicas ou jurdicas, do Estado


que envia;

[...]

i) representar os nacionais do pas que envia e tomar as medidas convenientes para


sua representao perante os tribunais e outras autoridades do Estado receptor, de
conformidade com a prtica e os procedimentos em vigor neste ltimo, visando
conseguir, de acordo com as leis e regulamentos do mesmo, a adoo de medidas
provisrias para a salvaguarda dos direitos e interesses destes nacionais, quando, por
estarem ausentes ou por qualquer outra causa, no possam os mesmos defend-los
em tempo til;

[...]

80. Da leitura conjunta dos textos citados, decorre que a Conveno de Viena sobre
Relaes Consulares reconhece, como uma funo primordial do funcionrio consular,
prover assistncia ao nacional do Estado que envia na defesa de seus direitos perante as
autoridades do Estado receptor. Neste marco, a Corte considera que a norma que consagra
a comunicao consular tem um duplo propsito: reconhecer o direito dos Estados de
assistir os seus nacionais atravs das atuaes do funcionrio consular e, de forma paralela,
reconhecer o direito correlativo do nacional do Estado que envia de ter acesso ao
funcionrio consular com o fim de buscar esta assistncia.

81. Os incisos b) e c) do artigo 36.1 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares


se referem assistncia consular em uma situao particular: a privao de liberdade. A
Corte considera que estes incisos requerem uma anlise separada. O inciso b) dispe que

se o interessado lhes solicitar, as autoridades competentes do Estado receptor


devero, sem tardar, informar repartio consular competente quando, em sua
jurisdio, um nacional do Estado que envia for preso, encarcerado, posto em priso
preventiva ou detido de qualquer outra maneira. Qualquer comunicao endereada
repartio consular pela pessoa detida, encarcerada ou presa preventivamente deve
igualmente ser transmitida sem tardar pelas referidas autoridades. Estas devero
imediatamente informar o interessado de seus direitos nos termos do presente
subpargrafo.

O texto citado consagra, entre outros, o direito do estrangeiro privado da liberdade a ser
informado, sem tardar, de que tem:

a) direito a solicitar e obter que as autoridades competentes do Estado receptor


informem repartio consular competente sobre sua priso, deteno ou priso
preventiva, e

b) direito a dirigir repartio consular competente qualquer comunicao, para que


esta lhe seja transmitida sem tardar.

82. Os direitos mencionados no pargrafo anterior, que foram reconhecidos pela


comunidade internacional no conjunto de princpios para a proteo de todos os indivduos
50

em qualquer forma de deteno ou encarceramento,68 tm a caracterstica de que seu


titular o indivduo. Com efeito, o preceito inequvoco ao expressar que reconhece os
direitos de informao e notificao consular pessoa interessada. Aqui, o artigo 36
constitui uma notvel exceo com respeito natureza, essencialmente estatal, dos direitos
e obrigaes consagrados na Conveno de Viena sobre Relaes Consulares e representa,
nos termos em que o interpreta esta Corte no presente Parecer Consultivo, um notvel
avano a respeito das concepes tradicionais do Direito Internacional sobre a matria.

83. Os direitos reconhecidos ao indivduo no inciso b) do artigo 36.1, j citado, se


relacionam com o inciso seguinte, de acordo com o qual:

c) os funcionrios consulares tero direito de visitar o nacional do Estado que


envia, o qual estiver detido, encarcerado ou preso preventivamente, conversar e
corresponder-se com ele, e providenciar sua defesa perante os tribunais. Tero
igualmente o direito de visitar qualquer nacional do Estado que envia encarcerado,
preso ou detido em sua jurisdio em virtude de execuo de uma sentena, todavia,
os funcionrio consulares devero abster-se de intervir em favor de um nacional
encarcerado, preso ou detido preventivamente, sempre que o interessado a isso se
opuser expressamente [;]

Como decorre do texto, o exerccio deste direito apenas est limitado pela vontade do
indivduo, que pode se opor expressamente a qualquer interveno do funcionrio
consular em seu auxlio. Essa ltima circunstncia reafirma a natureza individual dos
referidos direitos reconhecidos no artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares.

84. Portanto, a Corte conclui que o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares reconhece direitos individuais ao detido estrangeiro, aos que correspondem os
deveres correlativos a cargo do Estado receptor. Esta interpretao se confirma pela histria
legislativa do artigo citado. Desta decorre que, ainda quando em princpio alguns Estados
consideraram que era inadequado incluir formulaes a respeito dos direitos que diziam
respeito a nacionais do Estado que envia,69 ao final concluiu-se que no existia obstculo
algum para reconhecer direitos ao indivduo neste instrumento.

85. Agora, necessrio examinar se as obrigaes e direitos consagrados neste artigo 36


dizem respeito proteo dos direitos humanos.70

86. Se o Estado que envia decide oferecer seu auxlio, em exerccio dos direitos que lhe
confere o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, poder prestar
assistncia ao detido em diversos atos de defesa, como a designao ou contratao de
representao legal, a obteno de provas no pas de origem, a verificao das condies

68 Cf. Conjunto de princpios para a proteo de todos os indivduos em qualquer forma de deteno ou
encarceramento, adotado pela Assembleia Geral da ONU, Resoluo 43/173, de 9 de dezembro de 1988, Princpio
16.2; Cf. Rules Governing the detention of persons awaiting trial or appeal before the Tribunal or otherwise
detained on the authority of the International Tribunal for the Prosecution of Persons Responsible for Serious
Violations of International Humanitarian Law Committed in the Territory of the Former Yugoslavia since 1991; as
amended on 17 November 1997; IT/38/REV.7; regra 65; Declarao sobre os Direitos Humanos dos Indivduos
que no so Nacionais do Pas em que vivem, adotada pela Assembleia Geral da ONU, Resoluo 40/144, de 13 de
dezembro de 1985, art. 10.
69Esta objeo foi apresentada por Venezuela (A/CONF.25/C.2/L.100 e A/CONF.25/16, Vol. I; pgs. 345 e 346,
Kuwait (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 346), Nigria (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 347) e Equador (A/CONF.25/16,
Vol. I; pg. 347).
70 Cf., a respeito, Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (art. 64 da Conveno Americana sobre

Direitos Humanos), Parecer Consultivo OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1; par. 20.
51

em que se exerce a assistncia jurdica e a observao da situao do processado enquanto


se encontra na priso.

87. Portanto, a comunicao consular a que se refere o artigo 36 da Conveno de Viena


sobre Relaes Consulares, efetivamente diz respeito proteo dos direitos do nacional do
Estado que envia e pode redundar em benefcio daquele. Esta a interpretao que se deve
dar s funes de proteo dos interesses deste nacional e possibilidade de que este
receba ajuda e assistncia, em particular, na organizao de sua defesa perante os
tribunais. A relao que existe entre os direitos conferidos pelo artigo 36 e os conceitos de
devido processo legal ou de garantias judiciais ser examinada em outra seo deste
Parecer Consultivo (110 infra).

VII
A EXIGIBILIDADE DOS DIREITOS RECONHECIDOS NO ARTIGO 36 DA CONVENO DE VIENA SOBRE
RELAES CONSULARES
(Segunda pergunta)

88. Em sua segunda pergunta, o Mxico solicitou Corte que interpretasse se,

[d]o ponto de vista do Direito Internacional, a exigibilidade dos direitos individuais que
o citado artigo 36 confere aos estrangeiros, por parte dos interessados frente ao
Estado receptor, est subordinada aos protestos do Estado de sua nacionalidade?

89. A juzo desta Corte, o cumprimento do dever estatal correspondente ao direito


comunicao consular (inciso a] do artigo 36.1) no est sujeito ao requisito de protesto
prvio por parte Estado que envia. Isso decorre claramente do artigo 36.1.a), que dispe
que

[o]s nacionais do Estado que envia tero a [...] liberdade de se comunicarem com os
funcionrios consulares e de visit-los[.]

O mesmo ocorre com o direito informao sobre a assistncia consular, que tambm est
consagrado como um direito correspondente a um dever do Estado receptor, sem
necessidade de requerimento algum para que esta obrigao adquira vigncia ou relevncia.

90. O direito notificao consular est condicionado, unicamente, vontade do


indivduo interessado.71 A este respeito, revelador que no projeto apresentado
Conferncia das Naes Unidas sobre Relaes Consulares, o cumprimento do dever de
notificar o funcionrio consular nos casos previstos pelo inciso b) do artigo 36.1 no
dependia da vontade da pessoa privada de liberdade. Entretanto, alguns participantes na
Conferncia se opuseram a esta formulao baseados em motivos de ordem prtica que
impossibilitariam o cumprimento do dever mencionado,72 e na necessidade de que o

71 Esta posio se reflete claramente das emendas propostas na Segunda Comisso por Sua
(A/CONF.25/C.2/L.78), Estados Unidos da Amrica (A/CONF.25/C.2/L.3), Japo (A/CONF.25/C.2/L.56), Austrlia
(A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 345); Espanha (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 346). particularmente interessante
mencionar que, a este respeito, se fez expressa meno a que [a] liberdade da pessoa humana e a manifestao
da vontade so, efetivamente, os princpios fundamentais dos instrumentos preparados sob os auspcios das
Naes Unidas. indispensvel que o texto da Conveno aluda a estes princpios. Cf. apresentao da Sua
(A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 349).
72 Apresentaes de Frana (A/CONF.25/16, Vol. I; pgs. 350 e 356); Itlia (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 352);

Repblica da Coreia (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 353); Repblica do Vietn (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 353);
Tailndia (A/CONF.25/16, Vol. I; pgs. 354 e 357); Filipinas (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 37); Nova Zelndia
(A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 37); Emirados rabes Unidos (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 38); Venezuela
(A/CONF.25/16, Vol. I;, pg. 38); Japo (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 39); Emirados rabes Unidos em
representao da emenda conjunta proposta dos 17 pases (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 86).
52

indivduo decidisse livremente se desejava que o funcionrio consular fosse notificado sobre
a deteno e, se fosse o caso, autorizasse sua interveno a seu favor. Como fundamento
destas posies se argumentou, em resumo, que deveria ser respeitado o livre arbtrio da
pessoa.73 Nenhum dos Estados participantes se referiu necessidade de que o Estado que
envia satisfizesse algum requisito ou condio.

91. Por ltimo, o inciso c) condiciona vontade do indivduo a interveno do funcionrio


consular na organiza[o] de sua defesa e nas visitas ao lugar em que se encontra detido.
Tampouco se faz meno alguma neste inciso necessidade de que existam protestos do
Estado que envia.

92. Particularmente no que se refere aos incisos b) e c) do artigo 36.1, o cumprimento


imediato dos deveres do Estado receptor responde ao prprio objeto da notificao consular.
Com efeito, esta atende o propsito de alertar ao Estado que envia sobre uma situao a
respeito da qual, em princpio, este no possui conhecimento. Portanto, seria ilgico
subordinar o exerccio ou cumprimento destes direitos e deveres aos protestos de um
Estado que ignora a situao em que se encontra seu nacional.

93. Em um dos escritos submetidos a este Tribunal se mencionou que, em certos casos,
difcil para o Estado receptor obter informao sobre a nacionalidade do detido.74 Se no
existe este conhecimento, o Estado receptor no saber que o indivduo titular do direito
informao consagrado no artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares.

94. A esse respeito, a Corte considera que a identificao do acusado, requisito


indispensvel para a individualizao penal, um dever que recai no Estado que o mantm
sob sua custdia. Esta identificao essencial, por exemplo, para determinar a idade do
sujeito privado de liberdade e assegurar um tratamento adequado de acordo com suas
circunstncias. No cumprimento do dever de identificar o detido o Estado utiliza os
mecanismos que foram estabelecidos em seu direito interno com este propsito e que
necessariamente incluem os registros de controle migratrio, no caso de estrangeiros.

95. No escapa ateno desta Corte a possibilidade de que o prprio detido dificulte o
conhecimento de sua condio de estrangeiro. Alguns detidos poderiam encobrir esta
condio para evitar serem deportados. Nestes casos, os registros de controle migratrio
no sero teis -ou suficientes- para que o Estado possa determinar a identidade do sujeito.
Tambm surgem problemas quando o detido sente temor das aes de seu Estado de
procedncia e, portanto, busca obstaculizar a averiguao de sua nacionalidade. Em ambas
as hipteses, o Estado receptor pode enfrentar dificuldades, que no lhe so imputveis,
para cumprir os deveres que lhe impe o artigo 36. A apreciao de cada caso, feita pelas
autoridades nacionais ou internacionais competentes, permitir estabelecer se o Estado
receptor ou no responsvel por descumprir estes deveres.

96. O exposto no pargrafo anterior no desvirtua o princpio de que o Estado que realiza
a deteno tem o dever de conhecer a identidade da pessoa que priva a liberdade. Isso lhe
permitir cumprir suas prprias obrigaes e observar pontualmente os direitos do detido.

73 Proposta de emenda dos Estados Unidos da Amrica (A/CONF.25/C.2/L.3) em concordncia com apresentaes

de Austrlia (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 345; (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 348), Pases Baixos (A/CONF.25/16,
Vol. I; pg. 346), Argentina (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 348) Reino Unido (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 348), Sri
Lanka (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 348), Tailndia (A/CONF.25/16, pg. 349), Sua (A/CONF.25/16, Vol. I; pg.
349), Espanha (A/CONF.25/16, Vol. I; pgs. 349 e 358); Equador (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 358); Repblica
do Vietn (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 38); Frana (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 39); Tunsia, em representao
da proposta conjunta dos 17 pases (A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 85).
74 Escrito de observaes dos Estados Unidos da Amrica, pg. 13.
53

Tomando em conta a dificuldade de estabelecer de imediato a nacionalidade do sujeito, a


Corte considera pertinente que o Estado faa saber ao detido os direitos que possui no caso
de ser estrangeiro, do mesmo modo em que se informa sobre os outros direitos
reconhecidos a quem privado de liberdade.

97. Por estas razes, a Corte considera que a observncia dos direitos que o artigo 36 da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares reconhece ao indivduo no est
subordinada aos protestos do Estado que envia.

