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LFG LEGISLAO PENAL ESPECIAL Rogrio Sanches Intensivo II

17/10/2009
LEI MARIA DA PENHA

LEI MARIA DA PENHA Lei 11.340/06

Ns temos cinco horas de aula hoje para dissecar os pontos mais


importantes da Lei Maria da Penha, j que eu no tenho como analisar toda a lei.

Quando eu falo em Lei Maria da Penha, eu estou falando da lei de violncia


domstica e familiar contra a mulher. Vamos entender o clima em que nasceu a lei.

At 1990, a violncia era tratada num caldo comum. A violncia tinha um


tratamento comum. A partir da dcada de 90, o Brasil comea no esprito da
especializao da violncia, considerando-se quase sempre as estatsticas. Guarde
isso: estatsticas.

Em 1990, veio a Lei 8.069/90, o ECA, que nada mais do que a


especializao da violncia contra a criana e o adolescente.

Em 1990 veio tambm a Lei 8.072, tratando dos crimes hediondos, que
uma forma especial de tratar violncias tambm especiais.

Em 1990 eu posso falar ainda da Lei 8.078/90 (CDC), que uma


especializao do tratamento da violncia contra um personagem
tambm especial (consumidor).

So trs especializaes claras nas violncias tambm especiais. Olha como


eu estou retirando do caldo comum violncias antes tratadas de forma comum. A
podemos pular para 1995.

Lei 9.099/95 o tratamento especial violncia de menor potencial


ofensivo. Grande erro da lei 9.099 (guardem esse erro): que ela levou
consigo a violncia domstica e familiar. Muitas formas de violncia
domstica e familiar passaram a ser tratadas como de menor potencial
ofensivo. Isso justifica um artigo da Lei Maria da Penha sobre o qual a
gente vai j conversar (a Lei Maria da Penha impede a aplicao da Lei
9.099). A violncia domstica foi banalizada como de menor potencial
ofensivo. Comearam a tratar essa espcie de violncia assim. O grande
erro da Lei 9.099 foi ter levado consigo a violncia domstica e familiar.

Lei 9.503/97 (CTB) O Cdigo de Trnsito Brasileiro a especializao


da violncia no trnsito, com base em estatstica. Perceberam que a
violncia no trnsito aumentava e o tratamento comum era insuficiente.
Ento, com base em estatsticas, deram um documento especial para a
violncia no trnsito.

Lei 9.605/98 (Crimes Ambientais) Tambm uma especializao da


violncia contra o meio ambiente.

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LEI MARIA DA PENHA

Podemos falar do Estatuto do Idoso at chegarmos na Lei 11.340/06, a


chamada Lei Maria da Penha, lei de violncia domstica e familiar
contra a mulher.

O que a Lei Maria da Penha fez no foi diferente do que suas antecessoras
fizeram. Ela simplesmente visualizou uma forma de tratar uma violncia tambm
especial, a violncia domstica e familiar contra a mulher.

Mas por que a nica que tem recebido crticas e despertado discusses?
Porque ela trata de um tema sensvel: sexo.

A Lei Maria da Penha no uma lei penal. Eu vou ser obrigado hoje a falar
de civil e processo civil. Eu vou falar coisas que eu no sei o que estou falando, eu
decorei. Eu vou falar mais de processo civil e civil do que de penal. Agora,
guardem o que eu falei: a Lei Maria da Penha no uma lei penal e no pode ser
tratada na seara do direito penal. Ela multidisciplinar. Ela penal, processual
penal, civil, processual civil, ela tem dispositivos trabalhistas, previdencirios. E os
dispositivos penais e processuais penais so minorias. 10% da lei tratam disso. 90
%, multidisciplinar.

1. FINALIDADES DA LEI MARIA DA PENHA

O art. 1 da lei deixa claro que a finalidade da Lei Maria da Penha no


punir. No penal:

Art. 1 Esta Lei cria mecanismos para coibir e


prevenir a violncia domstica e familiar contra a
mulher, nos termos do 8 do art. 226 da Constituio
Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as
Formas de Violncia contra a Mulher, da Conveno
Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a
Violncia contra a Mulher e de outros tratados
internacionais ratificados pela Repblica Federativa do
Brasil; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia
Domstica e Familiar contra a Mulher; e estabelece
medidas de assistncia e proteo s mulheres em
situao de violncia domstica e familiar.

Resumindo o art. 1:

1 Finalidade: Prevenir/coibir a violncia domstica e familiar


contra a mulher.
2 Finalidade: Assistir a mulher vtima de violncia domstica e
familiar.
3 Finalidade: Proteger a mulher vtima de violncia domstica e
familiar.
4 Finalidade: Criao dos Juizados de Violncia Domstica e
Familiar contra a mulher.

Alguma dessas finalidades tem caractersticas penais? No. Reparem que a


prpria finalidade da lei demonstra que esta uma lei extrapenal.

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LEI MARIA DA PENHA

Mas s fala em mulher. E o homem? Ser que a Lei Maria da Penha no


reconhece o homem como vtima de violncia domstica e familiar? Isso foi
pergunta de concurso: A Lei Maria da Penha, em algum momento admite o
homem como vtima de violncia domstica e familiar? A Lei Maria da Penha
reconhece que o homem pode ser vtima, sim. Como? Art. 129, do CP, 9, por
exemplo, que diz o seguinte:

9 Se a leso for praticada contra ascendente,


descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com
quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda,
prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade: (Acrescentado pela L-
010.886-2004) (Alterado pela L-011.340-2006)

Essa redao foi dada pela Lei Maria da Penha (Lei 11.340/06) e reparem
que o 9 diz que se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo
(homem ou mulher), cnjuge e companheiro (homem ou mulher). a prova de que
a Lei Maria da Penha sabe que o homem pode ser vtima, tanto que no art. 129,
9, os dois podem ser vtimas. A Lei Maria da Penha sabe que o homem pode
ser vtima, mas a Lei Maria da Penha s protege a mulher. diferente.

Se a vtima for homem, ele tem o Cdigo Penal (punir)


Se a vtima for mulher, ela tem o Cdigo Penal (para punir) + Lei
Maria da Penha (para assistncia e proteo).

2. A CONSTITUCIONALIDADE DA LEI MARIA DA PENHA

A Lei Maria da Penha uma superproteo mulher e exatamente nesse


ponto que a constitucionalidade da lei questionada. Eles perguntam: ser que a
mulher, tendo essa superproteo, no passa a ferir o princpio da isonomia? Por
que a mulher tem uma superproteo e o homem no? Por que este agasalho a
mais para a mulher. Isto constitucional? Duas correntes:

2.1. Corrente da INCONSTITUCIONALIDADE

Se essa corrente diz que inconstitucional, ento, ela tem que me


demonstrar quais dispositivos da Constituio esto sendo ofendidos. E diz: ofende
o art. 226, da CF, mais precisamente, seus pargrafos 5 e 8.

5 - Os direitos e deveres referentes sociedade


conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela
mulher.

Logo, a Lei Maria da Penha ofende a isonomia familiar. Ela mais direitos
para a mulher do que para o homem. Essa corrente entende que a Lei Maria da
Penha ofende o art. 226, 5, eis que direitos entre homem e mulher tem que ser
exercidos igualmente.

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LEI MARIA DA PENHA

8 - O Estado assegurar a assistncia famlia


na pessoa de cada um dos que a integram, criando
mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas
relaes.

O 8 quer uma proteo para todos os membros da famlia. No s para a


mulher. Isso significa que a Lei Maria da Penha ficou aqum do mandamento
constitucional. O que a Constituio quer assegurar a proteo famlia na
pessoa de cada um dos que a integram, homem ou mulher. E por que a Lei Maria
da Penha s assegura essa assistncia mulher?

Essa corrente diz que a Lei Maria da Penha um retrocesso!! Os adeptos


dessa corrente dizem que o homem sempre foi discriminado pela legislao. E d
exemplos de artigos que discriminaram o homem: era o antigo delito chamado
atentado ao pudor mediante fraude. Ns temos que analisar esse crime at
2005 e depois de 2005, o que aconteceu em 2009.

o At 2005 Sujeito ativo: homem e sujeito passivo: mulher e mesmo


assim, mulher honesta. Homem no podia ser vtima de atentado ao
pudor mediante fraude. E eu me perguntava a razo. De duas uma: ou o
legislador achava que o homem era muito esperto e jamais seria
enganado ou ento que no existia homem honesto. Eu no entendia. O
exemplo clssico a mulher no ginecologista que,a pretexto de clinic-la
estava satisfazendo a sua lascvia. O homem no vai ao ginecologista. Vai
a um lugar pior, ao proctologista. No tinha sentido s proteger a mulher
honesta. Por isso, em 2005 a coisa mudou.

o Em 2005 Sujeito passivo: algum e sujeito ativo: algum. O crime


passou a ser comum. Com isso, corrigiram a discriminao contra o
homem.

o Em 2009 A Lei 12.015/09 transformou esse delito em violao sexual


mediante fraude. Reparem que o sujeito ativo continua sendo qualquer
pessoa e o sujeito passivo tambm. Ou seja, o homem era discriminado e
corrigiram isso.

A vem a Lei Maria da Penha, na contramo e discrimina outra vez. Outro


exemplo de discriminao contra o homem o trfico sexual.

o At 2005 O trfico sexual tinha como vtima mulher. S mulher podia


ser objeto do trfico sexual. Por qu? O homem no pode ser objeto de
trfico sexual? Claro que pode! Ento, em 2005 corrigiram.

o Em 2005 A vtima pode ser qualquer pessoa, inclusive o homem.


Acabaram com a discriminao contra o homem.

o Em 2009 A Lei 12.015/09 mantm o homem como vtima e o crime


agora trfico internacional ou interno para fins de explorao sexual.
Trfico para fins de explorao sexual.

Ento, vejam como o homem era discriminado, vem a lei em 2005 corrige
isso, a lei em 2009 mantm a correo e a Lei Maria da Penha chega, na

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LEI MARIA DA PENHA

contramo e discrimina o homem, tudo outra vez. Isso s para explicar a viso da
primeira corrente, por que ela diz que a lei um retrocesso.

