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EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE IRAPURU - SP

FILOMENA TAMARES, brasileira, casada, aposentada, por seus


representantes legais vem, respeitosamente, ajuizar a presente

AO SUMRIA INDENIZATRIA DE ACIDENTE DE TRABALHO

em desfavor do BANCO DA PRAA S/A, por seu representante


legal, pessoa jurdica de direito privado, fazendo-o com espeque nos ditames dos
arts. 927 e seguintes do CCB e pela Lei 8.213/91, art. 129, II e pargrafo nico,
pelos fundamentos fticos e jurdicos a seguir aduzidos articuladamente:

DOS FATOS

A autora era funcionria regularmente admitida ao quadro de


pessoal do requerido, desde 1987, aprovada em concurso pblico, tendo sido
alada ao cargo de Gerente de Diviso em 1999 frente de um grupo de 10 (dez)
funcionrios, em face dos quais coordenava as atividades de relacionamento da
sede do ru com a rede de dependncias do Banco em todo o Brasil.

No exerccio de tal mister atuava precipuamente em atividades


de apoio comercializao de produtos de seguridade e incentivo s vendas,
realizando frequentes viagens pelo pas para a participao de eventos e reunies
de trabalho juntamente s agncias, Superintendncias e demais coligadas do
banco.

No dia 27 de junho de 2000, contando 39 (trinta e nove) semanas


de gestao de sua primeira filha a suplicante compareceu consulta de rotina
juntamente sua obstetra e, diante da avaliao de que todo o intercurso do
perodo gestacional corria muito bem e que o parto provavelmente ocorreria na
semana subsequente, retomou s instalaes do suplicado ali trabalhando o dia
inteiro tendo em vista a necessidade de proceder avaliao semestral de seus
funcionrios antes de seu afastamento em razo da licena maternidade que se
afigurava prxima.

Certo que dentre os dez funcionrios que lhe eram


subordinados as fichas de avaliao no envolviam maiores dificuldades, salvo

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pela situao de uma nica funcionria, Sra. Diana, que vinha apresentando
problemas de relacionamento com algumas Superintendncias e reas afins do
Banco, salientando-se a tenso que envolvia tal atividade de avaliao, vez que
no desempenho do mister afeto quela gerncia que primava pelo relacionamento
junto s filiais, superintendncias e demais coligadas para a perfectibilidade da
negociao afeta a produtos de seguridade, a dificuldade de comunicao e
entrosamento daquela funcionria punha em risco a atividade fim da respectiva
gerncia.

Ademais, tampouco o superior hierrquico da suplicante, Sr.


Wantuil de Praxes, estava satisfeito com o desempenho da referida funcionria
tendo solicitado autora que ... fosse severa na avaliao da mesma, como
forma de retir-la da equipe, o que por si s envolvia questo melindrosa a ser
tratada com alto grau de profissionalismo, e cujo resultado final merecia discusso
definitiva com o referido superior.

Considerando-se que ao final do expediente do dia 27 de junho


de 2000 nove avaliaes, dentre as dez, estavam concludas, pendendo ainda
somente aquela supracitada e, uma vez que o superior hierrquico em comento
no mais se encontrava naquela unidade, o assunto foi deixado em suspenso,
sobretudo em se considerando que ainda remanescia cerca de uma semana para
o parto da autora.

Ocorre, contudo, que na madrugada do dia 28 de junho a


suplicante entrou em trabalho de parto e foi submetida ao parto cesariano, na
manh do dia 28 de junho de 2000, sem que se verificasse qualquer
intercorrncia ao tempo da internao da parturiente, o que motivou sua alta
juntamente com a filha recm nascida, quarenta e oito horas depois, tendo a
mesma retomado ao seu domiclio, j no gozo de licena maternidade.

Veja-se bem que o instituto da licena maternidade, afora o


aspecto da penosidade do parto cesreo, ao qual foi submetida a autora, tem por
escopo final salvaguardar a tranqilidade, segurana e alimentao do nascituro
nos primeiros meses de vida, donde a garantia constitucional (art. 7, XVIII) de
que a progenitora fique afastada de suas atividades profissionais pelo perodo de
cento e vinte dias, sem prejuzo do emprego ou do salrio, exatamente nos
primrdios de vida de seu rebento, ficando, assim, totalmente disponvel s
necessidades da criana.