VIII
A EXPRESSO SEM TARDAR, CONTIDA NO ARTIGO 36.1.B) DA CONVENO DE VIENA SOBRE
RELAES CONSULARES
(Terceira pergunta)

98. Na terceira pergunta da consulta, o Mxico requereu Corte que interprete se:

[t]omando em conta o objeto e fim do artigo 36.1.b) da Conveno de Viena [sobre


Relaes Consulares], [...]deve-se interpretar a expresso sem tardar contida neste
preceito, no sentido de requerer que as autoridades do Estado receptor informem a
todo estrangeiro detido por delitos punveis com a pena capital sobre os direitos que
lhe confere o prprio artigo 36.1.b) no momento da priso e, em todo caso, antes de
que o detido preste qualquer declarao ou confisso perante as autoridades policiais
ou judiciais [...]

99. A Corte adverte que nesta pergunta est expressamente envolvido, pela primeira
vez, um elemento de fundamental importncia para o presente Parecer Consultivo. Ainda
quando se pergunta principalmente se a expresso sem tardar est relacionada a um
estado processual determinado, pede-se que a interpretao seja feita no contexto dos
casos em que a privao de liberdade se origina na persecuo por um delito sancionvel
com pena capital.

100. O Estado requerente esclareceu que apesar de a consulta se limitar a casos punveis
com a pena de morte, isso no exclui a aplicao dos direitos enunciados no artigo 36 em
outras circunstncias. A Corte considera que esta apreciao correta. O artigo 36.1.b) da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares no estabelece distino alguma com base
na gravidade da pena aplicvel ao delito que origina a deteno. A esse respeito,
revelador que o artigo citado no exige que se informe o funcionrio consular sobre as
razes que determinaram a privao de liberdade. Ao acudir aos respectivos trabalhos
preparatrios, este Tribunal constatou que isso resultado da vontade expressa dos Estados
Parte, alguns dos quais admitiram que revelar ao funcionrio consular o motivo da deteno
constituiria uma violao do direito fundamental privacidade. O artigo 36.1.b) tampouco
faz distino alguma em razo da pena aplicvel, de modo que natural deduzir que este
direito se atribui a qualquer detido estrangeiro.

101. Portanto, a resposta que a Corte oferece a esta parte da consulta aplicvel a todos
os casos em que um nacional do Estado que envia privado de liberdade por qualquer
motivo e no unicamente por fatos que, ao serem qualificados pela autoridade competente,
poderiam envolver a aplicao da pena de morte.

102. Tendo elucidado este aspecto da pergunta, a Corte determinar se o conceito sem
tardar, contido no artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, deve
ser interpretado no sentido de requerer que as autoridades do Estado receptor informem a
todo detido estrangeiro sobre os direitos que lhe confere este artigo no momento da priso
54

e, em todo caso, antes de que o detido preste qualquer declarao ou confisso perante as
autoridades policiais ou judiciais.

103. Da histria legislativa desse artigo decorre que a obrigao de informar sem tardar
ao detido do Estado que envia sobre os direitos que lhe confere este preceito foi includa a
pedido do Reino Unido e com o voto afirmativo de uma grande maioria75 dos Estados
participantes na Conferncia como uma medida que permite assegurar que o detido esteja
consciente, oportunamente, sobre o direito que lhe assiste de pedir que se notifique o
funcionrio consular sobre sua deteno para os fins da assistncia consular. claro que
estes so os efeitos prprios (effet utile) dos direitos reconhecidos pelo artigo 36.

104. Portanto, e em aplicao de um princpio geral de interpretao que a jurisprudncia


internacional reiterou de forma constante, a Corte interpretar o artigo 36 de forma tal que
se obtenha este efeito til.76

105. Ao tratar este tema, pertinente recordar as concluses da Corte com respeito
segunda pergunta da consulta (97 supra). Aquela declarou que o respeito dos direitos
reconhecidos ao indivduo no artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares
no depende dos protestos do Estado de sua nacionalidade. Pesa ento sobre o Estado que
recebe o nus de cumprir a obrigao de informar ao detido sobre seus direitos, de acordo
com o afirmado no pargrafo 96.

106. Em consequncia, para estabelecer o sentido que corresponde dar ao conceito sem
tardar, deve-se considerar a finalidade da notificao que se faz ao acusado. evidente
que esta notificao atende o propsito de que aquele disponha de uma defesa eficaz. Para
isso, a notificao deve ser oportuna, isto , ocorrer no momento processual adequado para
tal objetivo. Portanto, falta de preciso no texto da Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares, a Corte interpreta que se deve fazer a notificao no momento de privar a
liberdade do acusado e, em todo caso, antes de que este preste sua primeira declarao
perante a autoridade.

IX
NORMAS DO PACTO INTERNACIONAL SOBRE DIREITOS CIVIS E POLTICOS77
(Quinta pergunta)

107. O Mxico solicitou Corte sua opinio sobre se,

[n]o marco do artigo 64.1 da Conveno Americana, [...] deve-se entender os artigos
2, 6, 14 e 50 do Pacto no sentido de conter disposies relacionadas proteo dos
direitos humanos nos Estados americanos [...]

108. As normas do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos citadas so as


seguintes:

75 Consta da respectiva votao que votaram a favor 65 Estados, 13 se abstiveram e 2 votaram contra
(A/CONF.25/16, Vol. I; pg. 90). Posteriormente, a Checoslovquia, que se absteve de votar, manifestou que a
emenda proposta pelo Reino Unido constitui uma disposio totalmente aceitvel (A/CONF.25/16, Vol. I; pg.
90).
76 Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, art. 31.1. Cf. Free Zones of Upper Savoy and the District of
Gex, Order of 19 August 1929, Pg. C.I.J., Srie A, n 22; pg. 13 e Caso Velsquez Rodrguez, Excees
Preliminares. Sentena de 26 de junho de 1987. Srie C N 1; par. 30.
77 Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, AG Res. 2200a (XXI), 21 UN GA, pg. 52, ONU Doc. A/6316

(1966), 999 UNTS 171, entrada em vigor em 23 de maro de 1976.


55

Artigo 2

1. Os Estados Partes do presente pacto comprometem-se a respeitar e garantir a


todos os indivduos que se achem em seu territrio e que estejam sujeitos a sua
jurisdio os direitos reconhecidos no presente Pacto, sem discriminao alguma por
motivo de raa, cor, sexo. lngua, religio, opinio poltica ou de outra natureza,
origem nacional ou social, situao econmica, nascimento ou qualquer condio.

2. Na ausncia de medidas legislativas ou de outra natureza destinadas a tornar


efetivos os direitos reconhecidos no presente Pacto, os Estados Partes do presente
Pacto comprometem-se a tomar as providncias necessrias com vistas a adot-las,
levando em considerao seus respectivos procedimentos constitucionais e as
disposies do presente Pacto.

3. Os Estados Partes do presente Pacto comprometem-se a:

a) Garantir que toda pessoa, cujos direitos e liberdades reconhecidos no


presente Pacto tenham sido violados, possa de um recurso efetivo, mesmo que
a violncia tenha sido perpetra por pessoas que agiam no exerccio de funes
oficiais;

b) Garantir que toda pessoa que interpuser tal recurso ter seu direito
determinado pela competente autoridade judicial, administrativa ou legislativa
ou por qualquer outra autoridade competente prevista no ordenamento
jurdico do Estado em questo; e a desenvolver as possibilidades de recurso
judicial;

c) Garantir o cumprimento, pelas autoridades competentes, de qualquer


deciso que julgar procedente tal recurso.

Artigo 6

1. O direito vida inerente pessoa humana. Esse direito dever ser protegido pela
lei. Ningum poder ser arbitrariamente privado de sua vida.

2. Nos pases em que a pena de morte no tenha sido abolida, esta poder ser
imposta apenas nos casos de crimes mais graves, em conformidade com legislao
vigente na poca em que o crime foi cometido e que no esteja em conflito com as
disposies do presente Pacto, nem com a Conveno sobra a Preveno e a Punio
do Crime de Genocdio. Poder-se- aplicar essa pena apenas em decorrncia de uma
sentena transitada em julgado e proferida por tribunal competente.

3. Quando a privao da vida constituir crime de genocdio, entende-se que nenhuma


disposio do presente artigo autorizar qualquer Estado Parte do presente Pacto a
eximir-se, de modo algum, do cumprimento de qualquer das obrigaes que tenham
assumido em virtude das disposies da Conveno sobre a Preveno e a Punio do
Crime de Genocdio.

4. Qualquer condenado morte ter o direito de pedir indulto ou comutao da pena.


A anistia, o indulto ou a comutao da pena poder ser concedido em todos os casos.

5. A pena de morte no dever ser imposta em casos de crimes cometidos por pessoas
menores de 18 anos, nem aplicada a mulheres em estado de gravidez.

6. No se poder invocar disposio alguma do presente artigo para retardar ou


impedir a abolio da pena de morte por um Estado Parte do presente Pacto.

Artigo 14
56

1. Todas as pessoas so iguais perante os tribunais e as cortes de justia. Toda


pessoa ter o direito de ser ouvida publicamente e com devidas garantias por um
tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido por lei, na apurao de
qualquer acusao de carter penal formulada contra ela ou na determinao de seus
direitos e obrigaes de carter civil. A imprensa e o pblico podero ser excludos de
parte da totalidade de um julgamento, quer por motivo de moral pblica, de ordem
pblica ou de segurana nacional em uma sociedade democrtica, quer quando o
interesse da vida privada das Partes o exija, que na medida em que isso seja
estritamente necessrio na opinio da justia, em circunstncias especficas, nas quais
a publicidade venha a prejudicar os interesses da justia; entretanto, qualquer
sentena proferida em matria penal ou civil dever torna-se pblica, a menos que o
interesse de menores exija procedimento oposto, ou processo diga respeito
controvrsia matrimoniais ou tutela de menores.

2. Toda pessoa acusada de um delito ter direito a que se presuma sua inocncia
enquanto no for legalmente comprovada sua culpa.

3. Toda pessoa acusada de um delito ter direito, em plena igualmente, a, pelo


menos, as seguintes garantias:

a) De ser informado, sem demora, numa lngua que compreenda e de forma


minuciosa, da natureza e dos motivos da acusao contra ela formulada;

b) De dispor do tempo e dos meios necessrios preparao de sua defesa e


a comunicar-se com defensor de sua escolha;

c) De ser julgado sem dilaes indevidas;

d) De estar presente no julgamento e de defender-se pessoalmente ou por


intermdio de defensor de sua escolha; de ser informado, caso no tenha
defensor, do direito que lhe assiste de t-lo e, sempre que o interesse da
justia assim exija, de ter um defensor designado ex officio gratuitamente, se
no tiver meios para remuner-lo;

e) De interrogar ou fazer interrogar as testemunhas de acusao e de obter o


comparecimento ao interrogatrio das testemunhas de defesa nas mesmas
condies de que dispem as de acusao;

f) De ser assistida gratuitamente por um intrprete, caso no compreenda ou


no fale a lngua empregada durante o julgamento;

g) De no ser obrigada a depor contra si mesma, nem a confessar-se culpada.

4. O processo aplicvel a jovens que no sejam maiores nos termos da legislao


penal em conta a idade dos menos e a importncia de promover sua reintegrao
social.

5. Toda pessoa declarada culpada por um delito ter direito de recorrer da sentena
condenatria e da pena a uma instncia superior, em conformidade com a lei.

6. Se uma sentena condenatria passada em julgado for posteriormente anulada ou


se um indulto for concedido, pela ocorrncia ou descoberta de fatos novos que provem
cabalmente a existncia de erro judicial, a pessoa que sofreu a pena decorrente desse
condenao dever ser indenizada, de acordo com a lei, a menos que fique provado
que se lhe pode imputar, total ou parcialmente, a no revelao dos fatos
desconhecidos em tempo til.
57

7. Ningum poder ser processado ou punido por um delito pelo qual j foi absorvido
ou condenado por sentena passada em julgado, em conformidade com a lei e os
procedimentos penais de cada pas..

Artigo 50

Aplicar-se-o as disposies do presente Pacto, sem qualquer limitao ou exceo, a


todas as unidades constitutivas dos Estados federativos.

109. No Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos so Partes os Membros da OEA
com exceo de Antigua e Barbuda, Bahamas, Saint Kitts e Nevis e Santa Lcia. No conceito
deste Tribunal, todas as disposies citadas do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos dizem respeito efetivamente proteo dos direitos humanos nos Estados
americanos.

X
O DIREITO INFORMAO SOBRE A ASSISTNCIA CONSULAR E SUA RELAO COM AS GARANTIAS
MNIMAS DO DEVIDO PROCESSO LEGAL
(Sexta, stima, oitava e dcima primeira perguntas)

110. Em vrias perguntas de seu pedido, o Mxico prope Corte assuntos concretos
referentes natureza do vnculo que existe entre o direito informao sobre a assistncia
consular e os direitos inerentes pessoa reconhecidos no Pacto Internacional sobre Direitos
Civis e Polticos e na Declarao Americana e, atravs desta ltima, na Carta da OEA. Estas
perguntas so as seguintes:

A respeito do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos:

[...]

6. No marco do artigo 14 do Pacto, deve-se entender que o prprio artigo 14


deve ser aplicado e interpretado luz da expresso todas as salvaguardas possveis
visando um julgamento justo, contida no pargrafo 5 das Salvaguardas das Naes
Unidas [que garantem proteo aos direitos das pessoas condenadas pena de
morte], e que, no caso de estrangeiros acusados ou culpados por delitos punveis com
a pena capital, esta expresso inclui a imediata notificao ao detido ou processado
por parte do Estado receptor sobre os direitos que lhe confere o artigo 36.1.b) da
Conveno de Viena?

7. No caso de pessoas estrangeiras acusadas ou denunciadas formalmente por


delitos punveis com a pena capital, a omisso da notificao exigida pelo artigo
36.1.b) da Conveno de Viena com respeito aos interessados, por parte do Estado
receptor, se conforma com o direito destas pessoas de dispor dos meios necessrios
preparao de sua defesa de acordo com o artigo 14.3.b) do Pacto?

8. No caso de pessoas estrangeiras acusadas ou denunciadas formalmente por


delitos punveis com a pena capital, deve-se entender que as expresses pelo menos,
as seguintes garantias, contidas no artigo 14.3 do Pacto, e pelo menos igual,
contida no pargrafo 5 das respectivas Salvaguardas das Naes Unidas, eximem o
Estado receptor do imediato cumprimento das disposies do artigo 36.1.b) da
Conveno de Viena com respeito ao detido ou processado?