O terceiro argumento dessa corrente feito por meio de perguntas e deixa


voc pensar nas respostas. Essa corrente, para arrematar, diz o seguinte: por que
quando o pai ou a me agride a filha a lei tem a lei Maria da penha, mas quando o
pai ou a me agride o filho, da mesma idade, ele no tem? Vejam que o agressor
pode ser homem ou mulher. No fique pensando que violncia domstica e familiar
contra a mulher s praticada por homem. Pode ser praticada por homem ou
mulher. O personagem mulher tem que, necessariamente ser vtima, agora, o
agressor pode ser homem ou mulher. No fiquem obcecados pensando que s
homem pode praticar violncia familiar contra a mulher. S mulher protegida
pela Lei Maria da Penha. Mas homem e mulher podem figurar como sujeitos ativos.
E essa corrente continua: por que quando o irmo bate na irm, ela tem a Lei
Maria da Penha, mas quando a irm bate no irmo ele no tem? Por que quando o
filho bate na me ou na av, elas tm e quando bate no pai ou no av, eles no tem
a proteo da Lei Maria da Penha? So perguntas que buscam demonstrar a no
razoabilidade da lei. A lei esquece pessoas que precisam de proteo.

Estes so os argumentos da primeira corrente que defende a


inconstitucionalidade. Essa primeira corrente, hoje eu garanto. Hoje essa corrente
minoria. Quando nasceu essa lei, eu at relutei em escrever sobre ela porque
achei que fossem declarar a inconstitucionalidade dela, j que todo mundo metia o
pau. Eu dou essa aula h trs anos e posso garantir: hoje inverteu. A situao est
invertida. Essa primeira corrente minoria.

Dou exemplo de inverso significante: o TJ/MS foi um dos pioneiros


declarando a Lei Maria da Penha inconstitucional. Porm, em janeiro de 2009, o
TJ/MS, atravs do seu Pleno (como isso tem que acontecer, para declarar a
inconstitucionalidade tem que ser pelo Pleno), declarou a lei constitucional. Olha
que inverso importante. At 2008, esse tribunal tendia a falar que a lei era
inconstitucional. Quando o Pleno se reuniu, em janeiro de 2009 falaram que
constitucional. Hoje o que prevalece. Vamos para os argumentos da
constitucionalidade.

2.2. Corrente da CONSTITUCIONALIDADE

Voc s vai concordar que essa lei constitucional se voc lembrar os


sistemas de proteo no nosso ordenamento jurdico. E temos dois Sistemas de
Proteo:

o Sistema de Proteo Geral No tem destinatrio certo.


o Sistema de Proteo Especial Tem destinatrio certo.

Pergunto: o CP est onde? No sistema de proteo geral. Por isso, no


restringe a vtima mulher. O CP tambm abrange o homem como vtima de
violncia domstica. Mas a Lei Maria da Penha est no sistema de proteo
especial. Logo, pode ter destinatrio certo, sim. E porque a Lei Maria da Penha
trabalha com uma desigualdade de fato. Eu no tenho dvida de que a mulher
igual ao homem na lei. Eu s tenho dvida se ela desigual de fato. Enquanto no
comprovarem a igualdade de fato da mulher com relao ao homem, a Lei Maria
da Penha tem uma importncia mpar. Ela traz essa igualdade.

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LEI MARIA DA PENHA

A Lei Maria da Penha foi feita para todas as mulheres, inclusive vocs que
esto aqui, mas quando foi feita, no se preocuparam com vocs. A preocupao
foi com a maioria das mulheres e vocs no representam a maioria. Longe disso. A
maioria da mulher brasileira a hipossuficiente. aquela que no sabe ou no tem
condies de fazer valer o seu direito. Ento, para essas mulheres hipossuficientes,
que no sabem ou no tem condies de fazer valer os seus direitos, a Lei Maria da
Penha importante.

A Lei Maria da Penha nada mais do que uma ao afirmativa. Isso caiu
em concurso. Ela tem esse esprito.

Esses so os argumentos da constitucionalidade. Essa segunda corrente a


que prevalece hoje, inclusive nos tribunais superiores. Eu acho que essa lei
constitucional, com alguns dispositivos inconstitucionais, o que diferente. Alguns
dispositivos beiram a inconstitucionalidade.

Qual o grande problema dessa discusso? o fato de a lei s proteger a


mulher. simples corrigir isso: basta estender as medidas protetivas ao homem
vtima. Acabou o problema. Rogrio, voc est dizendo que a Lei Maria da Penha
pode ser aplicada ao homem? NO! E quem disser isso erro crasso. Eu estou
dizendo que possvel o juiz estender aos homens vtimas as medidas protetivas,
usando seu poder geral de cautela (art. 798, do CPC). Eu no falei que a Lei Maria
da Penha se aplica ao homem. Ela s se aplica mulher, mas eu falei que possvel
estender as medias protetivas pra o homem vtima atravs do poder de cautela do
juiz. Olha o que diz esse artigo:

Art. 798 - Alm dos procedimentos cautelares


especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste
Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias
que julgar adequadas, quando houver fundado receio de
que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao
direito da outra leso grave e de difcil reparao.

O juiz, atravs de seu poder geral de cautela, pode emprestar as medidas


protetivas elaboradas para a mulher, para o homem. Conheo um promotor que
atua na tutela do idoso que afirmou que constantemente pede para o juiz aplicar as
medidas protetivas da mulher para o idoso porque so medidas protetivas
importantes que foram criadas e que o Brasil nunca tinha visto. Eu no estendo a
lei. Estou emprestando as medidas protetivas. Ento, numa prova, se voc disser
que a Lei Maria da Penha pode ser aplicada ao homem, erro crasso. Agora, se voc
disser que a Lei Maria da Penha aplica-se mulher, mas que as medidas protetivas
podem ser estendidas ao homem, a voc est mostrando conhecimento. Temos
decises nesse sentido no TJ/MG

3. A LEI MARIA DA PENHA SE APLICA AO TRANSEXUAL?

A Lei Maria da Penha se aplica ao transexual? Essa pergunta caiu para


delegado/RJ. O transexual no se confunde com o homossexual. Transexual no se
confunde com bissexual e nem com travesti. No tem nada a ver uma coisa com a
outra. Transexual no transformista, no hermafrodita, no tem nada a ver com

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LEI MARIA DA PENHA

a Buba. Transexual no nada disso. Quem o transexual? No quem operou.


No necessariamente ele opera. aquele que apresenta uma dicotomia fsica e
psquica. Ele, fisicamente, de um sexo. Psicologicamente ele de outro. No a
lutadora do jud, Edinanci. hermafrodita. Ela tem os dois rgos. Transexual tem
um rgo, mas psicologicamente, o seu sexo no corresponde anatomia. Roberta
Close tinha rgo masculino, mas, psicologicamente, se considerava mulher. Isso
transexual.

E a, o transexual pode ser protegido pela Lei Maria da Penha, sim ou no?
Resposta: isso tem em um livro s e caiu na prova para delegado. Cristiano Chaves
e Nelson Rosenwald escrevem muito bem o seguinte: se o transexual fizer a
cirurgia ele tem direito de registrar o novo sexo, alterando, inclusive o seu nome. E
assim decidiu, recentemente o STJ. O transexual definitivamente operado, que
alterou o registro, inclusive com mudana de nome, mulher e protegido pela
Lei Maria da Penha. A Roberta Close se encaixa nesse exemplo. Ela operou,
inclusive casou, mudou os registros. Ela pode estar protegida pela Lei Maria da
Penha. Essa questo caiu na segunda fase da prova para delegado/RJ. O STJ
decidiu assim recentemente.

4. VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR

Esse o ponto mais importante da aula. aqui que voc vai se diferenciar
do concorrente. aqui que voc vai mostrar que entende a lei. Quem no
concordar comigo aqui, porque no est querendo entender a lei. Vocs nunca
mais vo cometer equvocos. Olha o que diz o art. 5, da Lei:

Art. 5 Para os efeitos desta Lei, configura


violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer
ao ou omisso baseada no gnero (violncia
preconceito/discriminao) que lhe cause morte,
leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano
moral ou patrimonial:

O que significa esse termo baseada no gnero? No uma crtica, uma


constatao. A Polcia Civil no est lendo isso aqui. Na delegacia, marido bateu na
mulher, j est sendo encarado como Lei Maria da Penha. Polcia Militar
chamada, porque marido bateu na mulher? Lei Maria da Penha! ETA errado!
Cuidado! Vocs no podem esquecer que se aplicar indiscriminadamente a lei,
voc vai no aplicar a Lei 9.099. E as duas leis tm que se contrabalanar.

O art. 5 quer dizer que s abrangida pela Lei Maria da Penha a violncia
preconceito. O juiz s pode aplicar a Lei Maria da Penha se estiver diante de uma
violncia preconceito, se estiver diante de uma violncia discriminao. O juiz s
pode aplicar a Lei Maria da Penha se a mulher estiver em situao de
hipossuficincia. Do contrrio, no aplica a Lei Maria da Penha.

OBS.: Depois do intervalo, ele esclareceu: violncia de gnero uma


violncia preconceito contra algum (algum gnero). Por exemplo, ns temos 3
violncias de gnero catalogadas:

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LEI MARIA DA PENHA

Violncia contra criana e adolescente (preconceito em razo da idade)


Violncia contra o idoso violncia de gnero (preconceito em razo da
idade)
Violncia contra a mulher Pode ser de gnero se houver preconceito e
discriminao contra o sexo.

Gnero a violncia preconceito em razo ou de idade ou de sexo.

Eu vou repetir: para voc aplicar a Lei Maria da Penha, no pode ser
qualquer marido batendo na mulher. Tem que haver um motivo. Voc tem que
estudar o motivo. Tem que ser uma agresso preconceito, uma agresso
discriminao. Pessoal, o STJ no aplicou a Lei Maria da Penha quando o motivo da
agresso foi cime. Por qu? Porque o STJ, corretamente, viu o seguinte: cime
no preconceito, no discriminao, logo, permitiu a Lei 9.099. Quando eu digo
que no aplico a Lei Maria da Penha, isso significa que eu retiro a restrio do
art.41, que ns j vamos ver, que probe a Lei 9.099. O marido bateu na mulher,
por cime, o STJ no aplicou a Lei Maria da Penha porque no foi violncia
preconceito, no foi violncia discriminao. Na delegacia, tudo entra como Lei
Maria da Penha. Est errado!!! Voc, delegado tem que falar: no vou pedir
medida protetiva para voc porque no violncia preconceito. Voc, promotor,
no pea medida protetiva. Voc, promotor, no vai deferindo medida protetiva
quando no for violncia preconceito.

I - no mbito da unidade domstica,


compreendida como o espao de convvio permanente de
pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as
esporadicamente agregadas;

Se eu estou falando de violncia domstica e familiar contra a mulher,


claro que a unidade domstica tinha que estar abrangida. A unidade domstica o
ambiente caseiro, dispensando vinculo de parentesco, vnculo familiar entre os
envolvidos. O inciso I exige que a agresso ocorra no ambiente caseiro,
dispensando vnculo familiar. Ento, exige-se o ambiente caseiro e dispensa-se o
vnculo familiar. Isso significa que est abrangida a empregada domstica. Ela est
abrangida pela Lei Maria da Penha.