Certo que aquela avaliao problemtica ficou pendente de


soluo, mas no menos certo, o imperioso afastamento da suplicante de suas
lides, em razo da licena maternidade de que era titular, sendo-lhe, inclusive, de
imediato, nomeado um substituto, Sr. Marcelo, ao qual seriam repassadas todas
as suas incumbncias ao tempo de vigncia de tal afastamento.

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Saliente-se, contudo, que logo aps o retorno da suplicante sua
residncia comeou a receber telefonemas do seu substituto, Sr. Marcelo, que lhe
informava que o superior hierrquico, Sr. Praxes, insistia que a avaliao
derradeira fosse ultimada pela titular do cargo, dado s idiossincrasias daquele
caso.

Apesar de argumentar com a situao de seu afastamento legal,


decorrente da licena maternidade, aspecto este, alis, reconhecido inmeras
vezes pelo substituto Marcelo, quando lhe afirmava se sentir desconfortvel por a
estar pressionando naquele momento, mas que somente cumpria ordens
superiores, ainda assim aquiesceu com a insistncia do superior hierrquico e
mesmo cnscia de que legalmente estaria eximida de dar andamento ao referido
trabalho, curvou-se fora da potestade hierrquica/disciplinar exercida pelo Sr.
Praxes e solicitou que o material afeto derradeira avaliao, ficha funcional e
relatrios concernentes s atividades daquele semestre relativas funcionria
Diana fossem enviados sua residncia para a finalizao do servio.

Aps ultimada dita avaliao a autora impostou os dados no


sistema intranet - SISBP - do Banco, fazendo-o mediante acionamento de sua
chave, digitando sua senha particular e individualizada, registrando seu nmero
de matrcula, identificando-se, pois, como remetente dos respectivos dados,
mediante acesso direto rede de informtica do banco.

Por se tratar de assunto por demais desgastante e melindroso,


aps a impostao de tais dados a autora ainda recebeu diversas ligaes de seu
superior hierrquico, a teor das referidas informaes, para discusses sobre o
texto final, sendo que a derradeira conversa se deu na noite do dia 11 de julho de
2002 tendo sido pautada por grande tenso.

Certo que naquela conversa, dito superior hierrquico exigia da


autora que lhe fornecesse dados minudentes e subsdios mais consistentes e
incisivos, alm daqueles j consignados nas informaes impostadas ao sistema
de rede do Banco, tendo em vista que segundo afirmara deveria estar
suficientemente aparelhado a enfrentar as argumentaes da funcionria
avaliada, que discordava cabalmente das concluses que lhe eram desfavorveis,
sobretudo porque isso lhe acarretaria srios prejuzos de ascenso funcional.

Finda a malsinada conversa, na madrugada do dia 12 de julho de


2002 a autora sofreu um acidente vascular cerebral isqumico (AVCI) com
sequelas definitivas, motora e cognitiva, que ensejaram sua aposentadoria por
invalidez aos trinta e trs anos de idade.

Ao amanhecer do dia 12 de julho, ao escutar o choro insistente


da filha da suplicante a empregada da mesma dirigiu-se ao quarto da criana e
encontrou-a ali, paralisada em razo do acidente vascular cerebral que a vitimara,

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tendo sido imediatamente removida para o Hospital Santssima Irapuru onde ficou
internada por cinco dias na UTI, sendo posteriormente transferida para um
apartamento onde permaneceu por mais cinco dias.

Certo que aps o primeiro momento de grave risco de vida


seguiu-se o impacto decorrente das limitaes que advieram como conseqncia
do acidente vascular cerebral isqumico referido, dentre as quais, perda de
agilidade de raciocnio e de movimentos e incapacidade emocional de resistncia
a stress, acarretando-lhe, por conseguinte, dependncia fsica de outros para as
atividades mais comezinhas do dia a dia, inclusive higiene e alimentao pessoal,
impedimento de amamentao da filha aos quatorze dias de vida, vez que a
prpria vida da autora estava em risco e impossibilidade de ter a filha novamente
em seus braos, por absoluta proibio mdica decorrente de incapacidade fsica,
at que a recm nascida contasse seis meses de idade.