[...]

A respeito da Carta da OEA e da Declarao Americana dos Direitos e Deveres


do Homem:
58

[...]

11. No caso de prises e detenes de estrangeiros por delitos punveis com a


pena capital e no marco dos artigos 3.l)78 da Carta e II da Declarao, a omisso por
parte do Estado receptor de notificar o detido ou acusado, sem tardar, sobre os
direitos que lhe confere o artigo 36.1.b) da Conveno de Viena, se conforma com a
proclamao da Carta dos direitos humanos, sem distino por motivos de
nacionalidade, e com o reconhecimento da Declarao sobre o direito igualdade
perante a lei sem distino alguma?

111. Nas perguntas citadas, o Estado requerente requer Corte sua opinio sobre se a
inobservncia do direito informao constitui uma violao dos direitos consagrados nos
artigos 14 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, 3 da Carta da OEA e II da
Declarao Americana, tomando em conta a natureza destes direitos.

112. O exame desta questo se inicia necessariamente com a considerao dos critrios
que regem a interpretao das ltimas normas citadas. O Pacto Internacional sobre Direitos
Civis e Polticos e a Carta da OEA, que so tratados sob o conceito da Conveno de Viena
sobre o Direito dos Tratados, devem ser interpretados nos termos do artigo 31 desta (58
supra).

113. Como decorre da norma citada, ao dar interpretao a um tratado no apenas so


tomados em conta os acordos e instrumentos formalmente relacionados a este (inciso
segundo do artigo 31), mas tambm o sistema dentro do qual se inscreve (inciso terceiro do
artigo 31). Como afirmou a Corte Internacional de Justia,

[...] a Corte deve tomar em considerao as transformaes ocorridas no meio sculo


seguinte, e sua interpretao no pode deixar de tomar em conta a evoluo posterior
do direito [...]. Ademais, um instrumento internacional deve ser interpretado e
aplicado no marco do conjunto do sistema jurdico vigente no momento em que se
realiza a interpretao. No domnio ao que se refere o presente processo, os ltimos
cinquenta anos [...] trouxeram uma evoluo importante. [...] Neste domnio, como
em outros, o corpus juris gentium se enriqueceu consideravelmente e a Corte no
pode ignor-lo para o fiel desempenho de suas funes.79

114. Essa orientao adquire particular relevncia no Direito Internacional dos Direitos
Humanos, que avanou muito por meio da interpretao evolutiva dos instrumentos
internacionais de proteo. Tal interpretao evolutiva resultante das regras gerais de
interpretao dos tratados consagradas na Conveno de Viena de 1969. Tanto esta Corte,
no Parecer Consultivo sobre a Interpretao da Declarao Americana dos Direitos e Deveres
do Homem (1989),80 como o Tribunal Europeu de Direitos Humanos, nos casos Tyrer versus

78 A referncia original feita pelo Estado requerente corresponde ao artigo 3.l) da Carta reformada pelo Protocolo

de Buenos Aires em 1967, pelo Protocolo de Cartagena de ndias em 1985, pelo Protocolo de Washington em
1992, e pelo Protocolo de Mangua em 1993.
79 Legal Consequences for States of the Continued Presence of South Africa in Namibia (South West Africa),
notwithstanding Security Council Resolution 276 (1970), Advisory Opinion, I.C.J. Reports 1971; pg. 16 ad 31).
80 Em relao Declarao Americana, a Corte declarou que
a modo de interpretao autorizada, os Estados membros entenderam que [esta] contm e
define aqueles direitos humanos essenciais aos que a Carta [da Organizao] se refere, de
maneira que no se pode interpretar e aplicar [esta ltima] em matria de direitos humanos
sem integrar as normas nela pertinentes com as correspondentes disposies da Declarao.
(Interpretao da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem no marco do artigo
64 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, Parecer Consultivo OC-10/89 de 14 de
julho de 1989. Srie A N 10; par. 43).
59

Reino Unido (1978),81 Marckx versus Blgica (1979),82 Loizidou versus Turquia (1995),83
entre outros, afirmaram que os tratados de direitos humanos so instrumentos vivos, cuja
interpretao tem de acompanhar a evoluo dos tempos e as condies de vida atuais.

115. O corpus juris do Direito Internacional dos Direitos Humanos est formado por um
conjunto de instrumentos internacionais de contedo e efeitos jurdicos variados (tratados,
convnios, resolues e declaraes). Sua evoluo dinmica exerceu um impacto positivo
no Direito Internacional, no sentido de afirmar e desenvolver a aptido deste ltimo para
regulamentar as relaes entre os Estados e os seres humanos sob suas respectivas
jurisdies. Portanto, esta Corte deve adotar um critrio adequado para considerar a
questo sujeita a exame no marco da evoluo dos direitos fundamentais da pessoa
humana no Direito Internacional contemporneo.

***

116. O Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos consagra o direito ao devido
processo legal (artigo 14) derivado da dignidade inerente pessoa humana.84 Essa norma
afirma diversas garantias aplicveis a toda pessoa acusada de um delito e, neste sentido,
coincide com os principais instrumentos internacionais sobre direitos humanos.

117. Na opinio desta Corte, para que exista devido processo legal preciso que um
acusado possa exercer seus direitos e defender seus interesses de forma efetiva e em
condies de igualdade processual com outros acusados. Com efeito, til recordar que o
processo um meio para assegurar, na maior medida possvel, a soluo justa de uma
controvrsia. A esse fim responde o conjunto de atos de diversas caractersticas geralmente
reunidos sob o conceito do devido processo legal. O desenvolvimento histrico do processo,
coerente com a proteo do indivduo e a realizao da justia, trouxe consigo a
incorporao de novos direitos processuais. So exemplo deste carter evolutivo do
processo os direitos a no se autoincriminar e a depor na presena de um advogado, que
hoje em dia figuram na legislao e na jurisprudncia dos sistemas jurdicos mais
avanados. Desta forma, progressivamente, foi estabelecido o aparato das garantias
judiciais recopiladas pelo artigo 14 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos,
que podem e devem agregar-se, sob o mesmo conceito, de outras garantias apresentadas
por diversos instrumentos do Direito Internacional.

118. Nesse sentido, a Corte afirmou que os requisitos que devem ser observados nas
instncias processuais para que se possa falar em verdadeiras e prprias garantias
judiciais85 servem para proteger, assegurar ou fazer valer a titularidade ou o exerccio de

Desta maneira, a Corte reconheceu que a Declarao constitui uma fonte de obrigaes internacionais para os
Estados de nossa regio, as quais tambm podem ser interpretadas no marco da evoluo do direito americano
nesta matria.
81 Eur. Court HR, Tyrer v. United Kingdom, judgment of 25 April 1978, Series A n 26; pgs. 15-16, par. 31.
82 Eur. Court HR, Marckx case, judgment of 13 June 1979, Series A n 31; pg. 19, par. 41.
83Eur. Court HR, Loizidou v. Turkey (Preliminary Objections), judgment of 23 March 1995, Srie A n 310; pg.
26, par. 71.
84 Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (nota de rodap 77 supra), Prembulo, ponto segundo.
85Garantias judiciais em estados de emergncia (arts. 27.2, 25 e 8 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-9/87 de 6 de outubro de 1987. Srie A N 9; par. 27.
60

um direito86 e so condies que se devem cumprir para assegurar a adequada defesa


daqueles cujos direitos ou obrigaes esto sob considerao judicial.87

119. Para alcanar seus objetivos o processo deve reconhecer e resolver os fatores de
desigualdade real daqueles que so levados perante a justia. assim como se cumpre o
princpio de igualdade perante a lei e perante os tribunais88 e a correlativa proibio de
discriminao. A presena de condies de desigualdade real obriga a adoo de medidas de
compensao que contribuam para a reduo ou eliminao dos obstculos e deficincias
que impeam ou reduzam a defesa eficaz dos prprios interesses. Se no houvesse estes
meios de compensao, amplamente reconhecidos em diversas vertentes do processo,
dificilmente se poderia dizer que aqueles em desvantagem gozam de um verdadeiro acesso
justia e se beneficiam de um devido processo legal em condies de igualdade com quem
no enfrenta essas desvantagens.

120. por isso que se fornece tradutor a quem desconhece o idioma em que se o
procedimento desenvolvido, e tambm, por isso mesmo, se atribui ao estrangeiro o direito
a ser informado oportunamente de que pode contar com a assistncia consular. Estes so
meios para que os acusados possam fazer pleno uso de outros direitos que a lei reconhece a
todas as pessoas. Aqueles e estes, indissoluvelmente vinculados entre si, formam o
conjunto das garantias processuais e concorrem a integrar o devido processo legal.

121. No caso a que se refere o presente Parecer Consultivo, deve-se considerar a situao
real dos estrangeiros que esto sujeitos a um procedimento penal, do qual dependem seus
bens jurdicos mais valiosos e, eventualmente, sua prpria vida. evidente que, em tais
circunstncias, a notificao do direito a comunicar-se com o representante consular de seu
pas contribuir a melhorar consideravelmente suas possibilidades de defesa e que os atos
processuais nos quais intervier e entre eles os correspondentes a diligncias policiais
sejam realizados com maior apego lei e respeito dignidade das pessoas.

122. Nesse sentido, a Corte considera que o direito individual que se analisa neste Parecer
Consultivo deve ser reconhecido e considerado no marco das garantias mnimas para
oferecer aos estrangeiros a oportunidade de preparar adequadamente sua defesa e contar
com um julgamento justo.

123. A incorporao deste direito na Conveno de Viena sobre Relaes Consulares - e o


contexto das respectivas discusses durante sua redao89 demonstram um reconhecimento
uniforme de que o direito informao sobre a assistncia consular constitui um

86 O Habeas Corpus sob suspenso de garantias (arts. 27.2, 25.1 e 7.6 Conveno Americana sobre Direitos

Humanos). Parecer Consultivo OC-8/87 de 30 de janeiro de 1987. Srie A N 8; par. 25.


87Garantias judiciais em estados de emergncia (arts. 27.2, 25 e 8 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos). Parecer Consultivo OC-9/87 de 6 de outubro de 1987. Srie A N 9; par. 28. Cf. Caso Genie Lacayo.
Sentena de 29 de janeiro de 1997, Srie C N 30; par. 74; Caso Loayza Tamayo, Sentena de 17 de setembro de
1997, Srie C N 33; par. 62.
88 Cf. Declarao Americana, art. II e XVIII; Declarao Universal, arts. 7 e 10; Pacto Internacional sobre Direitos

Civis e Polticos (nota de rodap 77 supra), arts. 2.1, 3 e 26; Conveno para a Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao Contra a Mulher, arts. 2 e 15; Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao Racial, arts. 2,5 e 7; Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos, arts. 2 e 3; Conveno
Americana, arts. 1, 8.2 e 24; Convnio para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais, art.
14.
89 Ver, a respeito, VII Cpula Iberoamericana de Chefes de Estado e Presidentes de Governo, 6 a 9 de novembro

de 1997, Ilha de Margarita, Venezuela: Declarao de Margarita, terceira parte, Assuntos de Especial Interesse;
art. 31 in fine; assim como diversas manifestaes interamericanas e expresses feitas perante este Tribunal por
numerosos Estados, organizaes, instituies e amici curiae.
61

instrumento para a defesa do acusado que repercute e em algumas ocasies


decisivamente para o respeito de seus outros direitos processuais.

124. Em outros termos, o direito individual de informao, estabelecido no artigo 36.1.b)


da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, permite que, nos casos concretos, o
direito ao devido processo legal, consagrado no artigo 14 do Pacto Internacional sobre
Direitos Civis e Polticos, adquira eficcia; e que este preceito estabelece garantias mnimas
suscetveis de expanso luz de outros instrumentos internacionais como a Conveno de
Viena sobre Relaes Consulares, que ampliam o horizonte da proteo dos acusados.

XI
CONSEQUNCIAS DA VIOLAO DO DIREITO INFORMAO SOBRE A ASSISTNCIA CONSULAR
(Quarta, dcima e dcima segunda perguntas)

125. Em suas quarta, dcima e dcima segunda perguntas, o Mxico solicitou da Corte
uma interpretao sobre os efeitos jurdicos da imposio e execuo da pena de morte em
casos em que no foram respeitados os direitos reconhecidos no artigo 36.1.b) da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares:

Em relao Conveno de Viena sobre Relaes Consulares:

[...]

4. Do ponto de vista do Direito Internacional e tratando-se de pessoas


estrangeiras, quais deveriam ser as consequncias jurdicas a respeito da imposio e
execuo da pena de morte diante da falta de notificao a que se refere o artigo
36.1.b) da Conveno de Viena [sobre Relaes Consulares]?

[...]

A respeito do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos:

[...]

10. No marco do Pacto e no caso de pessoas estrangeiras, quais deveriam ser as


consequncias jurdicas a respeito da imposio e execuo da pena de morte diante
da falta de notificao a que se refere o artigo 36.1.b) da Conveno de Viena [sobre
Relaes Consulares]?

[...]

A respeito da Carta da OEA e da Declarao Americana dos Direitos e Deveres


do Homem:

[...]

12. No caso de pessoas estrangeiras e no marco do artigo 3.[l]90 da Carta da OEA


e dos artigos I, II e XXVI da Declarao, quais deveriam ser as consequncias jurdicas
a respeito da imposio e da execuo da pena de morte diante da falta de notificao
a que se refere o artigo 36.1.b) da Conveno de Viena [sobre Relaes Consulares]?

126. Das perguntas formuladas pelo Estado requerente no decorre com claridade se este
solicita que a Corte interprete os efeitos da omisso, por parte do Estado receptor, de

90 Nota 1 supra.
62

informar o detido estrangeiro sobre os direitos que lhe confere o artigo 36.1.b) citado, ou se
a pergunta se refere aos casos em que o detido expressou seu desejo de que se informe o
funcionrio consular sobre sua deteno e o Estado receptor no cumpriu estes desejos.

127. Entretanto, do contexto geral do pedido apresentado pelo Mxico,91 a Corte


interpreta que a solicitao se circunscreve primeira hiptese citada, isto , fase de
informao ao detido sobre os direitos reconhecidos no artigo 36.1.b) da Conveno de
Viena sobre Relaes Consulares. Ser esta, ento, a matria da qual se ocupar a Corte a
seguir.