II - no mbito da famlia, compreendida como a


comunidade formada por indivduos que so ou se
consideram aparentados, unidos por laos naturais, por
afinidade ou por vontade expressa;

O inciso I trata da unidade domstica. O inciso II aplica a lei quando a


violncia acontece no mbito da famlia. Esses se considera aparentado no
parece o folgado, aquele que se acha da famlia? O inciso II dispensa coabitao,
mas exige vnculo familiar, ainda que seja vnculo por afinidade. Quem me d a
parente afim mais famosa? A sogra. Este ser tambm est protegido pela Lei Maria
da Penha.

O TJ/SP tem uma deciso emblemtica. Ele absolveu um genro que surrou a
sogra, pois entendeu que o genro estava num exerccio regular de um direito. Essa
deciso est em livros de doutrina (Nlson Hungria, v.g.). Vocs acreditam nisso?
bvio que essa deciso da dcada de 70, mas mesmo assim.

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LEI MARIA DA PENHA

A violncia domstica vimos no inciso I. A violncia familiar est no inciso II.


Tinha que acabar aqui, n? Mas ainda tem um inciso III.

III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o


agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida,
independentemente de coabitao.

O inciso III admite a Lei Maria da Penha em qualquer relao ntima de


afeto. Aqui no tem nada a ver com domstica, com familiar. qualquer outra
relao ntima de afeto. Na minha opinio, o inciso III foi alm do esprito das
convenes e da prpria lei que quer proteger a mulher no ambiente domstico
(inciso I) e familiar (inciso II). Criaram o inciso III. Extrapolou at as convenes.
Esse inciso permite-se abranger namorados e ex-namorados, desde que a agresso
tenha ocorrido em razo daquela convivncia comum. Ex-marido e ex-mulher,
amantes. Essa a posio do STJ e tem enunciado nesse sentido no TJ/SP. O STJ j
decidiu que a Lei Maria da Penha se aplica para ex-namorados (CC 103813 de
03/08/09).

Rogrio, pera, eu j vi o STJ dizendo que se aplica, mas j vi dizendo


tambm que no se aplica para ex-marido e ex-mulher Est errado. Divulgaram
errado. O que o STJ decidiu em dois casos na mesma semana foi o seguinte: nesta
agresso do ex-marido com a ex-mulher existe violncia de gnero. Eu aplico a Lei
Maria da Penha. Nesta outra agresso do marido com sua ex-mulher, no existe
violncia preconceito. Eu no aplico a Lei Maria da Penha. No vai pensar que o
STJ est sendo contraditrio. Ele est aplicando a lei. Ora ele aplica, se a violncia
for de gnero, ora no aplica se a violncia no for de gnero. Mas se houver
violncia de gnero, ela aplicada para ex-marido, ex-mulher, ex-namorado, etc.
Cuidado com esses informativos.

Agora, vejam o que diz o pargrafo nico:

Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas


neste artigo independem de orientao sexual.

O que significa isso? Caiu na magistratura/SP 1 fase. O que o nico est


dizendo? Que vai aplicar a Lei Maria da Penha, mesmo que a vtima esteja em uma
relao homoafetiva. Pode abranger o homem no pargrafo nico? Que relao
homoafetiva essa? Que relao essa? aquela somente homoafetiva feminina,
ou a relao homoafetiva masculina tambm est abrangida? Sabe qual foi a
resposta do examinador na ltima prova para magistratura/SP? Ele disse: aplica-se
a qualquer relao homoafetiva, masculina ou feminina. Foi essa a resposta. Na
hora que eu vi aquilo, achei aquilo absurdo. A eu fui tentar saber o que pensa o
examinador e ele acha que pode se aplicar na relao homoafetiva masculina
desde que a vtima seja a mulher da relao. Sabe o que a comisso de concurso
fez? Anulou a questo. Essa questo foi anulada e logo depois de anulada, o
prprio TJ editou um enunciado dizendo: o pargrafo nico s se aplica para
relao homoafetiva feminina. Obviamente. Se voc no ambiente domstico e
familiar, s protege a mulher , no vai proteger o homem, ainda que homossexual.
S a mulher. No abrange o homem.

Eu falei que o nico s se aplica para relao homoafetiva feminina. Mas


no significa que no repercute nas relaes homoafetivas masculinas. Querem ver
como? A CF/88 reconhece quais entidades familiares, vocs sabem?

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LEI MARIA DA PENHA

o Casamento (entre homem e mulher)


o Unio estvel (entre homem e mulher)
o Monoparental

Pergunto: a CF lembrou das relaes homoafetivas? No. E essas trs


entidades foram repetidas no CC/2002. As reaes homoafetivas foram esquecidas
pelo constituinte e pelo legislador ordinrio. E o que os juzes faziam quando se
deparavam com uma relao homoafetiva? Como o juiz tratava o rompimento da
relao homoafetiva? Ele no podia aplicar o direito de famlia. Sabe o que ele
fazia? Aplicava o direito das obrigaes. Ele aplicava o direito dos contratos, a
responsabilidade civil. Tudo, menos direito de famlia porque as relaes
homoafetivas no haviam sido reconhecidas pela CF ou mesmo pelo Cdigo Civil. O
juiz tinha que ficar rebolando, um tratamento diferenciado de uma relao
heterossexual.

Agora, com esse artigo 5, nico, Maria Berenice Dias (desembargadora


aposentada que est advogando nesse sentido, inclusive para um casal
homoafetivo feminino em SP), entende que temos uma quarta entidade familiar, a
homoafetiva. Para ela, esse dispositivo criou uma quarta entidade familiar. E se a
lei fez isso, eu no aplico mais o direito das obrigaes. Eu aplico o direito de
famlia para os homossexuais.

o Casamento (entre homem e mulher)


o Unio estvel (entre homem e mulher)
o Monoparental
o Homoafetiva

Maria Berenice est brigando pela adoo de uma criana por parte desse
casal sob o argumento de que so homoafetivos, mas so famlia e tem que ser
tratados como famlia. Tem gente que diz que s a CF poderia prever a quarta
entidade familiar e que ela est errada.

O art. 6 da Lei traz o bvio, o claro e o ululante:

Art. 6 A violncia domstica e familiar contra a


mulher constitui uma das formas de violao dos direitos
humanos.

Tem gente que v utilidade nisso. Tem gente que acha que esse artigo 6
fundamental para fundamentar eventual incidente de deslocamento de
competncia da Justia Estadual para a Federal em caso de omisso. Esse artigo
estaria demonstrando que se houver omisso das autoridades estaduais, pode ser
deslocado para a Justia Federal. E se houver omisso na Justia Federal, vai para
o TPI? Ento, para muitos, o art. 6 tem esse sentido: fundamentar eventual
deslocamento de competncia. O STJ diz que s cabe IDC (incidente de
deslocamento de competncia) se falhar a polcia, o MP e o Judicirio do Estado.
Ento, tem que implodir o Estado!

Se vingar a tese da Maria Berenice Dias, que defende a quarta unidade


familiar, vai trazer repercusses gigantescas e eu vou dar um exemplo que eu
presenciei. Eu era promotor no interior de SP. Tinha um homossexual muito famoso
l porque, alm de ser assumido, ele convivia h mais de duas dcadas com o

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LEI MARIA DA PENHA

mesmo parceiro e era milionrio. Vivia de maneira estvel e permanente. Ele era
bem mais velho do que o parceiro. Ele morreu. O parceiro que sobreviveu, durante
mais de duas dcadas, nunca ouviu falar de um ascendente, de descendente ou
colateral. A hora que ele morreu, aquela fortuna, o que o parceiro que viveu com
ele mais de duas dcadas fez? Peticionou, pedindo a abertura do inventrio. Sabe o
que a juza fez? No pode! Porque um tio j pediu e tem um sobrinho que entrou
tambm. Voc no pode. E escanteou esse parceiro. Esse parceiro contou a
histria dele para um advogado que trabalhava para um grande escritrio de
advocacia aqui na capital. Esse escritrio, quando veio a Lei Maria da Penha,
peticionou dizendo: voc no quis reconhecer uma situao de fato em que ele,
parceiro, tinha que ter sido equiparado viva ou companheira sobrevivente. Mas
a Lei Maria da Penha reconheceu. Esse homem tem direitos iguais ao de uma viva
e tem preferncia sobre tios e sobrinhos. Sabe o que ela fez? Definiu. Ela no
excluiu o tio e o sobrinho. Deixou o companheiro entrar pra discusso. Ento, o tio
e o sobrinho estavam na iminncia de perder a fortuna para o homossexual
sobrevivente. Eles no concordaram. Agravaram, apelaram com tudo. Vejam a
repercusso desse pargrafo nico.

5. FORMAS DE VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A


MULHER

O art. 7 traz cinco formas de violncia e ainda diz dentre outras (eu no
conheo mais nenhuma):

o Inciso I Violncia fsica


o Inciso II Violncia psicolgica
o Inciso III Violncia sexual
o Inciso IV Violncia patrimonial
o Inciso V Violncia moral

So cinco formas de violncia domstica e familiar contra a mulher.


(Intervalo)

Art. 7 So formas de violncia domstica e


familiar contra a mulher, entre outras:

Esse entre outras eu acho um saco porque no conheo mais nenhuma.

I - a violncia fsica, entendida como qualquer


conduta que ofenda sua integridade ou sade corporal;

Esse inciso I, quando fala em violncia fsica, vai desde uma vias de fato at
um homicdio. Por violncia fsica entendemos desde a forma mais insignificante de
violar a sade de algum at a forma mais drstica, que ceifar a vida. o mais
corriqueiro. No preciso perder tempo com isso. Vamos para o II, que
complicado.

II - a violncia psicolgica, entendida como


qualquer conduta que lhe cause dano emocional e
diminuio da auto-estima ou que lhe prejudique e
perturbe o pleno desenvolvimento ou que vise degradar

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ou controlar suas aes, comportamentos, crenas e


decises, mediante ameaa, constrangimento,
humilhao, manipulao, isolamento, vigilncia
constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem,
ridicularizao, explorao e limitao do direito de ir e
vir ou qualquer outro meio que lhe cause prejuzo
sade psicolgica e autodeterminao;

Trata da violncia psicolgica contra a mulher. Vocs mulheres, percebam o


que eu vou ler porque essa arma de vocs. Se o homem te deixar
emocionalmente abalada ou com sua auto-estima baixa, voc vtima de violncia
domstica e familiar. Depois desse inciso II, eu j decorei: toda mulher bela,
magra, jovem e honesta. Sabe o que esquisito disso? Homem no percebe que a
mulher cortou 1 cm do cabelo. Ela pergunta se voc v algo diferente nela. Voc,
bvio, diz que no. Sabe o que ela faz? Ela emburra e voc praticou violncia
domstica e familiar. Ela pode chamar a Maria da Penha.