Em face de todo o tratamento a que foi submetida e como


conseqncia do minucioso procedimento investigativo ao qual foi exposta
concluram os neurologistas signatrios dos laudos em anexo que ...no foram
evidenciadas durante a investigao outros fatores de risco que no o
puerprio., razo pela qual a absoluta convico mdica de que o grau de
presso emocional e stress ao qual a autora foi exposta em razo do trabalho que
lhe foi impingido ao tempo em que se encontrava em pleno gozo de licena
maternidade, no momento que sucedeu o nascimento de sua filha, foram
definidores do acidente vascular cerebral isqumico que a acometeu.

Nesse sentido, coligindo provas necessrias demonstrao do


liame de causalidade entre o ato ilcito perpetrado pelo seu superior hierrquico,
de obrig-la a prestar respectivo servio num momento em que a Carta Magna lhe
garantia o afastamento total de suas atividades profissionais, inclusive como
forma de preservao de sua integridade fsica e mental, e a magnitude das
leses que a vitimaram, buscou a suplicante acessar a rede do banco e foi
surpresada com a manobra torpe e inidnea do ru que manteve acessvel as
nove avaliaes impostadas anteriormente ao parto, subtraindo, contudo,
ardilosamente, aquela derradeira, que se constitui em fato gerador da pretenso
ressarcitria ora deduzida.

Certo , entretanto, que por meio de percia tcnica desde j


requerida poder-se- apurar por meio de log a impostao dos dados afetos
avaliao da Sra. Diana, em data posterior ao parto, mais precisamente entre os
dias 29.06.00 e 11.07.00, o que certamente ser corroborado, inclusive, pela
insero de dados identificadores da avaliadora, ora suplicante, tais como senha,
matrcula e chave que ensejaram o acesso para a transmisso de tais
informaes, ao tempo em que a autora j se encontrava em gozo de licena
maternidade.

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Ressalte-se, por oportuno, que a percia tcnica desde j
requerida no sistema de informtica do requerido - SISBP se afigura
imprescindvel e plenamente vivel, vez que dentro de tal sistema existe um
aplicativo denominado GDP Gesto de Desenvolvimento Profissional mediante
o qual se poder identificar os acessos realizados pela suplicante no perodo
compreendido entre 29.06.00 e 11.07.00, inclusive mediante constatao de que
tais impostaes de informaes correlatas ao trabalho indevidamente realizado
ao tempo do estado puerperal o foram pela autora, cujo n de matrcula
6870912-9 e ser facilmente identificvel.

Observe-se, ademais, que a manobra torpe empreendida pelo


requerido de tentar subtrair a prova cabal da impostao de tais informaes pela
autora, poder ser afastada mediante percia a ser realizada nas fitas magnticas
identificadas por perodos, armazenadas perante a Diretoria Tecnolgica do
Banco da Praa, fitas estas onde so armazenadas periodicamente a gama de
informaes impostadas ao SISBP, sob pena de congestionamento de todo o
sistema, informaes estas transferidas para as referidas fitas magnticas
mediante realizao de back up e, em face de cuja percia se poder apurar de
forma inarredvel a realizao do servio no perodo indevido.

Nem se diga, por oportuno, que a pretenso da autora, quanto


referida percia tcnica, esbarraria nos ditames do art. 363, IV do CPC condizente
com a escusa na exibio de documento por parte do requerido, atinente
divulgao de fatos a respeito de questo profissional que se deveria guardar
sigilo, a uma, porque o que se pretende to somente a aferio precpua do
exerccio de atividade laboral pela suplicante, ao tempo em que tal mister no lhe
poderia ser exigvel e, a duas, a apurao de tal atividade, pela simples deteco
de informaes impostadas pela mesma, o que somente ocorreu mediante
identificao desta atravs de sua matrcula e senha.

Da, a plena viabilidade da prova tcnica desde j requerida.