128. um princpio geral do Direito Internacional, consagrado na Conveno de Viena


sobre o Direito dos Tratados (artigo 26), que os Estados Parte de um tratado tm a
obrigao de dar cumprimento a este de boa-f (pacta sunt servanda).

129. Considerando que o direito informao um componente do artigo 36.1.b) da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, o detido estrangeiro deve ter a
oportunidade de exercer este direito em sua defesa. A inobservncia ou obstruo de seu
direito informao afeta as garantias judiciais.

130. O Comit de Direitos Humanos da ONU determinou em vrios casos relativos


aplicao da pena de morte que, em caso de constatar-se violaes s garantias do devido
processo estabelecidas no artigo 14 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos,
tambm se viola o artigo 6.2 do mesmo se a pena executada.

131. Na comunicao nmero 16/1977, por exemplo, referida ao caso do senhor Daniel
Monguya Mbenge (1983), o Comit citado estabeleceu que, segundo o artigo 6.2 do Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos,

A pena de morte apenas poder se impor de acordo com leis que estejam em vigor
no momento de ser cometido o delito e que no sejam contrrias s disposies do
Pacto. Isso exige que tanto as leis substantivas como as processuais em virtude das
quais se tenha imposto a pena de morte no sejam contrrias s disposies do
Pacto e, ademais, que a pena de morte tenha sido imposta de acordo com essas leis
e, consequentemente, de acordo com as disposies do Pacto. Em consequncia, o
descumprimento pelo Estado Parte das condies pertinentes que figuram no
pargrafo 3 do artigo 14 leva concluso de que as penas de morte pronunciadas
contra o autor da comunicao foram impostas em contradio ao disposto no Pacto
e, portanto, em violao do pargrafo 2 do artigo 692.

132. No caso Reid vs. Jamaica (n 250/1987), o Comit afirmou que:

a imposio de uma sentena de morte como concluso de um julgamento no qual


no se respeitaram as disposies do Pacto constitui [...] uma violao do artigo 6 do
Pacto. Como o Comit observou em seu Comentrio Geral 6 (16), a disposio
segundo a qual uma sentena de morte apenas se pode impor de acordo com a lei e
sem contrariar as disposies do Pacto implica que devem ser respeitadas as
garantias processuais ali estabelecidas, inclusive o direito a um julgamento justo por
um tribunal independente, a presuno de inocncia, as garantias mnimas de
defesa, e o direito a recorrer a um tribunal superior.93

91 Ver, a respeito, Pedido, pgs. 2 (pargrafo 1, linhas 3 a 7), 3 (pargrafo 2, linhas 2 e 3).
92 Seleo de Decises do Comit de Direitos Humanos adotadas de acordo com o Protocolo Facultativo, Vol. 2
(outubro de 1982 - abril de 1988), Naes Unidas, Nova York, 1992; pg. 86, par. 17.
93 [T]he imposition of a sentence of death upon the conclusion of a trial in which the provisions of the Covenant

have not been respected constitutes [...] a violation of article 6 of the Covenant. As the Committee noted in its
63

A idntica concluso chegou no caso Wright vs. Jamaica,94 em 1992.

133. A Corte destacou que o Estado requerente dirige suas interrogantes aos casos em
que aplicvel a pena de morte. Por esta razo, deve-se determinar se o Direito
Internacional dos Direitos Humanos outorga efeitos especiais ao direito informao
consular nessa hiptese.

134. A Corte considera til recordar que no exame realizado, em sua oportunidade, sobre
o artigo 4 da Conveno Americana,95 advertiu que a aplicao e imposio da pena capital
est limitada em termos absolutos pelo princpio segundo o qual [n]ingum poder ser
privado da vida arbitrariamente. Tanto o artigo 6 do Pacto Internacional sobre Direitos
Civis e Polticos, como o artigo 4 da Conveno, ordenam a estrita observncia do
procedimento legal e limitam a aplicao desta pena aos "delitos mais graves. Em ambos
os instrumentos existe, pois, uma clara tendncia restritiva aplicao da pena de morte no
sentido de sua supresso final.96

135. Essa tendncia, que se encontra refletida em outros instrumentos no mbito


interamericano97 e universal,98 se traduz no princpio internacionalmente reconhecido de que
os Estados que ainda mantm a pena de morte devem aplicar, sem exceo, o mais rigoroso
controle sobre o respeito s garantias judiciais nestes casos. evidente que aqui torna-se
ainda mais relevante a obrigao de observar o direito informao, tomando em conta a
natureza excepcionalmente grave e irreparvel da pena que poderia ser aplicada a seu
titular. Se o devido processo legal, com seu conjunto de direitos e garantias, deve ser
respeitado em qualquer circunstncia, sua observncia ainda mais importante quando se
encontre em jogo o supremo bem que todas as declaraes e tratados de direitos humanos
reconhecem e protegem: a vida humana.

136. Sendo a execuo da pena de morte uma medida de carter irreversvel, exige do
Estado o mais estrito e rigoroso respeito s garantias judiciais, de modo a evitar uma
violao destas, o que, por sua vez, acarretaria uma privao arbitrria da vida.

137. Em funo do anteriormente exposto, a Corte conclui que a inobservncia do direito


informao do detido estrangeiro, reconhecido no artigo 36.1.b) da Conveno de Viena
sobre Relaes Consulares, afeta as garantias do devido processo legal e, nestas
circunstncias, a imposio da pena de morte constitui uma violao do direito a no ser
privado da vida arbitrariamente, nos termos das disposies relevantes dos tratados de
direitos humanos (v.g. Conveno Americana sobre Direitos Humanos, artigo 4; Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, artigo 6), com as consequncias jurdicas

General Comment 6(16), the provision that a sentence of death may be imposed only in accordance with the law
and not contrary to the provisions of the Covenant implies that the procedural guarantees therein prescribed must
be observed, including the right to a fair hearing by an independent tribunal, the presumption of innocence, the
minimum guarantees for the defense, and the right to review by a higher tribunal. Human Rights Law Journal,
Vol. 11 (1990), n 3-4; pg. 321, par. 11.5 (traduo da Secretaria).
94 Human Rights Law Journal, Vol. 13, (1992), n 9-10; pg. 351, par. 8.7.
95 Restries pena de morte (arts. 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer
Consultivo OC-3/83 de 8 de setembro de 1983. Srie A N 3; pars. 52 a 55.
96 Cf., tambm, Eur. Court H.R., Soering case, decision of 26 January 1989, Srie A n 161; par. 102.
97 Protocolo Conveno Americana sobre Direitos Humanos referente abolio da pena de morte, aprovado em
Assuno, Paraguai, em 8 de junho de 1990, no XX Perodo Ordinrio de Sesses da Assembleia Geral da OEA.
98 Salvaguardas que garantem proteo aos direitos das pessoas condenadas pena de morte, aprovadas pelo
Conselho Econmico e Social das Naes Unidas em sua Resoluo 1984/50, de 25 de maio de 1984.
64

inerentes a uma violao desta natureza, isto , as atinentes responsabilidade


internacional do Estado e ao dever de reparao.

XII
O CASO DE ESTADOS FEDERAIS
(Nona pergunta)

138. O Mxico solicitou Corte que interpretasse se,

[t]ratando-se de pases americanos constitudos como Estados federais que so Parte


no Pacto de Direitos Civis, e no marco dos artigos 2, 6, 14 e 50 do Pacto, [...] esto
estes Estados obrigados a garantir a notificao oportuna a que se refere o artigo
36.1.b) da Conveno de Viena [sobre Relaes Consulares] a todo indivduo de
nacionalidade estrangeira preso, detido ou processado em seu territrio por delitos
punveis com a pena capital; e a adotar disposies conforme o seu direito interno
para tornar efetiva em tais casos a notificao oportuna a que se refere esse artigo em
todos os seus componentes, se o mesmo direito j no estivesse garantido por
disposies legislativas ou de outra natureza, a fim de dar plena eficcia aos
respectivos direitos e garantias consagrados no Pacto [...]

139. Apesar da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares no conter uma clusula
relativa ao cumprimento das obrigaes por parte dos Estados federais (como sim o
dispem, por exemplo, o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos e a Conveno
Americana), esta Corte j estabeleceu que um Estado no pode alegar sua estrutura federal
para deixar de cumprir uma obrigao internacional.99

140. Alm disso, de acordo com a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados,

[a] no ser que uma inteno diferente se evidencie do tratado, ou seja estabelecida
de outra forma, um tratado obriga cada uma da partes em relao a todo o seu
territrio.100

A Corte constatou que da letra e esprito da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares
no decorre a inteno de estabelecer uma exceo ao indicado anteriormente. Portanto, a
Corte conclui que as disposies internacionais que dizem respeito proteo dos direitos
humanos nos Estados americanos, inclusive a consagrada no artigo 36.1.b) da Conveno
de Viena sobre Relaes Consulares, devem ser respeitadas pelos Estados americanos
partes nas respectivas convenes, independentemente de sua estrutura federal ou unitria.

XIII
PARECER

141. Em funo das razes expostas,

A CORTE,

DECIDE

99 Caso Garrido e Baigorria, Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de

27 de agosto de 1998. Srie C N 39; par. 46. Cfr.: Sentena arbitral de 26.VII.1875 no caso del Montijo, a
PRADELLE-POLITIS, Recueil des arbitrages internationaux, Paris, 1954, t. III, pg. 675; deciso da Comisso de
Reclamaes franco-mexicana de 7.VI.1929 no caso da sucesso de Hyacinthe Pellat, U.N., Reports of
International Arbitral Awards, vol. V, pg. 536.
100 Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, art. 29.
65

por unanimidade,

Que competente para emitir o presente Parecer Consultivo.

EXPRESSA O PARECER

por unanimidade,

1. Que o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares reconhece ao


detido estrangeiro direitos individuais, entre eles o direito informao sobre a assistncia
consular, aos quais correspondem deveres correlativos a cargo do Estado receptor.

por unanimidade,

2. Que o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares diz respeito


proteo dos direitos do nacional do Estado que envia e est integrado normativa
internacional dos direitos humanos.

por unanimidade,

3. Que a expresso sem tardar utilizada no artigo 36.1.b) da Conveno de Viena


sobre Relaes Consulares significa que o Estado deve cumprir seu dever de informar o
detido sobre os direitos que lhe reconhece este preceito no momento de priv-lo de
liberdade e, em todo caso, antes de prestar sua primeira declarao perante a autoridade.

por unanimidade,

4. Que a observncia dos direitos reconhecidos ao indivduo pelo artigo 36 da


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares no est subordinada aos protestos do
Estado que envia.

por unanimidade,

5. Que os artigos 2, 6, 14 e 50 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos


dizem respeito proteo dos direitos humanos nos Estados americanos.

por unanimidade,

6. Que o direito individual informao estabelecido no artigo 36.1.b) da Conveno de


Viena sobre Relaes Consulares permite que, nos casos concretos, o direito ao devido
processo legal consagrado no artigo 14 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos
adquira eficcia; e que este preceito estabelece garantias mnimas suscetveis de expanso
luz de outros instrumentos internacionais como a Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares, que ampliam o horizonte da proteo dos acusados.

por seis votos contra um,

7. Que a inobservncia do direito informao do detido estrangeiro, reconhecido no


artigo 36.1.b) da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, afeta as garantias do
devido processo legal e, nestas circunstncias, a imposio da pena de morte constitui uma
violao do direito a no ser privado da vida arbitrariamente, nos termos das disposies
relevantes dos tratados de direitos humanos (v.g. Conveno Americana sobre Direitos
Humanos, artigo 4; Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, artigo 6), com as
66

consequncias jurdicas inerentes a uma violao desta natureza, isto , as atinentes


responsabilidade internacional do Estado e ao dever de reparao.

Discorda o Juiz Jackman.

por unanimidade,

8. Que as disposies internacionais que dizem respeito proteo dos direitos


humanos nos Estados americanos, inclusive a consagrada no artigo 36.1.b) da Conveno
de Viena sobre Relaes Consulares, devem ser respeitadas pelos Estados americanos
partes das respectivas convenes, independentemente de sua estrutura federal ou unitria.

O Juiz Jackman deu a conhecer Corte seu voto Parcialmente Dissidente e os Juzes
Canado Trindade e Garca Ramrez seus Votos Concordantes, os quais acompanharo este
Parecer Consultivo.

Redigido em espanhol e ingls, fazendo f o texto em espanhol, em San Jos, Costa Rica,
em 1 de outubro de 1999.

Antnio A. Canado Trindade


Presidente

Mximo Pacheco Gmez Hernn Salgado Pesantes

Oliver Jackman Alirio Abreu Burelli

Sergio Garca Ramrez Carlos Vicente de Roux Rengifo

Manuel E. Ventura Robles


Secretrio

Lido em sesso pblica na sede da Corte em San Jos, Costa Rica, em 2 de outubro de
1999.

Comunique-se,

Antnio A. Canado Trindade


Presidente

Manuel E. Ventura Robles


Secretrio
67

PARECER PARCIALMENTE DISSIDENTE DO JUIZ OLIVER JACKMAN

1. lamentvel que eu deva indicar meu desacordo com a maioria do tribunal com
relao a uma concluso a que chegaram neste Parecer Consultivo. Especificamente, devo
respeitosamente discordar da concluso que se refere aos efeitos legais da inobservncia de
um Estado receptor de respeitar ao direito de informao consular garantido pelo Artigo 36
da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares (a Conveno).

A concluso em discusso pode convenientemente ser dividida em duas partes:

(a) a inobservncia de respeitar o direito informao consular afeta a garantia


do devido processo; e

(b) a imposio da pena de morte em tais circunstncias constitui uma violao


ao direito de no ser arbitrariamente privado da vida, como se define este
direito em vrios tratados internacionais de direitos humanos.

2. Em relao ao ponto (a), no h dvida de que possam surgir situaes nas quais a
omisso de aconselhar a uma pessoa detida sobre seus direitos sob o Artigo 36.1.(b) da
Conveno possa ter um efeito adverso -e inclusive determinante- sobre o processo judicial
ao que possa estar sujeita esta pessoa, com resultados que possam levar a uma violao do
direito dessa pessoa a um julgamento justo. Onde me vejo obrigado a diferir da maioria
em encontrar que esta violao a consequncia inevitvel e invarivel da inobservncia
em questo.