Quando eu fui escrever o livro sobre a Lei Maria da Penha, no tinha nada
escrito sobre controlar aes e comportamentos e a eu tive que interpretar. Na
hora, eu saquei: j sei quem . o macho, que fala com quem a mulher tem que
sair, com que roupa sai, para onde vai, que controla aes, se pode ou no
trabalhar. Mas eu resolvi estudar e fui buscar nos livros de psicologia. E tem uma
psicloga que eu me recuso a falar o nome que diz que configura violncia
psicolgica desta espcie o controle excessivo de gastos. Isso violncia
psicolgica contra a mulher. Tem cabimento isso?

Acho que esse inciso traz o maior conceito que existe no ordenamento
jurdico: violncia psicolgica contra a mulher.

III - a violncia sexual, entendida como qualquer


conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a
participar de relao sexual no desejada, mediante
intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a
induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer modo, a
sua sexualidade, que a impea de usar qualquer mtodo
contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez,
ao aborto ou prostituio, mediante coao, chantagem,
suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o
exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos;

O inciso III fala da violncia sexual. Voc no concorda que sua esposa tome
anticoncepcional: violncia sexual contra ela. Vejam que violncia sexual no
com ela manter conjuno carnal violenta ou atos libidinosos violentos. qualquer
um destes comportamentos, inclusive impedi-la de usar mtodos contraceptivos.
Imagine voc forar a mulher ao matrimnio! Quando diz limite seus direitos
reprodutivos para alguns configura violncia sexual voc casar e no querer filhos
quando ela quer. Loucura! Fica parecendo que voc pode querer ter filhos se ela
quiser. Mas tem gente dizendo: se voc limitar os direitos reprodutivos dela, voc
praticou violncia sexual. Eu no vejo aqui violncia sexual voc querer filho e ela
no querer. Eu vejo aqui a violncia sexual voc obrig-la a realizar a laqueadura.
A tudo bem.

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Esse inciso III importante porque quem estudar por Nlson Hungria vai
ver que ele diz que no existe estupro de marido para com a mulher porque o
marido est no exerccio regular de um direito. Essa tese j estava morta, agora
jogaram uma p de cal. claro que existe estupro de marido para mulher e agora
de mulher para marido. perfeitamente possvel a mulher estuprar o marido.

IV - a violncia patrimonial, entendida como


qualquer conduta que configure reteno, subtrao,
destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos
de trabalho, documentos pessoais, bens, valores e
direitos ou recursos econmicos, incluindo os destinados
a satisfazer suas necessidades;

No vou perder tempo. Ele claro por si.

V - a violncia moral, entendida como qualquer


conduta que configure calnia, difamao ou injria.

Vamos analisar duas coisas importantes e eu vou prosseguir. A primeira a


que vai diferenciar voc do ignorante, do Datena. Aposto que vocs j escutaram:
houve um crime de violncia domstica e familiar. Fulana foi vtima de crime de
violncia domstica. Isso erro crasso. Quem fala isso ignorante, no sentido de
que ignora o bsico da lei. Quando eu falo em violncia domstica e familiar, ela
pode corresponder a um crime, por exemplo, homicdio. Quando falo em violncia
domstica e familiar, ela pode corresponder a uma contraveno penal, por
exemplo, vias de fato (art. 23 da LCP). Mas guarde o que vou falar: violncia
domstica e familiar pode corresponder tambm a fato atpico. Quem me d
exemplo? Adultrio. O adultrio o fato atpico, mas que configura violncia
domstica e familiar, ou seja, que autoriza medidas protetivas a esta mulher.
Pessoal, trabalhar com juiz que no sabe isso a pior coisa do mundo. Quantas
vezes eu no vejo a mulher fazendo pedido de medida protetiva com base na lei e o
juiz exige dessa mulher que diga qual foi o crime ou contraveno a que foi
submetida. juiz, basta ser uma violncia! Ainda que no corresponda a crime ou
contraveno. Pode ser um fato atpico. Se se enquadra nessa espcie de violncia
ela faz jus s medidas protetivas. Ento, a mulher diz: o meu marido me traiu, eu
quero a medida protetiva de afastamento do lar e distanciamento dele. O juiz no
d porque adultrio no crime nem contraveno. Ele errou porque apesar disso,
no deixa de ser uma espcie de violncia domstica ou familiar que autoriza a
medida protetiva. Ento, nunca digam que houve um crime de violncia domstica
e familiar. Digam, houve violncia domstica e familiar ou que corresponde a
crime ou que corresponde a contraveno, ou que no corresponde nem a crime e
nem a contraveno.

A segunda observao que eu fao a seguinte: vocs viram que uma das
formas de violncia domstica e familiar contra a mulher a violncia patrimonial.
Vamos ao art. 181, do CP:

Captulo VIII - Dos Crimes Contra o


Patrimnio
Art. 181 - isento de pena quem comete qualquer
dos crimes previstos neste ttulo, em prejuzo:

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LEI MARIA DA PENHA

I - do cnjuge, na constncia da sociedade


conjugal;
II - de ascendente ou descendente, seja o
parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural.

Pergunto: se for o marido furtando a mulher, continua a iseno de pena ou


a Lei Maria da Penha no permite mais essa iseno de pena para o marido que
furta a mulher? Vocs viram que uma das formas de violncia domstica e familiar
contra a mulher a violncia contra o patrimnio dela. O art. 181 garante uma
imunidade contra os crimes patrimoniais. Furto do marido contra mulher tem
imunidade. A Lei Maria da Penha revogou essa imunidade para o marido? No se
esqueam que para eventualmente ela ter cancelado essa imunidade ela tem que
ser expressa pois, do contrrio, voc est fazendo o qu? Analogia in malam
partem. As hipteses em que as imunidades esto excludas esto no art. 183.
Ento, vamos ao art. 183:

Art. 183 - No se aplica o disposto nos dois artigos


anteriores (IMUNIDADE):
I - se o crime de roubo ou de extorso, ou, em
geral, quando haja emprego de grave ameaa ou
violncia pessoa;
II - ao estranho que participa do crime.
III se o crime praticado contra pessoa com
idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos. (Redao
dada pela L-010.741-2003).

Pergunto: a Lei Maria da Penha incluiu alguma excluso aqui? No. Ento,
se voc disser que a Lei Maria da Penha exclui a imunidade, voc est fazendo
analogia in malam partem. Ento, cuidado! O fato de haver violncia patrimonial
como espcie de violncia domstica, no impede a imunidade do art. 181, do CP.
O legislador, se quisesse impedir a imunidade, o teria feito expressamente, como o
fez no estatuto do idoso, que tambm trabalha com violncia de gnero. Ento,
cuidado com isso. Se a Lei Maria da Penha quisesse impedir essa imunidade, ela
teria includo o inciso IV ao art. 183. Se ela assim no fez, no podemos interpretar
em sentido contrrio. Vejam que na violncia de gnero do idoso, constou. Na
violncia de gnero da mulher, no constou. Eu no posso constar.

Sabe quem defende essa vedao explcita? Maria Berenice Dias. Ela diz:
no tem mais imunidade para marido que furta mulher. Ela est isolada.

Eu falei que a Lei Maria da Penha tem finalidades prprias, dentre elas
prevenir ou coibir, assistir e proteger a mulher. Vamos analisar quais so as
medidas integradas de preveno.

6. MEDIDAS INTEGRADAS DE PREVENO Art. 8

Quais so as medidas que servem para prevenir a violncia domstica e


familiar contra a mulher? Art. 8:

Art. 8 A poltica pblica que visa coibir a violncia


domstica e familiar contra a mulher far-se- por meio de

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um conjunto articulado de aes da Unio, dos Estados,


do Distrito Federal e dos Municpios e de aes no-
governamentais, tendo por diretrizes:

O art. 8 nos d nove diretrizes para prevenir a violncia domstica e


familiar contra a mulher. Eu quero ler com vocs apenas trs. So as que mais
caem.

III - o respeito, nos meios de comunicao social,


dos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia, de
forma a coibir os papis estereotipados que legitimem ou
exacerbem a violncia domstica e familiar, de acordo
com o estabelecido no inciso III do art. 1, no inciso IV do
art. 3 e no inciso IV do art. 221 da Constituio Federal;

Caiu no ltimo concurso do MP. Como medida preventiva, estipulou-se esse


respeito nos meios de comunicao social. O que o inciso III est dizendo? Mulher,
voc no quer mais ser vtima de violncia domstica e familiar de gnero? Voc
no quer mais ser vtima de violncia-preconceito? Ento, para de aceitar papis
estereotipados nos meios de comunicao. Se voc no quer ser tratada como
objeto, no aparea nos meios de comunicao como objeto. E aqui eu falo, no
porque eu no acho bonito. At acho bonito, mas a partir do momento em que a
mulher no quer mais ser tratada como objeto, ela no pode aceitar ficar 4 horas
num programa de televiso vestida de samambaia ou com qualquer outro elemento
hortifrutigranjeiro. Vai ser tratada como objeto a vida toda. A mulher samambaia
admitiu isso em rede nacional, dizendo que era obrigada a usar determinados
biqunis, ou voc acha que eles me chamaram aqui por causa da minha
inteligncia? ela incorporou o objeto. Ela se autodiscriminou. Ela tem preconceito
nela mesma. absurdo isso. Ento a Globo no pode mais mostrar uma novela com
a Helena Ranaldi apanhando? No isso! O que no pode fazer mostrar uma
mulher apanhando e o homem se dando bem. Isso no pode porque voc vai estar
incentivando a violncia, mas pode fazer uma novela dessas para chamar a ateno
para o problema. Por que eu estou insistindo nisso? Porque o MP j tem instaurado
inqurito civil para regulamentar alguns programas de TV exatamente com base
nisso. Se vocs esto bem lembrados, o Pnico comeava s 4 da tarde. Hoje
comea l pelas 9 da noite. Tem nesse programa alguma mulher que pensa? Vocs
viram no Pnico alguma mulher que pensa, que tem uma piada engraada? Mulher
no Pnico objeto. Ento tem que mudar o horrio. Ento, o MP tem instaurado
inqurito civil para coibir vrios programas, seja programa de TV, de rdio, ou
mesmo matrias em outros meios de comunicao.

IV - a implementao de atendimento policial


especializado para as mulheres, em particular nas
Delegacias de Atendimento Mulher;

Sabe o que isso? Como forma de prevenir a violncia, vamos criar


delegacias especializadas de atendimento mulher. O problema que o Brasil tem
mais de 5 mil municpios e no tem 400 delegacias especializadas. Ento, o MP
tem instaurado inqurito civil para os vrios municpios terem delegacias
especializadas. que temos tomado na cabea em todos. Dizem que estamos
interferindo no mrito administrativo. Obviamente voc tem que ter mulher
atendendo mulher. No adianta nada a delegacia chamada de atendimento
mulher e colocarem um brutamontes.