DO DIREITO

Conforme dispe Slvio Rodrigues, in Direito Civil, Volume 4,


indenizar o ato pelo qual se visa ressarcir o prejuzo, ou seja, tornar indene a
vtima, cobrindo todo, o dano por ela experimentado. O artigo 949 do novel
Cdigo Civil determina que as perdas e danos devidos ao credor abrangem no
s o dano emergente, como tambm o lucro cessante; ou seja, tudo aquilo que a
vtima perdeu ou efetivamente deixou razoavelmente de ganhar.

No caso de pretenso ressarcitria se haver de considerar que


... tanto o dano material, quanto o dano moral afetam o patrimnio da vtima, seja
na deteriorao de uma coisa economicamente apurvel (material), seja quando

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mancha um bem de foro ntimo, como a honra (mora, no dizer de Valdir
Florindo, ao se reportar ao Dano Moral e o Direito do Trabalho.

Ademais, no mbito de abrangncia do Direito Material, com a


edio da Carta Constitucional de 1988, definiu-se sistematicamente a proteo
aos atributos diferenciadores do ser humano, enquanto ser vivo, dentre os quais
aqueles que se reflitam na dor da alma, na tristeza e na amargura, donde a
oportuna definio de Joo Teixeira de Lima Filho, de ...ser o dano moral
sofrimento humano provocado por ato ilcito de terceiro que molesta bens
imateriais ou magoa valores ntimos da pessoa, os quais constituem o
sustentculo sobre o qual sua personalidade moldada e sua postura nas
relaes sociais erigida.

Ora, fato , que no caso em tela a suplicante foi vitimada pela


conduta negligente e imprudente de seu superior hierrquico, aqui personificando
o empregador ora requerido, vez que ao desconsiderar o estado
gravdico/puerperal de que era portadora, dias aps o nascimento de sua filha,
assumiu o risco pelos danos causados, ainda que no tenha premeditado
dolosamente as leses que a vitimaram para sempre.

Saliente-se que a inobservncia daquele estado de


recuperao garantido, alis, constitucionalmente, avocou para o requerido,
tendo em vista a conduta negligente e imprudente de um seu preposto, o nus de
arcar com o ressarcimento decorrente da leso impingida vitima - requerente.

Tamanha a contumcia do estado clnico cauteloso envergado


pela autora ao tempo em que foi vitimada pela conduta culposa do agente -
preposto do ru, que a doutrina mdica a seguir transcrita revela inolvidvel, em
chancelando a concluso j anteriormente exarada pelos mdicos neurologistas
que a acompanharam, que a causa do acidente vascular isqumico noticiado no
presente feito foi o estado puerperal vivenciado pela suplicante, quando no
deveria ter sofrido qualquer tipo de presso emocional, considerando-se, mais,
que a mesma no se enquadrava em qualquer outra tipologia dos fatores de risco.

Assim vejamos.

Conforme definido pela doutrina mdica, in SEGREDOS DA


NEUROLOGIA, Loren Rolak leciona:

O fator de risco estabelecido mais importante para o derrame a


idade, e o segundo, provavelmente, a hipertenso. Fatores de
risco adicionais bem estabelecidos incluem:
1. Gnero (masculino> feminino)
2. Histria familiar
3. Diabetes melito
4. Doena cardaca

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5. Derrame prvio
6. Ataques isqumicos transitrios
7. Sopros carotdeos
8. Fumo
9. Hematcrito elevado
10. Nvel elevado de fibrinognio
11. Hemoglobinopatia
12. Abuso de drogas como a cocana.

Reafirma-se, aqui, que os mdicos neurologistas que


acompanharam a autora definiram como causa determinante do AVCI relatado o
estado puerperal da mesma, na forma a seguir transcrita:

Foi submetida a tratamento tromboltico de urgncia no intuito de


reperfuso da rea acometida, e posteriormente a investigao
etiolgica do quadro para a deciso do tratamento especfico a ser
seguido. No entanto, no foram evidenciadas durante a
investigao outros fatores de risco que no o puerprio.

Ora, certo que a imposio constitucional de que o empregador


respeite o afastamento da mulher empregada, ao tempo do gozo da licena
maternidade, garantindo-lhe inclumes emprego e salrio at sua volta, alm de
ter como destinatrio especfico da norma o hipossuficiente recm-nascido,
assenta-se, outrossim, na certeza mdica da fragilidade orgnica gerada por tal
estado puerperal, como discorre unissonamente a doutrina referente hiptese.