3. Em relao ao ponto (b), claro que os Estados que mantm a pena de morte em
suas leis tm um dever particularmente grande de assegurar a mais escrupulosa
observncia dos requisitos do devido processo em casos nos quais esta pena possa se
impor. No entanto, difcil aceitar que, no Direito Internacional, em cada caso possvel no
qual uma pessoa acusada no tenha tido o benefcio de assistncia consular, o processo
judicial que leva a uma condenao capital deva, per se, considerar-se arbitrrio, para os
efeitos e nos termos, por exemplo, do Artigo 6 do Pacto Internacional de Direitos Civis e
Polticos (o Pacto).

4. O enfoque tomado pelo Tribunal neste Parecer Consultivo parece ter se baseado no
que poderia chamar-se de uma concepo imaculada do devido processo, uma concepo
que no se justifica na histria do preceito no Direito Internacional nem no Direito Interno
(Municipal). Ao contrrio, a evidncia desde a Carta Magna de 1215 at o Estatuto do
Tribunal Internacional para a antiga Iugoslvia de 1993 (reformado em maio de 1998)
sugere que houve uma evoluo estvel e pragmtica dirigida a aumentar a efetividade
prtica da estrutura protetora ao tentar suprir as necessidades reais do indivduo ao
confrontar-se com o poder monoltico do Estado.

5. Portanto, notvel que o Artigo 11.1 da Declarao Universal de Direitos Humanos


(a Declarao) estipule que uma pessoa acusada de delito tem o direito a que se presuma
sua inocncia at que a sua culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei, em
julgamento pblico no qual lhe tenham sido asseguradas todas as garantias necessrias
sua defesa (sem nfase no original). Desenvolvimentos subsequentes no Direito
Internacional e, em particular, nas leis internacionais de direitos humanos, agregaram
substncia a este delineamento esqueltico dos elementos bsicos do devido processo. A
anlise de disposies tais como as que se encontram nos Artigos 9 a 15, inclusive, do
Pacto, ou nos artigos 7, 8, e 25 da Conveno Americana, evidencia que o princpio decisivo
no legado destas garantias foi o princpio de necessidade inscrito na Declarao.
68

6. No caso de Thomas e Hilaire versus o Procurador de Trinidad e Tobago (Apelao do


Conselho Privado n 60 de 1998) o Conselho Supremo comentou que:

Suas Senhorias no esto dispostos a adotar o enfoque da Comisso Interamericana


de Direitos Humanos, o qual eles compreendem que estabelece que qualquer
rompimento dos direitos constitucionais de um homem condenado torna ilegal que se
execute uma sentena de morte. [I]sto evita que se d suficiente reconhecimento ao
interesse pblico de que se execute uma sentena legal do tribunal. A [Suas
Senhorias] tambm lhes custaria aceitar a proposta de que uma violao dos direitos
constitucionais de um homem deve atrair algum recurso e que se o nico recurso que
est disponvel a comutao da sentena ento deve-se tomar ainda se for
inapropriado e desproporcional. (sem nfase no original).

7. Faz-se referncia no presente Parecer Consultivo ao caso de Daniel Monguya


Mbenge, o qual foi examinado pelo Comit de Direitos Humanos das Naes Unidas em
1983. Neste caso, ao considerar que o autor da comunicao havia sido condenado morte
em violao do Artigo 6.2 do Pacto, o Comit afirmou que foi a inobservncia do Estado
com respeito aos requisitos relevantes do artigo 14(3) o que levou concluso de que
as sentenas de morte proferidas contra o autor da comunicao foram impostas em
contradio s disposies do Pacto e, por conseguinte, em violao do artigo 6(2). (sem
nfase no original)

8. Em sentido similar, este Tribunal observou, em seu Parecer Consultivo OC-9/87


sobre Garantias Judiciais em Estados de Emergncia, que:

28. O Artigo 8 do Tratado Americano reconhece o conceito de devido processo


legal, o qual inclui os pr-requisitos necessrios para assegurar a proteo
adequada daquelas pessoas cujos direitos ou obrigaes esto espera de
determinao judicial. (sem nfase no original)

9. Em minha opinio, os conceitos de relevncia, proporcionalidade, oportunidade e,


sobretudo, necessidade so ferramentas indispensveis para valorar o papel de um dado
direito na totalidade da estrutura do devido processo. Nesta anlise difcil ver como uma
disposio tal como a do Artigo 36.1.(b) do Tratado - que essencialmente um direito de
um estrangeiro acusado por um assunto criminal a ser informado sobre um direito de
aproveitar a possvel disponibilidade de assistncia consular - possa ser elevada condio
de garantia fundamental, universalmente exigvel como uma conditio sine qua non para
cumprir os padres internacionalmente aceitos do devido processo. Isto no deve
contradizer sua indubitvel utilidade e importncia no contexto relativamente especializado
da proteo dos direitos de estrangeiros, nem relevar os Estados Parte da Conveno de seu
dever de cumprir sua obrigao convencional.

10. Por estas razes, apesar de que apoio completamente a anlise e as concluses do
Tribunal em relao aos pargrafos 1-6 e ao pargrafo 8 deste Parecer Consultivo, devo
respeitosa e lamentavelmente discordar da concluso do pargrafo 7, assim como das
consideraes subsequentes que a apoiam.

Oliver Jackman
Juiz

Manuel E. Ventura Robles


Secretrio
VOTO CONCORDANTE DO JUIZ A.A. CANADO TRINDADE

1. Voto a favor da adoo do presente Parecer Consultivo da Corte Interamericana de


Direitos Humanos que, a meu juzo, representa uma contribuio importante do Direito
Internacional dos Direitos Humanos evoluo de um aspecto especfico do Direito
Internacional contemporneo, a saber, o direito dos detidos estrangeiros informao sobre
a assistncia consular no marco das garantias do devido processo legal. O presente Parecer
Consultivo reflete fielmente o impacto do Direito Internacional dos Direitos Humanos no
preceito do artigo 36(1)(b) da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963.
Efetivamente, neste final de sculo, j no h como pretender dissociar o referido direito
informao sobre a assistncia consular do corpus juris dos direitos humanos. Dada a
transcendental importncia desta matria, vejo-me na obrigao de apresentar, como
fundamento jurdico de minha posio a respeito, as reflexes que me permito desenvolver
neste Voto Concordante, particularmente em relao aos pontos resolutivos 1 e 2 do
presente Parecer Consultivo.

I. O Tempo e o Direito Revisitados: a Evoluo do Direito Frente s Novas


Necessidades de Proteo

2. O tema central do presente Parecer Consultivo conduz considerao de uma


questo que me parece verdadeiramente apaixonante, a saber, a da relao entre o tempo e
o direito. O fator tempo , em efeito, inerente prpria cincia jurdica, alm de elemento
determinante no nascimento e exerccio dos direitos (a exemplo do direito individual
informao sobre a assistncia consular, tal como foi arguido no presente procedimento
consultivo). J em meu Voto Fundamentado no caso Blake versus Guatemala (mrito,
sentena de 24.01.1998) perante esta Corte, ao abordar precisamente esta questo,
permiti-me indicar a incidncia da dimenso temporal no Direito em geral, assim como em
diversos captulos do Direito Internacional Pblico em particular (pargrafo 4, e nota 2),
alm do Direito Internacional dos Direitos Humanos (ibid., nota 5). A questo reassume
importncia capital no presente Parecer Consultivo, no marco do qual me permito, portanto,
retomar seu exame.

3. Toda a jurisprudncia internacional em matria de direitos humanos desenvolveu, de


forma convergente, ao longo das ltimas dcadas, uma interpretao dinmica ou evolutiva
dos tratados de proteo dos direitos do ser humano.1 Isso no teria sido possvel se a
cincia jurdica contempornea no se houvesse liberado das amarras do positivismo
jurdico. Este ltimo, em seu hermetismo, se mostrava indiferente a outras reas do
conhecimento humano e, de certo modo, tambm ao tempo existencial dos seres humanos:
para o positivismo jurdico, aprisionado em seus prprios formalismos e indiferente busca
da realizao do Direito, o tempo se reduzia a um fator externo (os prazos, com suas
consequncias jurdicas) no marco do qual havia de se aplicar a lei, o direito positivo.

4. A corrente positivista-voluntarista, com sua obsesso com a autonomia da vontade


dos Estados, ao buscar cristalizar as normas desta emanadas em um determinado momento
histrico, chegou ao extremo de conceber o direito (positivo) independentemente do tempo:
da sua manifesta incapacidade para acompanhar as constantes mudanas das estruturas
sociais (nos planos tanto interno como internacional), por no ter previsto os novos
supostos de fato, no podendo, portanto, dar resposta a eles; da sua incapacidade de

1 Tal interpretao evolutiva no conflita de modo algum com os mtodos geralmente aceitos de interpretao dos

tratados; cf., sobre este ponto, v.g., Max Sorensen, Do the Rights Set Forth in the European Convention on
Human Rights in 1950 Have the Same Significance in 1975?, Strasbourg, Council of Europe (doc. H/Coll.(75)2),
1975, p. 4 (fotocopiado, circulao interna).
2

explicar a formao histrica das regras consuetudinrias do Direito Internacional.2 As


prprias emergncia e consolidao do corpus juris do Direito Internacional dos Direitos
Humanos se devem reao da conscincia jurdica universal ante os recorrentes abusos
cometidos contra os seres humanos, frequentemente convalidados pela lei positiva: com
isto, o Direito veio ao encontro do ser humano, destinatrio ltimo de suas normas de
proteo.

5. No marco deste novo corpus juris, no podemos estar indiferentes contribuio de


outras reas do conhecimento humano, e tampouco ao tempo existencial; as solues
jurdicas no podem deixar de tomar em conta o tempo dos seres humanos.3 Os esforos
realizados neste exame parecem recomendar, ante este dado fundamental e condicionador
da existncia humana, uma postura inteiramente distinta da indiferena e autossuficincia,
se no mesmo a arrogncia, do positivismo jurdico. O direito informao sobre a
assistncia consular, para citar um exemplo, no pode hoje em dia ser apreciado no marco
das relaes exclusivamente interestatais. Com efeito, a cincia jurdica contempornea veio
a admitir, como no poderia deixar de ser, que o contedo e a eficcia das normas jurdicas
acompanham a evoluo do tempo, no sendo independentes deste.

6. No plano do direito privado, se chegou a falar, j em meados deste sculo, de uma


verdadeira revolta do Direito contra os cdigos4 (a lei positiva): - " l'insurrection des faits
contre le Code, au dfaut d'harmonie entre le droit positif et les besoins conomiques et
sociaux, a succd a rvolte du Droit contre le Code, c'est--dire l'antinomie entre le droit
actuel et l'esprit du Code civil. (...) Des concepts que l'on considre comme des formules
hiratiques sont un grand obstacle a libert de l'esprit et finissent par devenir des sortes
de prismes au travers desquels l'on ne voit plus qu'une ralit dforme"5. Com efeito, o
impacto da dimenso dos direitos humanos se fez sentir em instituies do direito privado.

7. O ilustra, v.g., a clebre deciso do Tribunal Europeu de Direitos Humanos no caso


Marckx versus Blgica (1979), na qual, ao determinar a incompatibilidade da legislao
belga relativa filiao natural com o artigo 8 da Conveno Europeia de Direitos Humanos,

2 Alfred Verdross, Derecho Internacional Pblico, 5a. ed. (trad. da 4a. ed. alem do Vlkerrecht), Madrid, Aguilar,

1969 (1a. reimpr.), p. 58; M. Chemillier-Gendreau, "Le rle du temps dans a formation du droit international",
Droit international - III (ed. P. Weil), Paris, Pdone, 1987, pp. 25-28; E. Jimnez de Archaga, El Derecho
Internacional Contemporneo, Madrid, Tecnos, 1980, pp. 15-16 e 37; A.A. Canado Trindade, "The Voluntarist
Conception of International Law: A Re-assessment", 59 Revue de droit international de sciences diplomatiques et
politiques - Genve (1981) p. 225. e, para a crtica de que a evoluo da prpria cincia jurdica, ao contrrio do
que afirmava o positivismo jurdico, no pode se explicar por meio de uma ideia adotada de maneira "puramente
apriorstica", cf. Roberto Ago, Scienza Giuridica e Diritto Internazionale, Milano, Giuffr, 1950, pp. 29-30.
3 O tempo foi examinado em diferentes reas do conhecimento (as cincias, a filosofia, a sociologia e as cincias

sociais em geral, alm do direito); cf. F. Greenaway (ed.), Time and the Sciences, Paris, UNESCO, 1979, 1-173;
S.W. Hawking, A Brief History of Time, London, Bantam Press, 1988, pp. 1-182; H. Aguessy et alii, Time and the
Philosophies, Paris, UNESCO, 1977, pp. 13-256; P. Ricoeur et alii, Las Culturas y el Tiempo, Salamanca/Paris, Ed.
Sgueme/UNESCO, 1979, pp. 11-281.
4 Em uma lcida monografia publicada em 1945, Gaston Morin utilizou esta expresso em relao ao Cdigo Civil

francs, argumentando que este j no poderia seguir sendo aplicado mecanicamente, com aparente preguia
mental, ignorando a dinmica das transformaes sociais, e em particular a emergncia e afirmao dos direitos
da pessoa humana. G. Morin, La Rvolte du Droit contre le Code - la rvision ncessaire des concepts juridiques,
Paris, Libr. Rec. Sirey, 1945, pp. 109-115; ao sustentar a necessidade de uma constante reviso dos prprios
conceitos jurdicos (em matria, v.g., de contratos, responsabilidade, e propriedade), acrescentou que no havia
como fazer abstrao dos juzos de valor (ibid., p. 7).
5 Ibid., pp. 2 e 6. [Traduo: "A insurreio dos fatos contra o Cdigo, a falta de harmonia entre o direito positivo

e as necessidades econmicas e sociais, ocorreu a revolta do Direito contra o Cdigo, isto , a antinomia entre o
direito atual e o esprito do Cdigo civil. (...) Os conceitos que um considera como frmulas hierticas so um
grande obstculo liberdade do esprito e terminam por tornar-se uma sorte de prismas atravs dos quais a
pessoa no v mais que uma realidade deformada".]
3

ponderou que, ainda que na poca de redao da Conveno a distino entre famlia
"natural" e famlia "legtima" era considerada lcita e normal em muitos pases europeus, a
Conveno deveria, entretanto, ser interpretada luz das condies contemporneas,
tomando em conta a evoluo nas ltimas dcadas do direito interno da grande maioria dos
Estados membros do Conselho de Europa, no sentido da igualdade entre filhos "naturais" e
"legtimos".6