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IX - o destaque, nos currculos escolares de todos


os nveis de ensino, para os contedos relativos aos
direitos humanos, eqidade de gnero e de raa ou
etnia e ao problema da violncia domstica e familiar
contra a mulher.

Isso aqui tem que estar nos currculos escolares de todos os nveis de
ensino. Ensino bsico, fundamental, mdio e superior. Todos os nveis tm que
tratar desses assuntos. Isso, como forma de coibir.

Esses trs incisos j caram em concurso. Prova-teste.

7. FORMAS DE ASSISTNCIA MULHER VTIMA Art. 9

Art. 9 A assistncia mulher em situao de


violncia domstica e familiar ser prestada de forma
articulada e conforme os princpios e as diretrizes
previstos na Lei Orgnica da Assistncia Social, no
Sistema nico de Sade, no Sistema nico de Segurana
Pblica, entre outras normas e polticas pblicas de
proteo, e emergencialmente quando for o caso.

A mulher vtima tem trplice assistncia:

Assistncia social
Assistncia sade (SUS)
Assistncia segurana

A polcia civil , para lei, o porto-seguro da mulher vtima de violncia


domstica e familiar. Basta ler o art. 11, da Lei Maria da Penha:

Art. 11. No atendimento mulher em situao de


violncia domstica e familiar, a autoridade policial
dever, entre outras providncias:
I - garantir proteo policial, quando necessrio,
comunicando de imediato ao Ministrio Pblico e ao
Poder Judicirio;
II - encaminhar a ofendida ao hospital ou posto de
sade e ao Instituto Mdico Legal;
III - fornecer transporte para a ofendida e seus
dependentes para abrigo ou local seguro, quando houver
risco de vida;
IV - se necessrio, acompanhar a ofendida para
assegurar a retirada de seus pertences do local da
ocorrncia ou do domiclio familiar;
V - informar ofendida os direitos a ela conferidos
nesta Lei e os servios disponveis.

Voc entendeu que agora a polcia civil agora tem o carro da violncia
domstica e familiar? Esse carro pra levar a mulher vtima da violncia familiar

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LEI MARIA DA PENHA

para onde ela entender que vai ficar segura, no shopping, por exemplo. Vocs
perceberam isso? A lei quer que a polcia fornea transporte. Como se a polcia
tivesse carro pra isso. No sobra nem pra prender bandido, quanto mais para
transportar mulher vtima. O BOPE agora vai escoltar essa mulher em casa. Isso
mostra o qu? uma polcia civil mais com figura de paternalista do que outra
coisa.

Agora, o art. 9 chama a ateno no seu pargrafo 2, que traz duas medidas
de assistncia importantes:

2 O juiz assegurar mulher em situao de


violncia domstica e familiar, para preservar sua
integridade fsica e psicolgica:
I - acesso prioritrio remoo quando servidora
pblica, integrante da administrao direta ou indireta;
II - manuteno do vnculo trabalhista, quando
necessrio o afastamento do local de trabalho, por at
seis meses.

A maneira de assistir essa mulher remov-la porque onde ela est, o


marido tem fcil acesso, todo mundo sabe da vida dela, etc. Para que ela fuja do
problema,a vamos remov-la prioritariamente. direito dela. Agora tem um
problema aqui: esse inciso I parece que s eficiente para servidor estadual.
Servidor estadual vai para um municpio do Estado e vai para outro. Se no for um
municpio muito grande, ela vai sair da rua tal para a rua tal. No muda nada. E
no pode ser removida para outro municpio porque voc estar burlando acesso a
cargo pblico por meio de concurso. A servidora municipal pode ser removida nos
limites do municpio. Servidora municipal vai ficar nos limites do seu municpio, se
no for grande capital, eu no vejo utilidade alguma para ela. E servidora federal?
Tambm acho difcil porque quem vai decidir o juiz estadual e o juiz estadual no
pode obrigar a unio, mas o juiz federal no tem competncia para a Lei Maria da
Penha. Ento, vai ter que ser uma medida administrativa sem aplicarmos a Lei
Maria da Penha. Entoa, na verdade, o inciso I passa a ter interesse unicamente
para a servidora estadual. H uma boa inteno, porm, no muito eficaz.

E se ela no for servidora pblica? A eu tenho o inciso II. Ela tem direito
manuteno do vnculo trabalhista por at seis meses. Se no for servidora
pblica, no pode ser removida prioritariamente, mas tem direito ao afastamento
do local do trabalho por at seis meses. Eu quero saber: um afastamento
interrupo ou um afastamento suspenso?

O afastamento do trabalho pode ser um afastamento suspenso e um


afastamento interrupo, ambos previstos na CLT. Qual a diferena?

Interrupo afastamento com salrio


Suspenso afastamento sem salrio.

A Lei Maria da Penha fala somente em suspenso. E a? Com interrupo ou


suspenso? Tem prevalecido (e foi o que ns, inclusive, escrevemos) que um
afastamento suspenso, sem salrio. Ningum ia querer dar emprego mulher
sabendo que ela teria mais esse direito. J vai ter que ficar 6 meses em casa por
conta da amamentao. A apanhou em casa, fez as pazes, apanhou outra vez. O

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afastamento do trabalho com pagamento de salrio traria uma discriminao para


a mulher. Ento, a doutrina diz que um afastamento-suspenso, sem salrio. Ns,
no nosso livro at sugerimos: vamos criar um benefcio previdencirio, j que a
Unio uma me. Mas o empregador no pode sofrer aqui as consequncias.

Tem doutrina dizendo que esse art. 9, 2, II (afastamento do trabalho)


inconstitucional porque esto dando a juiz comum atribuio e competncia de juiz
do trabalho e competncia do juiz do trabalho s pode ser alterada na Constituio
Federal. Ento, para essa doutrina, o que fez a Lei Maria da Penha? Tirou a
competncia do juiz do trabalho que quem deve decidir o afastamento do local e
deu para o juiz comum. Sem que a Constituio faa essa mudana, no pode.
Ento, tem gente questionando a constitucionalidade do benefcio, no por conta
do benefcio em si, mas por conta da autoridade que vai conceder. Tinha que ser o
juiz do trabalho. Eu acho isso uma bobagem. O que importa ter o benefcio. Que
pea, ento, para o juiz do trabalho, mas vamos deixar o benefcio aqui.

8. MEDIDAS PROTETIVAS Arts. 18 e ss.

Olha o que diz o art. 18:

Art. 18. Recebido o expediente com o pedido da


ofendida, caber ao juiz, no prazo de 48 (quarenta e oito)
horas:
I - conhecer do expediente e do pedido e decidir
sobre as medidas protetivas de urgncia;
II - determinar o encaminhamento da ofendida ao
rgo de assistncia judiciria, quando for o caso;
III - comunicar ao Ministrio Pblico para que
adote as providncias cabveis.

Art. 19. As medidas protetivas de urgncia


podero ser concedidas pelo juiz, a requerimento do
Ministrio Pblico ou a pedido da ofendida.

Fica parecendo que essas medidas protetivas s podem ser concedidas pelo
juiz, se provocado. No! No a interpretao que faz a doutrina. O juiz pode
conced-las de ofcio.

Os arts. 22, 23 e 24 trazem o elenco das medidas protetivas. Vocs vo


quantas medidas protetivas h! Essa lei foi prdiga em medidas protetivas. Ela
criou medidas protetivas que s ouvimos falar em filme ou no direito estrangeiro.

Art. 22. Constatada a prtica de violncia


domstica e familiar contra a mulher, nos termos desta
Lei, o juiz poder aplicar, de imediato, ao agressor, em
conjunto ou separadamente, as seguintes medidas
protetivas de urgncia, entre outras:
I - suspenso da posse ou restrio do porte de
armas, com comunicao ao rgo competente, nos
termos da Lei n 10.826, de 22 de dezembro de 2003;

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LEI MARIA DA PENHA

II - afastamento do lar, domiclio ou local de


convivncia com a ofendida;
III - proibio de determinadas condutas, entre as
quais:
a) aproximao da ofendida, de seus familiares e
das testemunhas, fixando o limite mnimo de distncia
entre estes e o agressor;
b) contato com a ofendida, seus familiares e
testemunhas por qualquer meio de comunicao;
c) freqentao de determinados lugares a fim de
preservar a integridade fsica e psicolgica da ofendida;
IV - restrio ou suspenso de visitas aos
dependentes menores, ouvida a equipe de atendimento
multidisciplinar ou servio similar;
V - prestao de alimentos provisionais ou
provisrios.

Inciso I O agressor policial ou promotor de justia vai restringir o porte


de arma deles. Vocs esto percebendo as medidas quais so? Eu vou fazer
pergunta daqui a pouco. Vamos para o art. 22:

Art. 23. Poder o juiz, quando necessrio, sem


prejuzo de outras medidas:
I - encaminhar a ofendida e seus dependentes a
programa oficial ou comunitrio de proteo ou de
atendimento;
II - determinar a reconduo da ofendida e a de
seus dependentes ao respectivo domiclio, aps
afastamento do agressor;
III - determinar o afastamento da ofendida do lar,
sem prejuzo dos direitos relativos a bens, guarda dos
filhos e alimentos;
IV - determinar a separao de corpos.

E por a vai. Eu quero saber se essas medidas protetivas tem natureza penal
ou extrapenal? Isso tudo medida de natureza civil, extrapenal. Ento, vamos a
alguns detalhes quanto s medidas protetivas:

Observao 01: Tm natureza Civil


Observao 02: So reguladas pela cautelaridade. Isso significa o qu?
Que para o juiz conceder as medidas protetivas de natureza cvel tem que
estar presente o binmio fumaa do bom direito e perigo da demora. So,
na verdade, medidas de urgncia.
Observao 03: So espcies de tutela de urgncia.
Observao 04: Qual o prazo de durao da medida protetiva?

Eu falei que ela uma cautelar e que as cautelares perduram mais de 30


dias, desde que voc ingresse com ao principal. So trs correntes:

1 Corrente: No ajuizada a ao principal no prazo de 30 dias, a


cautelar caduca. Caducidade da cautelar. Se voc conseguiu a separao de

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corpos como medida protetiva, mas no ajuizou a ao principal de


separao judicial no prazo de 30 dias, a separao de corpos caduca.

2 Corrente: a corrente moderna, que vem prevalecendo no STJ e a


do Fredie. A medida de urgncia perdura enquanto comprovada a necessidade.
Independentemente do ajuizamento de ao principal,etc. Alis, a tendncia
nem sequer ligar a ao cautelar ao principal. Se o juiz concedeu porque
havia o fummus boni iuris e o periculum in mora, enquanto continuarem o fummus
e o periculum, ela tambm ser perpetuada.

3 Corrente: Ns temos uma deciso relativamente recente dizendo o


seguinte: extinto o processo criminal, restam prejudicadas as medidas
protetivas.

Eu falei que para a doutrina moderna e para o STJ, segunda corrente. A


terceira corrente nasceu no TJ/RS (caso algum v prestar l).

O que eu vou falar agora certeza que vai cair na sua prova. O legislador, na
Lei Maria da Penha, pensou o seguinte: o juiz vai conceder a medida protetiva,
distanciamento mnimo, mas o que ele tem como garantia de que o agressor vai
respeitar isso? Sabe o que a lei previu? Se voc no respeitar a medida protetiva
que eu estou impondo, eu posso determina a sua priso preventiva. Olha o que diz
o art. 20:

Art. 20. Em qualquer fase do inqurito policial ou


da instruo criminal, caber a priso preventiva do
agressor, decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento
do Ministrio Pblico ou mediante representao da
autoridade policial.

O art. 20, para ser aplicvel, o legislador precisou mudar o art. 313, IV, do
CPP:

Art. 313 - Em qualquer das circunstncias,


previstas no artigo anterior, ser admitida a decretao
da priso preventiva nos crimes dolosos:
I - punidos com recluso;
II - punidos com deteno, quando se apurar que o
indiciado vadio ou, havendo dvida sobre a sua
identidade, no fornecer ou no indicar elementos para
esclarec-la;
III - se o ru tiver sido condenado por outro crime
doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o
disposto no Art. 64, I do Cdigo Penal - reforma penal
1984.
IV - se o crime envolver violncia domstica e
familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica,
para garantir a execuo das medidas protetivas de
urgncia. (Acrescentado pela L-011.340-2006)

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LEI MARIA DA PENHA

O que significa isso? Priso preventiva: previso legal: art. 20, da Lei Maria
da Penha e art. 313, IV, do CPP. Vocs viram que essa priso tem por finalidade
garantir a medida protetiva. Se assim, a relao : a medida protetiva o
principal e a priso preventiva o acessrio. Se a priso preventiva quer garantir a
medida protetiva porque instrumental a priso preventiva. Principal a medida
protetiva. A medida protetiva tem qual natureza? Civil. Ento, pera, voc tem uma
priso preventiva para garantir medida protetiva de natureza civil? Se o acessrio
segue o principal, na verdade, essa tambm uma priso civil travestida de priso
preventiva. O que eu tenho aqui, na verdade, uma priso civil travestida de
priso preventiva, logo, inconstitucional porque s o constituinte pode prever
hipteses de priso civil.

Rogrio, ento quer dizer que no cabe priso em medida protetiva? Calma!
Vamos tentar salvar isso aqui. Como eu fao isso? Eu diferencio dois tipos de
desrespeito da medida protetiva. Temos duas situaes:

1 Situao: Desrespeito da medida sem acarretar a prtica de crime


Incabvel a priso preventiva.

2 Situao: Desrespeito da medida para praticar crime cabvel a


priso preventiva (no importando o crime).

So duas coisas diferentes. Uma coisa voc desrespeitar o afastamento do


lar para pedir perdo para a sua esposa. Outra coisa vocs desrespeitar para
agredir novamente a esposa. Entenderam as duas situaes diferentes? Uma coisa
voc desrespeitar a medida sem acarretar a prtica de crime, desrespeitar o
distanciamento sem desrespeitar a prtica de crime. Voltar para o lar para pedir
desculpas para sua esposa. Voc no pode ser preso preventivamente por causa
disso! Agora, se voc volta para casa para agredir novamente a esposa, a cabe
priso preventiva. O crime, no caso, pode ser at de menor potencial ofensivo.
Ento, na primeira situao o desrespeito da medida sem acarretar a prtica de
crime, incabvel a priso preventiva. Na segunda situao cabvel, no
importando o crime: pode ser uma leso leve ou mesmo uma grave ameaa. Crimes
que jamais admitiram priso preventiva agora passam a admitir.

Caiu isso em concurso: possvel priso preventiva pela prtica de crime


de menor potencial ofensivo? sim, se praticado no ambiente domstico e familiar
contra a mulher em desrespeito medida protetiva.

Agora, essa priso preventiva tem que observar o art. 312, do CPP!! Indcios
da autoria, prova da materialidade, garantia da ordem pblica, da instruo e de
futura aplicao da pena.

Obs.: STJ em junho de 2009 decidiu que a priso preventiva na Lei Maria da
Penha constitucional

O STJ, no dia 15 de junho de 2009, decidiu ser legal o decreto de priso


preventiva previsto na Lei Maria da Penha (HC 132379).

Isso vai cair em concurso porque, finalmente, o STJ pronunciou sobre o


assunto dizendo que legal, constitucional, a priso preventiva est mantida! Vai
cair em concurso isso!!!

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LEI MARIA DA PENHA

Como fica a organizao judiciria nos casos de violncia domstica e


familiar contra a mulher?

9. ORGANIZAO JUDICIRIA

Preste ateno nos detalhes. A primeira coisa que se tem que analisar: se
naquela comarca existe Juizado Especial de Violncia Domstica contra a Mulher.

1 Situao Juizado Especial de Violncia Domstica e Familiar Contra a


Mulher Se est instalado esse juizado, a s ler o que diz o art. 14, da Lei:

Art. 14. Os Juizados de Violncia Domstica e


Familiar contra a Mulher, rgos da Justia Ordinria
com competncia cvel e criminal, podero ser criados
pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos
Estados, para o processo, o julgamento e a execuo das
causas decorrentes da prtica de violncia domstica e
familiar contra a mulher.

No significa que a Unio possa criar um Juizado Federal nessa matria. Ela
s pode fazer isso no DF e Territrios. No mais, so juizados estaduais.

O art. 14 diz que o juizado tem competncia cumulativa. Ele decide a


violncia nos seus aspectos ligados ao cvel e tambm nos seus aspectos ligados ao
direito penal. Vejam que um juiz hbrido. Ele vai decidir tudo. Neste juizado ele
decide cautelares, aes principais, ele decide o crime. Ento, voc, mulher, foi
vtima de agresso do seu marido? A sua separao de corpos vai correr no juizado
especial. A sua separao vai correr no juizado especial e o processo crime vai
ocorrer no juizado especial que vai cuidar de TUDO! Inclusive com
acompanhamento de equipe multidisciplinar. Se na sua cidade tem esse juizado,
por exemplo, Campo Grande, voc, mulher vtima, vai discutir sua separao nesse
juizado e o crime vai correr nesse juizado. Tudo perante o mesmo juiz e a mesma
equipe multidisciplinar.

Mas esta no a realidade do Brasil. Nossa realidade a seguinte:

Enquanto no criado o juizado, o que acontece? Aplica-se o art. 33:

Art. 33. Enquanto no estruturados os Juizados de


Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas
criminais acumularo as competncias cvel e criminal
para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica
de violncia domstica e familiar contra a mulher,
observadas as previses do Ttulo IV desta Lei,
subsidiada pela legislao processual pertinente.
Pargrafo nico. Ser garantido o direito de
preferncia, nas varas criminais, para o processo e o
julgamento das causas referidas no caput.

As varas criminais acumularo as competncias. O maior erro da lei, porque


ns j vimos que a violncia domstica e familiar contra a mulher no pode ser

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LFG LEGISLAO PENAL ESPECIAL Rogrio Sanches Intensivo II
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LEI MARIA DA PENHA

tratada no mbito criminal. Ela no uma lei penal. O juiz criminal acumular
competncia cvel e penal, enquanto no criado o juizado. Pera, Rogrio, ento,
significa que, enquanto no criado o juizado eu vou ter que propor cautelar
perante o juiz criminal, separao e divrcio perante o juiz criminal? No! Aqui
diferente. Enquanto no criado o juizado, a competncia cvel do juiz criminal
somente para as medidas de urgncia. O juiz criminal vai cuidar do crime e das
medidas protetivas de urgncia. S. A ao principal tem que ser proposta na Vara
da Famlia. Entenderam a diferena? Quando criado o Juizado Especial, o juiz tem
competncia cumulativa, cvel e penal, e a cvel total, para as cautelares e para
as principais. Enquanto no criado o juizado, o juiz criminal acumular as funes
(cvel e penal), mas o cvel que ele acumula no um cvel total. s para
conceder as medidas protetivas de urgncia. S. A ao principal tem que ser
proposta na vara da famlia. O juiz criminal concedeu a separao de corpos!
timo! Ele agora no pode fazer mais nada! Quem tem que agora separar
judicialmente o juiz da famlia. Olha que importante: a ao principal proposta
na Vara da Famlia. Isso, enquanto no criado o juizado.

Algumas perguntas que j caram em concurso:

Vocs sabem que o crime doloso contra a vida tem duas fases: a primeira
fase e a segunda (perante os jurados). A primeira fase de um crime doloso contra a
vida fica na Vara do Jri ou agora vai para o juizado especial da mulher? Marido
matou a mulher. Essa denncia vai se transformar num processo que vai seguir na
vara do jri ou no, por ser um homicdio ocorrido no mbito domstico e familiar
a primeira fase tem que ser no Juizado Especial?

O STJ j decidiu de dois modos:

Homicdio doloso no mbito domstico e familiar contra a mulher deve ter a


primeira fase do processo tramitando em qual juzo: juizado da mulher ou vara do
jri? Pergunta de concurso! O STJ j decidiu dos dois modos. Comeou de um
modo e, recentemente mudou.

1 Corrente: At a fase da pronncia, o feito correr no Juizado da


Violncia Domstica. O juiz da violncia domstica via pronunciar ou no. Olha
s! STJ: HC 73161, de 29/08/07. Uma das primeiras vezes que o STJ se
manifestou sobre o assunto, sem pensar muito, mandou pro juizado da mulher.
Pensou um pouco mais, veio a segunda corrente:

2 Corrente: A competncia do jri constitucional, correndo,


portanto, na vara do jri (HC 121214, de 19/05/09.

Ento, para concurso pblico, j deu para perceber que a posio mais
recente do STJ a segunda. E a correta!!