8. No plano do direito processual, o mesmo fenmeno ocorreu, como reconhece esta


Corte no presente Parecer Consultivo, ao indicar a evoluo no tempo do prprio conceito de
devido processo legal (pargrafo 117). A contribuio do Direito Internacional dos Direitos
Humanos aqui inegvel, como revela a rica jurisprudncia do Tribunal e da Comisso
Europeus de Direitos Humanos sobre o artigo 6(1) da Conveno Europeia de Direitos
Humanos.7

9. No plano do Direito Internacional - que passou a estudar os distintos aspectos do


direito intertemporal8 - do mesmo modo, tornou-se evidente a relao entre o contedo e a
eficcia de suas normas e as transformaes sociais ocasionadas nos novos tempos.9 Um
locus classicus a respeito reside em um clebre obiter dictum da Corte Internacional de
Justia, em seu Parecer Consultivo sobre a Nambia de 1971, em que afirmou que o sistema
dos mandatos (territrios sob mandato), e, em particular, os conceitos incorporados no
artigo 22 do Pacto da Sociedade das Naes, "no eram estticos mas por definio
evolutivos". E acrescentou que sua interpretao sobre a matria no poderia deixar de
tomar em conta as transformaes ocorridas ao longo dos cinquenta anos seguintes, e a
considervel evoluo do corpus juris gentium no tempo: "um instrumento internacional
deve ser interpretado e aplicado no marco do sistema jurdico vigente no momento da
interpretao".10

6 Outras ilustraes se encontram, por exemplo, nas sentenas do Tribunal Europeu nos casos Airey versus Irlanda

(1979) e Dudgeon versus Reino Unido (1981). O caso Airey sempre recordado pela projeo dos direitos
individuais clssicos no mbito dos direitos econmicos e sociais; a Corte ponderou que, apesar da Conveno ter
originalmente contemplado essencialmente direitos civis e polticos, j no se podia deixar de admitir que alguns
destes direitos tm prolongamentos no domnio econmico e social. E, no caso Dudgeon, ao determinar a
incompatibilidade da legislao nacional sobre homossexualidade com o artigo 8 da Conveno Europeia, o
Tribunal ponderou que, com a evoluo dos tempos, na grande maioria dos Estados membros do Conselho da
Europa se deixou de crer que certas prticas homossexuais (entre adultos, com seu consentimento) requeriam por
si mesmas uma represso penal. Cf. F. Ost, "Les directives d'interprtation adotes par la Cour Europenne des
Droits de l'Homme - L'esprit plutt que la lettre?", in F. Ost e M. van de Kerchove, Entre la lettre et l'esprit - les
directives d'interprtation en Droit, Bruxelles, Bruylant, 1989, pp. 295-300; V. Berger, Jurisprudence de la Cour
europenne des droits de l'homme, 2a. ed., Paris, Sirey, 1989, pp. 105, 110 e 145.
7 Cf., v.g., Les nouveaux dveloppements du procs quitable au sens de la Convention Europenne des Droits de

l'Homme (Actes du Colloque de 1996 en la Grande Chambre de la Cour de Cassation), Bruxelles, Bruylant, 1996,
pp. 5-197.
8 Para evocar a formulao clssica do rbitro Max Huber no caso da Ilha de Palmas (Estados Unidos versus
Holanda, 1928), in: U.N., Reports of International Arbitral Awards, vol. 2, p. 845: "A juridical fact must be
appreciated in the light of the law contemporary with it, and not of the law in force at the time such a dispute in
regard to it arises or falls to be settled". Para um estudo da matria, cf.: Institut de Droit International,
"[Rsolution I:] le problme intertemporel en Droit international public", 56 Annuaire de l'Institut de Droit
International (Session de Wiesbaden, 1975) pp. 536-541. e cf., inter alia, P. Tavernier, Recherches sur
l'application dans le temps des actes et des rgles en Droit international public, Paris, LGDJ, 1970, pp. 9-311; S.
Rosenne, The Time Factor in the Jurisdiction of the International Court of Justice, Leyden, Sijthoff, 1960, pp. 11-
75; G.E. do Nascimento e Silva, "Le facteur temps et les traits", 154 Recueil des Cours de l'Acadmie de Droit
International de la Haye (1977) pp. 221-297; M. Sorensen, "Le problme inter-temporel dans l'application de la
Convention Europenne des Droits de l'Homme", in Mlanges offerts Polys Modinos, Paris, Pdone, 1968, pp.
304-319.
9 Por exemplo, todo o processo histrico da descolonizao, desencadeado pela emergncia e consolidao do
direito de autodeterminao dos povos, foi decisivamente impulsionado pela prpria evoluo neste sentido do
Direito Internacional contemporneo.
10 International Court of Justice, Advisory Opinion on Namibia, ICJ Reports (1971) pp. 31-32, par. 53.
4

10. No mesmo sentido apontou, como no poderia deixar de ser, a jurisprudncia dos
dois tribunais internacionais de direitos humanos em operao at o presente, porquanto os
tratados de direitos humanos so, efetivamente, instrumentos vivos, que acompanham a
evoluo dos tempos e do meio social em que se exercem os direitos protegidos. Em seu
dcimo Parecer Consultivo (de 1989) sobre a Interpretao da Declarao Americana dos
Direitos e Deveres do Homem, a Corte Interamericana afirmou, ainda que brevemente, que
se deveria analisar o valor e o significado da referida Declarao Americana no luz do que
se pensava em 1948, quando de sua adoo, mas "no momento atual, diante do que hoje
o Sistema Interamericano" de proteo, "levando em considerao a evoluo ocorrida
desde a adoo da Declarao".11 A mesma interpretao evolutiva seguida, de modo mais
elaborado, no presente Parecer Consultivo da Corte, tomando em considerao a
cristalizao do direito informao sobre a assistncia consular no tempo, e sua vinculao
com os direitos humanos.

11. O Tribunal Europeu de Direitos Humanos, por sua vez, no caso Tyrer versus Reino
Unido (1978), ao determinar a ilicitude de castigos corporais aplicados a adolescentes na
Ilha de Man, afirmou que a Conveno Europeia de Direitos Humanos " um instrumento
vivo a ser interpretado luz das condies de vida atuais. No caso concreto, o Tribunal no
pode deixar de se influenciar pela evoluo e normas comumente aceitas da poltica penal
dos Estados membros do Conselho da Europa nesta rea".12 Mais recentemente, o Tribunal
Europeu deixou claro que sua interpretao evolutiva no se limita s normas substantivas
da Conveno Europeia, mas se estende igualmente a disposies operativas:13 no caso
Loizidou versus Turquia (1995), voltou a indicar que a Conveno "um instrumento vivo
que deve ser interpretado luz das condies contemporneas", e que nenhuma de suas
clusulas pode ser interpretada apenas luz do que poderiam ter sido as intenes de seus
redatores "h mais de quarenta anos", devendo ter presente a evoluo da aplicao da
Conveno ao longo dos anos.14

12. So amplamente conhecidas e reconhecidas as profundas transformaes por que


passou o Direito Internacional nas cinco ltimas dcadas, sob o impacto do reconhecimento
dos direitos humanos universais. J no se sustenta o antigo monoplio estatal da
titularidade de direitos, nem os excessos de um positivismo jurdico degenerado, que
excluram do ordenamento internacional o destinatrio final das normas jurdicas: o ser
humano. Reconhece-se hoje em dia a necessidade de restituir a este ltimo a posio
central - como sujeito do direito tanto interno como internacional - de onde foi
indevidamente deslocado, com consequncias desastrosas, evidenciadas nos sucessivos
abusos cometidos contra ele nas ltimas dcadas. Tudo isso ocorreu com a complacncia do
positivismo jurdico, em sua tpica subservincia ao autoritarismo estatal.

13. A dinmica da convivncia internacional contempornea cuidou de desautorizar o


entendimento tradicional de que as relaes internacionais se regem por regras derivadas
inteiramente da livre vontade dos prprios Estados. Como bem afirma esta Corte, o artigo
36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, tal como interpretado no presente

11 Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo OC-10/89, Interpretao da Declarao

Americana dos Direitos e Deveres do Homem, de 14.07.1989, Srie A, n 10, pp. 20-21, par. 37.
12 European Court of Human Rights, Tyrer versus United Kingdom case, Judgment of 25.04.1978, Srie A, n. 26,

pp. 15-16, par. 31.


13 Como as clusulas facultativas dos artigos 25 e 46 da Conveno, anteriormente entrada em vigor, em

1.11.1998, do Protocolo XI Conveno Europeia.


14 European Court of Human Rights, Case of Loizidou versus Turkey (Preliminary Objections), Strasbourg, C.E.,

Judgment of 23.03.1995, p. 23, par. 71.


5

Parecer Consultivo, constitui "um notvel avano a respeito das concepes tradicionais do
Direito Internacional sobre a matria" (par. 82). Com efeito, a prpria prtica
contempornea dos Estados e das organizaes internacionais h anos deixou de convalidar
a ideia, prpria de um passado j distante, de que a formao das normas do Direito
Internacional emanaria to apenas da livre vontade de cada Estado.15

14. Com a desmistificao dos postulados do positivismo voluntarista, tornou-se evidente


que apenas se pode encontrar uma resposta ao problema dos fundamentos e da validez do
Direito Internacional geral na conscincia jurdica universal, a partir da afirmao da ideia
de uma justia objetiva. Como uma manifestao desta ltima, afirmaram-se os direitos do
ser humano, emanados diretamente do Direito Internacional, e no submetidos, portanto,
s vicissitudes do direito interno.

15. no contexto da evoluo do Direito no tempo, em funo de novas necessidades de


proteo do ser humano, que, em meu entender, deve ser apreciada a localizao do direito
informao sobre a assistncia consular no universo conceitual dos direitos humanos. A
disposio do artigo 36(1)(b) da mencionada Conveno de Viena de 1963, apesar de ter
precedido no tempo os tratados gerais de proteo - como os dos Pactos de Direitos
Humanos de Naes Unidas (de 1966) e a Conveno Americana sobre Direitos Humanos
(de 1969), - hoje em dia j no pode ser dissociada da normativa internacional dos direitos
humanos sobre as garantias do devido processo legal. A evoluo das normas internacionais
de proteo foi, por sua vez, impulsionada por novas e constantes valoraes que emergem
e florescem no seio da sociedade humana, e que naturalmente se refletem no processo da
interpretao evolutiva dos tratados de direitos humanos.

II. Venire Contra Factum Proprium Non Valet

16. Apesar de que a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963 foi
celebrada trs anos antes da adoo dos dois Pactos de Direitos Humanos (Direitos Civis e
Polticos, e Direitos Econmicos, Sociais e Culturais) das Naes Unidas, seus travaux
prparatoires, como recorda esta Corte no presente Parecer Consultivo, revelam a ateno
dispensada posio central ocupada pelo indivduo no exerccio de seu livre arbtrio, na
elaborao e adoo de seu artigo 36 (pars. 90-91). No presente procedimento consultivo,
todos os Estados intervenientes, com uma nica exceo (Estados Unidos), sustentaram
efetivamente a relao entre o direito informao sobre a assistncia consular e os direitos
humanos.

17. Nesse sentido, as Delegaes dos sete Estados latino-americanos que intervieram na
memorvel audincia pblica perante a Corte Interamericana nos dias 12 e 13 de junho de
1998 foram, em efeito, unnimes em relacionar a disposio da Conveno de Viena de
1963 sobre Relaes Consulares (artigo 36(1)(b)) sobre o direito informao sobre a
assistncia consular diretamente com os direitos humanos, em particular com as garantias
judiciais (alegaes de Mxico, Costa Rica, El Salvador, Guatemala, Honduras, Paraguai)16 e
inclusive com o prprio direito vida (alegaes de Mxico, Paraguai, Repblica

15 Cf., e.g., C. Tomuschat, "Obligations Arising for States Without or Against Their Will", 241 Recueil des Cours de
l'Acadmie de Droit International da Haye (1993) pp. 209-369; S. Rosenne, Practice and Methods of International
Law, London/N.Y., Oceana Publs., 1984, pp. 19-20; H. Mosler, "The International Society as a Legal Community",
140 Recueil des Cours de l'Acadmie de Droit International de la Haye (1974) pp. 35-36.
16Cf. Corte Interamericana de Direitos Humanos (CtIADH), Transcrio da Audincia Pblica Celebrada na Sede da
Corte em 12 e 13 de Junho de 1998 sobre a Solicitao de Parecer Consultivo OC-16, pp. 19-21 e 23 (Mxico);
34, 36 e 41 (Costa Rica); 44 e 46-47 (El Salvador); 51-53 e 57 (Guatemala); 58-59 (Honduras); e 62-63 e 65
(Paraguai).
6

Dominicana).17 A nica Delegao discrepante, a dos Estados Unidos, enfatizou o carter


interestatal da referida Conveno de Viena, alegando que esta no consagrava direitos
humanos, e que a notificao consular, a seu juzo, no era um direito humano individual,
nem se relacionava com o devido processo legal.18

18. Ao argumentar deste modo, os Estados Unidos assumiram, entretanto, uma posio
com orientao manifestamente distinta da que sustentaram no caso - movido contra o Ir -
dos Refns (Pessoal Diplomtico e Consular dos Estados Unidos) em Teer (1979-1980)
perante a Corte Internacional de Justia (CIJ). Com efeito, em seus argumentos orais
perante a Corte naquele caso, os Estados Unidos invocaram, em um dado momento, a
disposio da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963 que requer do Estado
receptor a permisso para que as autoridades consulares do Estado que envia "se
comuniquem com seus nacionais e tenham acesso a eles".19

19. Na fase escrita do processo, os Estados Unidos, em seu memorial/mmoire, depois


de indicar que, nas circunstncias do cas d'espce, os nacionais norte-americanos haviam
sido detidos incomunicveis "em violao das mais flagrantes das normas consulares e dos
padres aceitos de direitos humanos", acrescentaram, com toda nfase, que o artigo 36 da
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963 "establishes rights not only for the
consular officer but, perhaps even more importantly, for the nationals of the sending State
who are assured access to consular officers and through them to others".20

20. Esta argumentao dos Estados Unidos perante a CIJ no poderia ser mais clara,
somando-se dos Estados latino-americanos intervenientes no presente procedimento
consultivo perante a Corte Interamericana (supra), contribuindo todos, em conjunto, a
situar o artigo 36 da citada Conveno de Viena de 1963 inescapavelmente no universo
conceitual dos direitos humanos. Ao ter sustentado esta tese perante a CIJ, em meu
entender, os Estados Unidos no podem pretender fazer uso, no presente procedimento
consultivo perante a Corte Interamericana, de uma posio orientada em sentido oposto
sobre o mesmo ponto (tal como adverte a jurisprudncia internacional):21 allegans contraria
non audiendus est.