Vamos supor que ainda no foi criado o Juizado. Quem vai conceder a
medida protetiva enquanto no criado do juizado? Juiz criminal. O juiz cvel, na
ao principal, pode mudar a medida protetiva concedida? Pode excluir a medida
protetiva concedida? Ou conceder medida protetiva indeferida? Ou, na verdade o
juiz cvel est adstrito ao que o juiz criminal decidiu? Obviamente que no. O juiz
da ao principal livre para excluir, alterar ou conceder nova medida. O juiz cvel
na separao judicial pode excluir a medida que o juiz criminal concedeu a ttulo
de urgncia, pode alterar a medida de urgncia ou conceder medida indeferida

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LEI MARIA DA PENHA

pelo juiz criminal. Ento, o juiz cvel na ao principal pode excluir a medida
concedida, alterar a medida concedida ou conceder medida indeferida. O que
importa que a deciso do juiz criminal em sede de cautelar no vincula o juiz
cvel na ao principal.
(Intervalo)

10. PROCEDIMENTO

Ns terminamos a aula dizendo o seguinte: se voc tiver um juizado criado, a


competncia dele cvel e criminal. A competncia cvel dele para a tutela de
urgncia e ao principal. Se no tiver juizado criado, juiz criminal que acumula,
mas ele s acumula funo cvel de urgncia. A ao principal tem que ser
proposta no juzo de famlia.

No importa o juiz agora: voc fez o pedido da medida protetiva da tutela de


urgncia e ele indeferiu. Cabe recurso? No importa o juiz. Pode ser o juiz cvel (do
juizado, se ele est criado) ou criminal (se no est criado e o juiz est
acumulando). Voc faz o pedido de tutela protetiva e ele indefere. Afastamento do
lar, separao de corpos, indefere. Voc pode recorrer? Sim. Qual o recurso?
Olha que interessante. As medidas protetivas por terem natureza cvel tem recurso
de natureza cvel. Neste caso, agravo. Esse agravo deve ser endereado para qual
cmara? Cvel ou criminal? Se o tribunal criou a cmara do juizado da mulher,
cmara do juizado da mulher. Se no criou a cmara de violncia domstica, temos
jurisprudncia dizendo que a cmara criminal, porm, temos recentes decises
dizendo que vai para a cmara cvel, principalmente do TJ/DF. Ento, h
divergncia.

Como que fica o procedimento criminal no caso de violncia domstica e


familiar contra a mulher? Para estudarmos esse assunto, temos que analisar o art.
41, da Lei Maria da Penha. Olha o que ele diz:

Art. 41. Aos crimes praticados com violncia


domstica e familiar contra a mulher, independentemente
da pena prevista, no se aplica a Lei n 9.099, de 26 de
setembro de 1995.

Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher,


qual o procedimento? O procedimento, eu no sei. Eu s sei que no se aplica a
Lei 9.099/95. Ento, o procedimento o ordinrio. Para ns estudarmos o
procedimento, no temos como fugir do art. 41.

Preste ateno: o art. 41 est retirando a Lei 9.099/95 que est prevista na
Constituio Federal. Quem previu a Lei 9.099 foi a CF e o art. 41 retira desses
casos a Lei 9.099. Ou seja, independentemente da pena prevista. Ou seja, o que o
art. 41 est fazendo dizer: dane-se se a pena suplanta ou no os dois anos. eu
no aplico a Lei 9.099. Mas ns sabemos que o juizado especial criao
constitucional. E eu estou querendo fomentar a discusso sobre se esse art. 41
ou no constitucional. Poderia o legislador ordinrio evitar a Lei 9.099 para
infraes que so de menor potencial ofensivo se a pena no suplanta dois anos?
No vamos nem perder tempo: prevalece que o art. 41 constitucional.

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LEI MARIA DA PENHA

Inexiste inconstitucionalidade na redao do art. 41 da Lei Maria da Penha.


Isso porque no cuida, o referido artigo, de hiptese de organizao judiciria, e,
sim, de matria processual, ao dispor sobre competncia para o processamento
transitrio das causas decorrentes de violncia domstica e familiar contra a
mulher. Deve ser observado que a Unio detm competncia legislativa para assim
dispor (art. 22, I, da CF).

Em resumo, o art. 41 no est trazendo nenhuma norma de organizao


judiciria. A seria inconstitucional. Ele simplesmente est evitando o
processamento nos termos da Lei 9.099. Por isso, prevalece que o art. 41
constitucional.

O art. 41 no permite a Lei 9.099/95 para qu? Para os crimes! Pergunto: e


para as contravenes? possvel Lei 9.099/95 para as contravenes no mbito
domestico e familiar? No exclui. O art. 41 claro: s crimes. Se voc quiser
abranger na proibio as contravenes penais, o que isso? Analogia em malam
partem.

Observao: O STJ excluiu da Lei 9.099 tambm as contravenes penais,


argumentando que a expresso aos crimes deve ser interpretada de forma ampla
para no afastar a inteno do legislador, qual seja, no permitir medidas
despenalizadoras para qualquer forma de violncia domstica e familiar. (CC
102571, de 13/05/09)

Isso uma baita de uma analogia in malam partem. Eu discordo


veementemente desta deciso porque isso no interpretao. analogia in
malam partem. Voc interpretando o crime em sentido amplo, voc no abrange
contraveno. Crime e contraveno no se confundem. Na sua prova, Cespe, ele
vai perguntar a posio do STJ. Eu vou ignorar essa deciso para o que vou
explicar agora. Vou ficar com a maioria.

Ento, ns temos que dividir o procedimento, considerando se eu estou


diante de uma contraveno penal ou se estou diante de um crime.

Se for contraveno penal, como que tudo comea? Comea com termo
circunstanciado. Eu posso aplicar a Lei 9.099, termo circunstanciado. Depois, o
que vm? Audincia preliminar e na audincia preliminar eu vou ter conciliao e
transao penal. Se foi uma contraveno penal, voc vtima, vai na delegacia, e l
vo lavrar um termo circunstanciado que vai para o frum e haver uma audincia
preliminar onde se busca a conciliao e a transao penal.

Observao importante: art. 17, da Lei Maria da Penha. Em audincia


preliminar, o promotor, normalmente, prope cesta bsica. Banalizou. Tudo era
cesta bsica. Olha o que o art. 17 fez:

Art. 17. vedada a aplicao, nos casos de


violncia domstica e familiar contra a mulher, de penas
de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem
como a substituio de pena que implique o pagamento
isolado de multa.

Banalizamos tanto que para o legislador, isso virou uma pena. O que o
legislador est dizendo? Promotor, na transao penal, eu quero prestao

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LFG LEGISLAO PENAL ESPECIAL Rogrio Sanches Intensivo II
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LEI MARIA DA PENHA

pessoal. No quero prestao real. Eu no quero ver voc fazer proposta que se
resolva em pagamento de pecnia porque o agressor resolve pagando com o
salrio dela, no raras vezes. Ento eu quero ver voc, promotor fazendo proposta
de prestao de servios comunidade, interdio temporria de direitos, etc. Eu
no quero medida de natureza pecuniria. Entenderam a transao penal? Ns
promotores agora, no caso de violncia domstica e familiar, vamos trabalhar
somente com prestao de natureza pessoal. Vamos esquecer as cestas bsicas.

Vamos supor que no deu certo: no houve conciliao, ele no faz jus
transao penal, qual a etapa seguinte? Denncia! A denncia formando o
processo. Art. 89, da Lei 9.099/95. Tem direito suspenso do processo. Se no
fizer jus suspenso do processo, pois no preenche os requisitos, ou no aceitar
ou descumprir, eu vou para o julgamento que pode culminar com condenao.
Aqui, na condenao, obviamente, tem que se observar, novamente o art. 17, da
Lei Maria da Penha.

Ento, se for contraveno penal, aqui esto os passos a serem seguidos. E


se for crime? Opa! Se for crime, no se aplica a Lei 9.099.

Ento, o primeiro ato, no termo circunstanciado, mas inqurito policial.


Do inqurito policial tem audincia preliminar? No. Eu vou direto para a
denncia, formando o processo. Pergunto: tem direito suspenso condicional do
processo? Se eu no aplico a Lei 9.099/95 e a suspenso condicional do processo
est prevista na Lei 9.099, no tem direito suspenso condicional do processo. Se
olharmos a inteno do legislador, no ter a suspenso condicional do processo
porque este benefcio est numa lei que ele no permite aplicar.

OBS.: A maioria e o TJ/SP, inclusive, autorizam a suspenso condicional do


processo, argumentando que o benefcio maior do que a prpria Lei 9.099,
abrangendo crimes que no so de menor potencial ofensivo. Na minha opinio,
um absurdo! A inteno do legislador clara: eu no quero a Lei 9.099 porque que
no quero nada de despenalizador da Lei 9.099, inclusive a suspenso do processo.
A maioria concorda. Quem discorda? O TJ/MG que entende que a suspenso
condicional do processo impossvel. Est vedada pelo art. 41. Quem for prestar
concurso em SP, fica com a primeira corrente que, inclusive, enunciado do TJ e
da Corregedoria Geral de Justia. Quem for prestar magistratura em SP, fica com a
primeira corrente. O TJ/MG, por sua vez, discorda. Ele, recentemente, decidiu que
no se aplica a suspenso do processo. Em razo da vedao do art. 41.

Todos entenderam a discusso? O problema que essa lei dificilmente tem


um ponto em que no haja divergncia. E o pior: quando no tem divergncia
dentro do prprio tribunal, como vimos no STJ e vamos ver mais ainda.

Se ns entendermos que no se aplica a Lei 9.099, vamos partir do


pressuposto que no se aplica a suspenso do processo, o passo seguinte (3), qual
? Julgamento, com a condenao devendo observar o art. 17, da Lei Maria Penha.

PROCEDIMENTO

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LEI MARIA DA PENHA

CONTRAVENO PENAL CRIME


1. Termo Circunstanciado 1. Inqurito Policial
2. Audincia preliminar: a)
Conciliao
b) Transao
OBS: Art. 17 da LMP
3. Denncia, que d incio ao processo 2. Denncia, processo
4. Art. 89 da Lei 9.099/95 (suspenso do
processo)
5. Julgamento que pode culminar com 3. Julgamento que pode culminar com
a condenao a condenao.
OBS.: Art. 17, da LMP OBS.: Art. 17, da LMP

Agora prestem ateno! ltimo assunto para acabar aula. Como que fica
um crime que depende de representao, por exemplo, ameaa? Ameaa depende
de representao da vtima. A vitima representa e depois de arrepende. A LMP
admite arrependimento, retratao da representao? possvel retratao da
representao na LMP? Olha o exemplo: crime de ameaa, que depende de
representao. Ela vai na delegacia e representa. Ela pode se retratar? Olha que
interessante:

O CPP, no seu art. 25 diz que a representao retratvel at o


oferecimento da inicial. Ofereceu a inicial, a ela passa a ser irretratvel. Ento, se
for uma ameaa fora da violncia domstica e familiar, a vtima tem at o
oferecimento da denncia. Por qu? Porque a Lei Maria da Penha, no seu art. 16,
diz que a representao retratvel at o recebimento da inicial. Somente depois
de a inicial ser recebida que ela irretratvel. E com uma observao: deve
ocorrer na presena do juiz + MP. Tem uma solenidade para essa retratao. Ela
ocorrer num ato solene. Ento, vejam, em concurso pblico, vo te perguntar: at
quando a representao retratvel? Voc vai ter que devolver a pergunta: uma
representao feita fora do ambiente domstico e familiar a at o oferecimento
da inicial. Se uma representao por crime ocorrido no ambiente domstico ou
familiar, a tem at o recebimento da inicial, mas essa retratao tem que ocorrer
diante do juiz e do MP numa solenidade especial para esse fim. Vamos ler o art. 16:

Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas


representao (POR EXEMPLO, AMEAA) da ofendida de
que trata esta Lei, s ser admitida a renncia (NA
VERDADE, A RETRATAO) representao perante o
juiz, em audincia especialmente designada com tal
finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o
Ministrio Pblico.