17 CtIADH, Transcrio da Audincia Pblica..., op. cit. supra n. (16), pp. 15 (Mxico); 63 e 65 (Paraguai); e 68

(Repblica Dominicana).
18 CtIADH, Transcrio da Audincia Pblica..., op. cit. supra n. (16), pp. 72-73, 75-77 e 81-82 (Estados Unidos).
19 International Court of Justice (ICJ), Hostages (U.S. Diplomatic and Consular Staff) in Tehran case, ICJ Reports
(1979); Pleadings, Oral Arguments, Documents; Argument of Mr. Civiletti (counsel for the United States), p. 23.
Mais adiante, os Estados Unidos argumentaram, significativamente, que o tratamento dispensado pelo governo
iraniano aos funcionrios norte-americanos capturados e mantidos como refns em Teer recaa "muito abaixo do
padro mnimo de tratamento que devido a todos os estrangeiros, particularmente quando visto luz dos
padres fundamentais dos direitos humanos. (...) O direito de estar livre de interrogatrio e deteno e priso
arbitrrios, e o direito a ser tratado de forma humana e digna, so certamente direitos garantidos a estes
indivduos pelos conceitos fundamentais do Direito Internacional. Em realidade, nada menos que isto requer a
Declarao Universal dos Direitos Humanos"; cit. in ibid., Argument of Mr. Owen (agent for the United States), pp.
202-203. - em seu memorial/mmoire, os Estados Unidos acrescentaram que "o direito dos funcionrios
consulares em tempos de paz de comunicar-se livremente com os co-nacionais foi descrito como implcito na
instituio consular, ainda na ausncia de tratados. (...) Tal comunicao to essencial ao exerccio das funes
consulares que sua precluso tornaria sem sentido todo o estabelecimento das relaes consulares".
Memorial/Mmoire of the Government of the U.S.A., cit. in ibid., p. 174.
20 Ibid., p. 174 (sem nfase no original). [Traduo: (...) "estabelece direitos no apenas para o funcionrio

consular mas, talvez de modo ainda mais importante, para os nacionais do Estado que envia que tm assegurado
o acesso aos funcionrios consulares e, atravs destes, a outras pessoas".]
21 Cf., v.g., Ch. de Visscher, De l'quit dans le rglement arbitral ou judiciaire des litiges de Droit international

public, Paris, Pdone, 1972, pp. 49-52.


7

21. Este princpio bsico do direito processual vlido tanto para os pases de droit civil,
como os latino-americanos (em virtude da doutrina, do direito romano clssico, venire
contra factum proprium non valet, desenvolvida com base em consideraes de equidade,
aequitas) como para os pases de common law, como os Estados Unidos (em razo da
instituio do estoppel, da tradio jurdica anglo-saxnica). E, de todo modo, no poderia
ser de outra forma, em aras de preservar a confiana e o princpio da boa-f que devem
sempre primar no processo internacional.

22. Para salvaguardar a credibilidade do trabalho no domnio da proteo internacional


dos direitos humanos h de se precaver contra os double standards: o real compromisso de
um pas com os direitos humanos se mede, no tanto por sua capacidade de preparar
unilateralmente, sponte sua e margem dos instrumentos internacionais de proteo,
relatrios governamentais sobre a situao dos direitos humanos em outros pases, mas em
realidade por sua iniciativa e determinao de tornar-se Parte nos tratados de direitos
humanos, assumindo assim as obrigaes convencionais de proteo consagradas nestes.
No presente domnio de proteo, os mesmos critrios, princpios e normas devem ser
vlidos para todos os Estados, independentemente de sua estrutura federal ou unitria, ou
quaisquer outras consideraes, assim como operar em benefcio de todos os seres
humanos, independentemente de sua nacionalidade ou de quaisquer outras circunstncias.

III. A Cristalizao do Direito Individual Subjetivo Informao sobre a


Assistncia Consular

23. A ao de proteo, no mbito do Direito Internacional dos Direitos Humanos, no


busca reger as relaes entre iguais, mas proteger os ostensivamente mais fracos e
vulnerveis. Tal ao de proteo assume importncia crescente em um mundo dilacerado
por distines entre nacionais e estrangeiros (inclusive discriminaes de jure, notadamente
vis--vis os imigrantes), em um mundo "globalizado" em que as fronteiras se abrem aos
capitais, investimentos e servios mas no necessariamente aos seres humanos. Os
estrangeiros detidos, em um meio social e jurdico e em um idioma diferentes dos seus e
que no conhecem suficientemente, experimentam muitas vezes uma condio de particular
vulnerabilidade, que o direito informao sobre a assistncia consular, enquadrado no
universo conceitual dos direitos humanos, busca remediar.

24. Os pases latino-americanos, com sua reconhecida contribuio teoria e prtica do


Direito Internacional, e hoje em dia todos Estados Partes na Conveno Americana sobre
Direitos Humanos, contriburam prevalncia deste entendimento, como exemplificado pela
argumentao neste sentido dos Estados intervenientes no presente procedimento
consultivo (cf. supra). Tambm os Estados Unidos deram sua contribuio vinculao de
aspectos das relaes diplomticas e consulares com os direitos humanos, tal como
exemplificado por suas alegaes no contencioso internacional dos Refns em Teer (supra).
Aquelas alegaes, somadas ao esmero e determinao revelados sempre e quando se trata
de defender os interesses de seus prprios nacionais no exterior,22 sugerem que os
argumentos apresentados pelos Estados Unidos no presente procedimento consultivo
constituem um fato isolado, sem maiores consequncias.

25. Recorde-se que, no j citado caso dos Refns (Pessoal Diplomtico e Consular dos
Estados Unidos) em Teer (Estados Unidos versus Ir), nas medidas provisrias de proteo
ordenadas em 15.12.1979, a CIJ ponderou que a conduo sem obstculos das relaes
consulares, estabelecidas desde tempos antigos "entre os povos", no menos importante

22 Cf. [Department of State/Office of American Citizens Services,] Assistance to U.S. Citizens Arrested Abroad

(Summary of Services Provided to U.S. Citizens Arrested Abroad), pp. 1-3.


8

no contexto do Direito Internacional contemporneo, "ao promover o desenvolvimento de


relaes amistosas entre as naes e assegurar proteo e assistncia aos estrangeiros
residentes no territrio de outros Estados" (par. 40).23 Sendo assim, acrescentou a Corte,
nenhum Estado pode deixar de reconhecer "as obrigaes imperativas" codificadas nas
Convenes de Viena sobre Relaes Diplomticas (de 1961) e sobre Relaes Consulares
(de 1963) (par. 41).24

26. Cinco meses depois, em sua sentena de 24.05.1980 no mesmo caso dos Refns em
Teer (mrito), a CIJ, ao voltar a se referir s disposies das Convenes de Viena sobre
Relaes Diplomticas (1961) e sobre Relaes Consulares (1963), afirmou: primeiro, seu
carter universal (par. 45); segundo, suas obrigaes, no meramente contratuais, mas em
realidade impostas pelo prprio Direito Internacional geral (par. 62); e terceiro, seu carter
imperativo (par. 88) e sua importncia capital no "mundo interdependente" de hoje (pars.
91-92).25 A Corte chegou inclusive a invocar expressamente, em relao a tais disposies,
o enunciado na Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948 (par. 91).26

27. A localizao da matria em exame no domnio da proteo internacional dos direitos


humanos conta, pois, com reconhecimento judicial, j no mais podendo subsistir dvidas
sobre uma opinio juris neste sentido. esta to clara e contundente que no teria sequer
como tentar acudir figura nebulosa do assim-chamado "objetor persistente" (persistent
objector). H mais de uma dcada me referi a esta formulao inconvincente, que jamais
encontrou o respaldo que buscou em vo na jurisprudncia internacional, como uma nova
manifestao da velha concepo voluntarista do Direito Internacional, inteiramente
inaceitvel na atual etapa de evoluo da comunidade internacional; a jurisprudncia
internacional, sobretudo a partir da sentena da Corte Internacional de Justia nos casos da
Plataforma Continental do Mar do Norte (1969), tem confirmado de forma inequvoca que o
elemento subjetivo do costume internacional a communis opinio juris (pelo menos a
maioria geral dos Estados), e de forma alguma a voluntas de cada Estado individualmente.27

28. No mundo interdependente de nossos dias, a relao entre o direito informao


sobre a assistncia consular e os direitos humanos se impe por aplicao do princpio da
no discriminao, de grande potencial (no suficientemente desenvolvido at o presente) e
de importncia capital na proteo dos direitos humanos, extensiva a este aspecto das
relaes consulares. Tal direito, situado na confluncia entre estas relaes e os direitos
humanos, contribui a estender o manto protetor do Direito a aqueles que se encontram em
situao de desvantagem - os estrangeiros detidos - e que, por isso, mais necessitam desta
proteo, sobretudo constantemente ameaados nos meios sociais ou atemorizados pela
violncia policial.

23 ICJ Reports (1979) pp. 19-20 (sem nfase no original).


24 Ibid., p. 20. - A linguagem utilizada pela Corte de Haia foi muito clara, em nada sugerindo uma viso das
referidas Convenes de Viena de 1961 e 1963 sob uma tica contratualista no plano de relaes exclusivamente
interestatais; ao contrrio, advertiu ela que a normativa das duas Convenes tem incidncia nas relaes entre
os povos e as naes, assim como na proteo e assistncia aos estrangeiros no territrio de outros Estados. J
ento (fins dos anos setenta), no havia como deixar de relacionar tal normativa com os direitos humanos.
25 ICJ Reports (1980) pp. 24, 31 e 41-43.
26Ibid., p. 42. - Em seu voto Separado, o Juiz M. Lachs se referiu s disposies das citadas Convenes de Viena
de 1961 e 1963 como "o bem comum da comunidade internacional", tendo sido "confirmadas no interesse de
todos" (ibid., p. 48).
27 A.A. Canado Trindade, "Contemporary International Law-Making: Customary International Law and the
Systematization of the Practice of States", Thesaurus Acroasium - Sources of International Law (XVI Session,
1988), Thessaloniki (Grecia), Institute of Public International Law and International Relations, 1992, pp. 77-79.
9

29. Ao emitir nesta data o dcimo sexto Parecer Consultivo de sua histria, a Corte
Interamericana, no exerccio de sua funo consultiva dotada de ampla base jurisdicional,
atuou altura das responsabilidades que lhe atribui a Conveno Americana.28 Deste
Parecer Consultivo - e em particular de seus pontos resolutivos 1 e 2 - decorre claramente
que no mais possvel considerar o direito informao sobre a assistncia consular (de
acordo com o artigo 36(1)(b) da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963)
sem vincul-lo diretamente ao corpus juris do Direito Internacional dos Direitos Humanos.

30. No marco deste ltimo, a titularidade jurdica internacional do ser humano,


emancipado do jugo estatal, - tal como anteviam os chamados fundadores do Direito
Internacional (o direito de gentes), - em nossos dias uma realidade. O modelo
westphaliano do ordenamento internacional se encontra esgotado e superado. O acesso do
indivduo justia no mbito internacional representa uma verdadeira revoluo jurdica,
talvez o mais importante legado que levaremos ao prximo sculo. Da a importncia
capital, nesta conquista histrica, do direito de petio individual conjugado com a clusula
facultativa da jurisdio obrigatria das Cortes Interamericana e Europeia29 de Direitos
Humanos, que, em meu Voto Concordante no caso Castillo Petruzzi versus Peru (excees
preliminares, sentena de 4.09.1998) perante esta Corte, permiti-me denominar como
verdadeiras clusulas ptreas da proteo internacional dos direitos humanos (pargrafo
36).