Erraram! Chamam de renncia o que retratao. Renncia : voc nunca


exerceu. Aqui voc est se retratando do que fez. Isso no renuncia. Errou. O
legislador no sabe a diferena entre renncia e retratao.

Por que existe essa audincia? Para ter certeza de que ela est se retratando
de forma livre, consciente sem coao. Para ter certeza de que ela se retrata de
forma livre, consciente e sem presso. Ela vai fazer isso na presena do juiz e do
MP. A Guilherme de Souza Nucci critica: nessa audincia, o autor do fato tem que
ser chamado. E o seu advogado tambm. Para que se instale um contraditrio, e
ele tenha certeza de que no vai haver presso para impedir a retratao. Se voc

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LEI MARIA DA PENHA

quer impedir a coao da retratao, ele quer ter certeza que ela no foi coagida a
no se retratar.

Agora eu quero saber o seguinte: a vtima intimada para retratar-se da


representao nessa audincia e no comparece. O que acontece? J temos
decises entendendo que o seu no comparecimento retratao tcita. Uma
audincia designada para que ela se retrate com conscincia! Admitir retratao
tcita porque ela no veio ir contra o esprito do art. 16. Mas decises do TJ/SP,
do TJ/RS: ausncia da vtima nessa audincia, retratao tcita. Pronto! Nesse dia
o marido tranca a mulher em casa e obtm a retratao tcita. Eu acho um
absurdo a retratao tcita para um momento que tem que ser o mais solene para
que voc tenha certeza de que ela no est sendo coagida, mas, h essas decises.

Leso corporal no ambiente domstico e familiar, ao pblica


condicionada ou ao pblica incondicionada? Eu odeio esse tema! S para voc
ter uma ideia, eu escrevi esse livro da RT, com Ronaldo Batista Pinto, que um
promotor de justia. Eu acho uma coisa e ele acha outra. Nem no livro chegamos a
um acordo.

Leso corporal leve qual a ao penal? Aqui temos que fazer uma breve
anlise histrica. Por qu?

At 1995, a ao penal era pblica incondicionada. Foi com o advento da Lei


9.099/95 que ela passou a ser pblica condicionada. Quem deu essa condio para
a ao penal foi a Lei 9.099, exatamente a lei que o art. 41 no quer ver aplicada.
Ento, quando o art. 41 diz que no se aplica a lei 9.099 significa que se for no
mbito domstico e familiar a ao volta a ser pblica incondicionada?
Entenderam o cerne da questo?

Vou repetir: at 1995, a leso leve era de ao pblica incondicionada. No


precisava de representao. Era denncia no agressor! Mesmo que a mulher
falasse que se arrependeu. Chegou 1995, mudou. Eu s podia oferecer denncia se
ela autorizasse. Mas quem trouxe essa condio para a leso leve? A Lei 9.099. E
agora o art. 41 diz: eu no quero Lei 9.099. Ento, ser que eu devo interpretar
que se no quer Lei 9.099, a leso leve no ambiente domstico familiar volta a ser
pblica incondicionada, isso?

1 Corrente: A ao penal pblica incondicionada, pois o art. 41


impede a aplicao da Lei 9.099/95, documento que condicionava a ao penal.
No bastasse, a leso no ambiente domstico e familiar, grave violao de
direitos humanos, incompatvel com a ao pblica condicionada. Para mim
a maior asneira porque estupro uma das maiores violaes aos direitos
humanos, hoje do homem e da mulher, e depende de representao. Quem
adota essa primeira corrente? STJ tem decises nesse sentido e LFG. Luiz Flvio
me ligou outro dia e arrumou mais um argumento: Rogrio, voc no pode
esquecer que violncia de gnero. No leso.

Eu tenho certeza que vocs vo concordar com o STJ e com o Luiz Flvio,
porque a 2 corrente, que a que eu adoto, um verdadeiro contorcionismo
jurdico, mas eu vou justificar por que. Eu vou justificar porque estamos falando de
violncia no mbito domstico e familiar. No uma violncia qualquer. O
problema familiar. No pode ser resolvido pelo direito penal. O direito penal no
pode querer ser o solucionador neste caso. Tem que ser resolvido em seara

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LEI MARIA DA PENHA

extrapenal. Quando a paz familiar est sendo reconstruda, tum! Uma denncia.
Acabou, desmorona tudo.

A Lei 9.099 trouxe quatro medidas despenalizadoras:

1. Conciliao
2. Transao Exteriores vontade da vtima
3. Suspenso do processo
4. Representao Inerente vontade da vtima

Eu parto do pressuposto (entendam o que vou fazer, depois eu dito) que o


art. 41 quer evitar as medidas despenalizadoras exteriores vontade da vtima. A
representao permanece, porque ela inerente vontade da vtima. A
interpretao que eu fao que o art. 41 no quer medidas despenalizadoras que
no dependam da vontade dela! As medidas despenalizadoras que dependam da
vontade dela permanecem.

2 Corrente: A ao penal pblica condicionada. O art. 41 quer


evitar as medidas despenalizadoras exteriores vontade da vtima, no
alcanando a representao. STJ. O STJ tem decises nos dois sentidos. No d
para dize o que pensa o STJ. Ele comeou adotando a primeira, a no final do ano
passado, comeo deste ano, passou a adotar a segunda. A agora j voltou a
adotar a primeira. Est uma zona!

A mulher porque foi agredida no vira uma incapaz. No uma inimputvel,


no algum que no sabe o que quer. s vezes ela foi agredida e pode, muito bem
decidir se ela prefere ou no o processo. Se ela quer tentar a reconstruo da
famlia sem o direito penal ou a destruio da famlia com o direito penal. Porque a
partir do momento em que ela comea a tentar reconstruir a famlia, na hora que o
marido recebe a denncia, acabou. Ento, eu defendo a representao. Ela no
uma inimputvel, no incapaz, no retardada. Voc dizer que a mulher que
vtima no precisa valer-se da representao porque ela no tem condies de
representar, lgico que tem condies de representar. Ah! mas ela pode ser
coagida a se retratar Nananananina. O que vimos aqui? Tem uma audincia
solene para ela se retratar. Ento, no venha com esse papo de que ela pode ser
coagida porque h um artigo que evita o constrangimento. A mulher capaz.
Mesmo agredida, ela tem que decidir se ela quer o processo ou se quer tentar
reconstruir a famlia. mesmo que ela esteja pensando mais nos filhos do que nela, o
direito de fazer isso dela. Ela pode decidir: eu prefiro me calar, mas continuar
com os meus filhos. Eu fico puto quando vejo que a mulher vtima de violncia
domstica ser encarada como uma coitada e incapaz de decidir. Ela tem condies
de decidir, sim, ainda que dependa de orientao.

Foi divulgado recentemente um parecer da Subprocuradoria-Geral da


Repblica que, com o devido respeito, vocs tm que ignorar. O parecer diz o
seguinte: a ao penal no , nem pblica condicionada e nem pblica
incondicionada. Depende do caso. Porra, mas que segurana jurdica essa? Olha
o exemplo do subprocurador: se o marido bate na mulher com os filhos perto,
pblica incondicionada. Com os filhos perto, pblica condicionada. Pessoal, a
ns estamos criando! E sabe o que pior? Voc que quer MPF, vai cair isso a!
Quem quer MPF, viu que quando Cludio Fontelles era examinador, caa o
pensamento dele, no da doutrina. Ento, guardem isso: A Subprocuradoria-Geral,
atuando no STJ falou: para, no nem pblica condicionada e nem pblica

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LEI MARIA DA PENHA

incondicionada. E que segurana jurdica eu tenho se dessa minha agresso vai


ocorrer decadncia ou no? Ao penal segurana! direito de punir! Ficar a bel
prazer do caso concreto? Ento, tem sido muito criticado esse parecer.

Perguntas do final da aula:

Qual a diferena entre violncia de gnero e de sexo? A violncia de


gnero pode ser a violncia preconceito quanto ao sexo (mulher), violncia
preconceito quanto idade (idoso e criana/adolescente). Violncia domstica e
familiar: violncia de gnero.

D para voc dar exemplo violncia preconceito? Muitos achavam que cime
era violncia preconceito. Mas o cime no violncia de gnero porque voc no
tem preconceito ou discriminao quanto ao sexo da outra pessoa. Tanto que
homem tem cime de mulher e mulher de homem. O exemplo de violncia
preconceito o machismo. o exemplo clssico. Aquele que bate na mulher
porque acha que ela no fez direito os servios do lar, etc. Sabe aquela coisa
machista que, no fiquem pensando que no existe.

Teve um caso que eu peguei que eu no acreditei. A mulher, por causa do


marido, ela passou a desenvolver uma doena que ele transmitiu sexualmente para
ela. Ela foi inchando de maneira absurda nos grandes lbios. E ele no deixava ela
ir ao ginecologista porque ele dizia que ela dava mais prazer a ele assim. Isso
violncia de gnero ou no ? Se voc queria um exemplo, acho que esse est bom
para dormir hoje.

A relao de namoro deve ser prolongada ou abrange o namoro de um ms


ou de uma semana? A relao o tempo suficiente para voc demonstrar relao
ntima de afeto. o caso concreto. O STJ julgou ex-namorados, num caso
emblemtico, no CC 96533, fala de um casal de ex-namorados que namorou 24
anos.

A expresso baseada no gnero, quando e em que circunstncias se


considera violncia contra a mulher? Caso concreto! Violncia preconceito voc
tira do caso concreto. Eu dei exemplo de machismo.

O motivo do crime: a mulher vai dizer o motivo pelo qual ela apanhou. O
motivo vai dizer se preconceito ou no. A palavra da mulher tem uma
importncia tamanha no processo penal. Ela vai trazer o motivo e esse motivo dela
pode significa preconceito ou no. No h dificuldade em provar isso.

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