31. As Convenes "normativas", de codificao do Direito Internacional, tal como a


Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963, adquirem vida prpria que
certamente independe da vontade individual de cada um dos Estados Partes. Estas
Convenes representam muito mais que a soma das vontades individuais dos Estados
Partes, propiciando tambm o desenvolvimento progressivo do Direito Internacional. A
adoo de tais Convenes veio a demonstrar que suas funes transcendem em muito as
associadas com a concepo jurdica de "contratos", que influenciou na origem e no
desenvolvimento histrico dos tratados (sobretudo os bilaterais). Um grande objetivo da
cincia jurdica contempornea reside precisamente em emancipar-se de um passado
influenciado por analogias com o direito privado (e, em particular, com o direito dos
contratos),30 pois nada mais antittico ao papel reservado s Convenes de codificao
no Direito Internacional contemporneo que a viso tradicional contratualista dos tratados.31

32. As Convenes de codificao do Direito Internacional, tal como a citada Conveno


de Viena de 1963, uma vez adotadas, ao invs de "congelar" o Direito Internacional geral,

28 A Corte Interamericana, como tribunal internacional de direitos humanos, encontra-se particularmente


habilitada a pronunciar-se sobre a consulta que lhe foi formulada, de teor distinto aos dos casos contenciosos
recentemente submetidos CIJ sobre aspectos da aplicao da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de
1963. Observe-se, a respeito, que, no recente caso LaGrand (Alemanha versus Estados Unidos), nas medidas
provisrias de proteo ordenadas pela CIJ em 3.03.1999, em sua Explicao de Voto um dos Juzes se permitiu
recordar que, em sua funo contenciosa como rgo judicial principal das Naes Unidas, a Corte Internacional
de Justia se limita a resolver as controvrsias internacionais relativas aos direitos e deveres dos Estados
(inclusive de medidas provisrias de proteo) - (cf. Declarao do Juiz S. Oda, caso LaGrand (Alemanha versus
Estados Unidos), ICJ Reports (1999) pp. 18-20, pars. 2-3 e 5-6; e cf., no mesmo sentido, Declarao do Juiz S.
Oda, caso Breard (Paraguai versus Estados Unidos), ICJ Reports (1998) pp. 260-262, pars. 2-3 e 5-7).
29 Quanto a esta ltima, anteriormente ao Protocolo XI Conveno Europeia de Direitos Humanos, que entrou

em vigor em 1.11.1998.
30Shabtai Rosenne, Developments in the Law of Treaties 1945-1986, Cambridge, Cambridge University Press,
1989, p. 187.
31 Nas primeiras dcadas deste sculo, a recusa ao uso de analogias com o direito privado era relacionado ao

desenvolvimento insuficiente ou imperfeito do Direito Internacional (Hersch Lauterpacht, Private Law Sources and
Analogies of International Law, London, Longmans/Archon, 1927 (reprint 1970), pp. 156 e 299). A evoluo do
Direito Internacional nas ltimas dcadas recomenda, hoje em dia, uma postura menos complacente a respeito.
10

em realidade estimulam seu maior desenvolvimento; em outras palavras, o Direito


Internacional geral no apenas sobrevive a tais Convenes, mas revitalizado por elas.32
Aqui, uma vez mais, se faz presente o fator tempo, como instrumental para a formao e
cristalizao de normas jurdicas - tanto convencionais como consuetudinrias - ditadas
pelas necessidades sociais,33 e em particular as de proteo do ser humano.

33. O desenvolvimento progressivo do Direito Internacional se realiza igualmente


mediante a aplicao dos tratados de direitos humanos: tal como sinalizei em meu citado
Voto Concordante no caso Castillo Petruzzi (1998 - supra), o fato de que o Direito
Internacional dos Direitos Humanos, superando dogmas do passado (particularmente os do
positivismo jurdico de triste memria), vai muito alm do Direito Internacional Pblico em
matria de proteo, ao abarcar o tratamento dispensado pelos Estados a todos os seres
humanos sob suas respectivas jurisdies, em nada afeta nem ameaa a unidade do Direito
Internacional Pblico; todo o contrrio, contribui a afirmar e desenvolver a aptido deste
ltimo para assegurar o cumprimento das obrigaes convencionais de proteo contradas
pelos Estados vis--vis todos os seres humanos - independentemente de sua nacionalidade
ou de qualquer outra condio - sob suas jurisdies.

34. Estamos, pois, diante de um fenmeno bem mais profundo que o recurso to apenas
e per se a regras e mtodos de interpretao de tratados. A relao entre o Direito
Internacional Pblico e o Direito Internacional dos Direitos Humanos d testemunho do
reconhecimento da centralidade, neste novo corpus juris, dos direitos humanos universais, o
que corresponde a um novo ethos de nossos tempos. Na civitas maxima gentium de nossos
dias, tornou-se imprescindvel proteger, contra um tratamento discriminatrio, os
estrangeiros detidos, vinculando assim o direito informao sobre a assistncia consular
com as garantias do devido processo legal consagradas nos instrumentos de proteo
internacional dos direitos humanos.

35. Neste final de sculo, temos o privilgio de testemunhar o processo de humanizao


do Direito Internacional, que hoje alcana tambm este aspecto das relaes consulares. Na
confluncia destas com os direitos humanos, cristalizou-se o direito individual subjetivo34
informao sobre a assistncia consular, de que so titulares todos os seres humanos que se
vejam em necessidade de exerc-lo: este direito individual, situado no universo conceitual
dos direitos humanos, hoje respaldado tanto pelo Direito Internacional convencional como
pelo Direito Internacional consuetudinrio.

Antnio Augusto Canado Trindade


Juiz

Manuel E. Ventura Robles


Secretrio

32 H.W.A. Thirlway, International Customary Law and Codification, Leiden, Sijthoff, 1972, p. 146; E. McWhinney,

Les Nations Unies et la Formation du Droit, Paris, Pdone/UNESCO, 1986, p. 53; A. Cassese e J.H.H. Weiler (eds.),
Change and Stability in International Law-Making, Berlin, W. de Gruyter, 1988, pp. 3-4 (interveno de E. Jimnez
de Archaga).
33 Cf. CIJ, Voto Dissidente do Juiz K. Tanaka, casos da Plataforma Continental do Mar do Norte, Sentena de

20.02.1969, ICJ Reports (1969), pp. 178-179.


34 J em meados do sculo se advertia para a impossibilidade da evoluo do Direito sem o direito subjetivo
individual, expresso de um verdadeiro "direito humano". J. Dabin, El Derecho Subjetivo, Madrid, Ed. Rev. de
Derecho Privado, 1955, p. 64.
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VOTO CONCORDANTE FUNDAMENTADO DO JUIZ SERGIO GARCA RAMREZ

O critrio sustentado pela Corte Interamericana de Direitos Humanos neste Parecer


Consultivo (OC-16) rene a mais avanada doutrina do procedimento penal e amplia a
proteo dos direitos humanos em um mbito que constitui, verdadeiramente, a "zona
crtica" destes direitos. Com efeito, aqui onde se encontra a dignidade humana em mais
grave risco. Portanto, neste mbito onde verdadeiramente se demonstra ou se desvanece
- na prtica, no apenas no discurso jurdico e poltico - o Estado Democrtico de Direito.

Ao indicar que o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares reconhece ao


estrangeiro detido determinados direitos individuais, admite-se o carter progressivo e
expansivo dos direitos humanos. As formulaes includas nos grandes textos declaratrios
do final do sculo XVIII reuniram direitos nucleares. Entretanto, no se tratava de um
catlogo mximo. Em sucessivas etapas se advertiria e proclamaria a existncia de novos
direitos, que hoje figuram no extenso conjunto das constituies nacionais e nos
instrumentos internacionais. O artigo 36 daquela Conveno amplia esse catlogo.

A histria da democracia e dos direitos humanos possui uma relao estreita com a evoluo
do sistema persecutrio. O processo penal um cenrio fidedigno do progresso moral,
jurdico e poltico da humanidade. De ser objeto do processo, o acusado passou a ser
sujeito de uma relao jurdica concebida em termos diferentes. Nela o acusado titular de
direitos e garantias, que so o escudo do cidado frente ao poder arbitrrio. A chamada
"justia penal democrtica" reconhece e desenvolve estes direitos.

O processo penal -entendido em sentido amplo, que tambm compreende todas as


atividades persecutrias pblicas prvias ao conhecimento judicial de uma imputao- no
permaneceu esttico ao longo do tempo. Aos direitos elementares da primeira etapa
somaram-se novos direitos e garantias. O que conhecemos como o "devido processo penal",
coluna vertebral da persecuo do delito, o resultado desta longa caminhada, alimentada
pela lei, pela jurisprudncia -entre ela, a progressiva jurisprudncia norte-americana- e a
doutrina. Isto ocorreu no plano nacional, mas tambm na ordem internacional. Os
desenvolvimentos dos primeiros anos foram superados por novos desenvolvimentos, e
seguramente os anos por vir traro novidades na permanente evoluo do devido processo
dentro da concepo democrtica da justia penal.

A OC-16 se sustenta na admisso expressa desta evoluo, e por isso rene o que se
poderia denominar de a "fronteira atual" do procedimento, que certamente vai alm dos
limites traados anteriormente. A evoluo do procedimento foi constante e notvel no meio
sculo transcorrido depois da Segunda Guerra Mundial. Sobre isso h abundantes
testemunhos. O direito a contar com defesa no processo foi ampliado e enriquecido pelo
direito a dispor de advogado desde o primeiro momento da deteno. O direito a conhecer
os motivos do procedimento se ampliou com o direito a dispor de tradutor quando no se
conhece o idioma no qual aquele se desenvolve. O direito a declarar se complementou com
sua contrapartida natural: a faculdade de no declarar. Estes so apenas alguns exemplos
do avano nas normas e nas prticas do procedimento, um avano que no se deve perder.

As novas circunstncias da vida social trazem consigo necessidades diversas que preciso
atender com instituies adequadas, que antes pareciam desnecessrias e agora so
indispensveis. Cada novidade suscita direitos e garantias inditos, que concorrem a
construir o devido processo penal dos novos tempos. Assim, a crescente migrao
determina passos adiante em diversas vertentes do direito, entre elas o procedimento penal,
com modalidades ou garantias pertinentes para o processamento de estrangeiros. O
desenvolvimento jurdico deve tomar em conta estas novidades e revisar, luz delas, os
conceitos e as solues aos problemas emergentes.
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Os estrangeiros submetidos ao processo penal -em especial, ainda que no exclusivamente,


quando se veem privados de liberdade- devem contar com meios que lhes permitam um
verdadeiro e pleno acesso justia. No basta que a lei lhes reconhea os mesmos direitos
que aos demais indivduos, nacionais do Estado no qual tramita o processo. Tambm
necessrio que a estes direitos se agreguem aqueles outros que lhes permitam comparecer
em p de igualdade perante a justia, sem as graves limitaes que implicam a estranheza
cultural, a ignorncia do idioma, o desconhecimento do meio e outras restries reais de
suas possibilidades de defesa. A persistncia destas, sem figuras de compensao que
estabeleam vias realistas de acesso justia, faz com que as garantias processuais se
convertam em direitos nominais, meras frmulas normativas, desprovidas de contedo real.
Nestas condies, o acesso justia se torna ilusrio.

Os direitos e garantias que integram o devido processo -jamais uma realidade esgotada,
mas um sistema dinmico, em constante formao- so peas necessrias deste; se
desaparecem ou mnguam, no h devido processo. Deste modo, trata-se de partes
indispensveis de um conjunto; cada uma indispensvel para que este exista e subsista.
No possvel sustentar que h devido processo quando o julgamento no se desenvolve
perante um tribunal competente, independente e imparcial, ou quando o acusado
desconhece as acusaes feitas contra ele, ou quando no existe a possibilidade de
apresentar provas e de formular alegaes, ou quando est excludo o controle por parte de
um rgo superior.

A ausncia ou o desconhecimento destes direitos destroem o devido processo e no podem


ser sanados com a pretenso de demonstrar que, apesar de no existir garantias de
julgamento devido, foi justa a sentena que profere o tribunal no marco de um processo
penal irregular. Considerar que suficiente alcanar um resultado supostamente justo, isto
, uma sentena conforme conduta realizada pelo sujeito, para que se convalide a forma
de obt-la, equivale a recuperar a ideia de que "o fim justifica os meios" e a licitude do
resultado depura a ilicitude do procedimento. Hoje em dia se investiu na frmula: "a
legitimidade dos meios justifica o fim alcanado"; em outros termos, apenas possvel
chegar a uma sentena justa, que faa a justia de uma sociedade democrtica, quando
foram lcitos os meios (processuais) utilizados para proferi-la.

Se para determinar a necessidade ou pertinncia de um direito no curso do processo -com o


propsito de determinar se seu exerccio indispensvel ou dispensvel- abre-se mo do
exame e da demonstrao de seus efeitos sobre a sentena, caso por caso, incorrer-se-ia
em uma perigosa relativizao dos direitos e garantias, que faria retroceder o
desenvolvimento da justia penal. Com este conceito seria possvel -e ademais inevitvel-
submeter ao mesmo exame todos os direitos: haveria de se ponderar casuisticamente at
que ponto influem em uma sentena a falta de defensor, a ignorncia sobre as acusaes, a
deteno irregular, a aplicao de torturas, o desconhecimento dos meios processuais de
controle, e assim sucessivamente. A consequncia seria a destruio do prprio conceito de
devido processo, com todas as consequncias que dele derivariam.

O relativamente novo direito do acusado estrangeiro a ser informado sobre o direito que lhe
cabe de recorrer proteo consular no uma criao desta Corte, atravs da OC-16. O
Tribunal simplesmente recolhe o direito estabelecido na Conveno de Viena sobre Relaes
Consulares e o incorpora na formao dinmica do conceito de devido processo legal em
nosso tempo. Em suma, reconhece sua natureza e reafirma seu valor.

Nesse sentido, o direito individual que aqui se analisa fica inscrito entre as normas de
respeito obrigatrio durante um procedimento penal. O princpio de legalidade penal,
aplicvel ao procedimento e no apenas ao regime dos tipos e das penas, supe a
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observncia pontual dessas normas.

Se o direito informao consular j forma parte do conjunto de direitos e garantias que


integram o devido processo, evidente que a violao daquele traz consigo as
consequncias que necessariamente produz uma conduta ilcita dessas caractersticas:
nulidade e responsabilidade. Isto no significa impunidade, porque possvel dispor a
reposio do procedimento a fim de que se realize de maneira regular. Esta possibilidade
amplamente conhecida no direito processual e no requer maiores consideraes.

A OC-16 se refere principalmente ao caso de aplicabilidade ou aplicao da pena de morte,


ainda que os conceitos processuais em questo no se restrinjam necessariamente, por sua
prpria natureza, aos supostos relacionados com essa pena. um fato, desde logo, que a
sano capital, a mais grave que prev o direito punitivo, projeta suas caractersticas sobre
o tema que nos ocupa. As consequncias da violao do direito informao, quando est
em jogo uma vida humana, so infinitamente mais graves que em outros casos -ainda que
tecnicamente sejam iguais- e, alm disso, tornam-se irreparveis se for executada a pena
imposta. Nenhuma precauo ser suficiente para assegurar a absoluta regularidade do
procedimento que desemboca na disposio de uma vida humana.

Ao adotar o critrio sustentado na OC-16, a Corte confirma o passo adiante que numerosas
legislaes deram na racionalizao da justia penal. A admisso deste critrio contribuir
para que o procedimento penal seja, como deve ser, um meio civilizado para restabelecer a
ordem e a justia. Trata-se, evidentemente, de um ponto de vista coerente com a evoluo
da justia penal e com os ideais de uma sociedade democrtica, exigente e rigorosa nos
mtodos que utiliza para realizar justia.

Sergio Garca Ramrez


Juiz

Manuel E. Ventura Robles


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