Assim que, in MERRIT TRATADO DE NEUROLOGIA, 9a.


Edio, Ed. Guanabara/Koogan, disciplina:

153. NEUROLOGIA DA GRAVIDEZ.


(James H. Helsey)
Distrbios neurolgicos podem afetar a gravidez e vice e versa.
As drogas usadas no tratamento de patologias neurolgicas
podem afetar a me ou o feto. A gravidez tambm aumenta o risco
de algumas complicaes neurolgicas. Estas consideraes se
aplicam gravidez, ao trabalho de parto, ao parto e ao puerprio.

(...)
ACIDENTE VASCULAR ISQUMICO.
O infarto cerebral 13 vezes mais freqente em grvidas que em
mulheres no- grvidas, controles de igual idade. Em sua maioria,
os acidentes os acidentes vasculares so cardiolemblicos,
incluindo alguns mbolos que atravessam um forame oval prvio.
A ateroesclerose no tem participao importante. A trombose
venosa cerebral e de seio venoso responde por cerca de 30% dos
acidentes vasculares isqumicos, principalmente durante o
trabalho de parto ou nas primeiras semanas do puerprio, porm

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necessrio a realizao de novos estudos prospectivos
baseados na RM para se ter uma avaliao precisa.

Saliente-se, por derradeiro, que o tratado de OBSTETRCIA, de


J.P.GREENHILL e EMANUEL A FRIEDMAN, define o perodo de recuperao da
parturiente como alvo de ateno especial e redobrada, sobretudo em razo das
alteraes circulatrias decorrentes do estado gravdico e continuadas no
puerprio. Assim vejamos:

PERODO DE RECUPERAO.
Quando volta para a casa, a paciente deve ir par a cama e
descansar por meia hora. Durante as duas semanas seguintes, as
atividades devem ser aumentadas gradativamente. importante
no permitir que ela se canse demais. Se estiver se sentindo bem,
as restries arbitrrias no so aplicveis. A maioria das
mulheres acha difcil retornar s atividades de casa totalmente por
pelo menos duas semanas, s vezes mais tempo. interessante
que elas no se culpem por causa disto. Os passeios a p ou de
carro devem ser reduzidos ao mnimo durante este intervalo.
Devem tomar banho todos os dias.
Durante o perodo de recuperao, devemos fazer uma tentativa
delicada para manter longe os amigos e parentes supersolcitos.
Aps a Segunda semana, a paciente deve passar pelo menos uma
a duas horas de cada dia sentada, andando ou passeando de
carro ao ar livre, especialmente se tiver sol. As atividades normais
so retomadas gradativamente. As funes sexuais devem ser
reduzidas ao mnimo. Durante as primeiras semanas as condies
mentais da paciente devem ser observadas por causa da
ocorrncia comum de depresso leve (ver Captulo 11). As
relaes sexuais devem ser evitadas at que as feridas perineais e
uterinas estejam cicatrizadas, num intervalo de pelo menos quatro
semanas, A contracepo indicada. Aps o parto podem surgir
hipertireoidismo, tuberculose pulmonar e colecistite que estavam
latentes. Se a histria ou sintomas sugerirem tais condies
preexistentes deve ser realizada observaes cuidadosas durante
esse intervalo.

Nesses termos, pacfica a doutrina mdica no sentido de


recomendar o retomo gradativo das atividades da mulher, recm dada luz,
poupando-lhe de esforos exacerbados durante o perodo de repouso, o que,
todavia, foi flagrantemente desconsiderado pelo ru no caso vertente.

Como conseqncia, afigura-se a autora credora de lucros


cessantes, assim em se considerando que com sua aposentadoria por invalidez
passou a perceber aproximadamente 75% (setenta e cinco por cento) de seis
vencimentos da atividade, ou seja, em valor atualizado da maior remunerao,
acaso estivesse na ativa, a suplicante perceberia salrio no valor de R$ 8.400,40

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(oito mil e quatrocentos reais e quarenta centavos), sendo que o valor de seu
proventos da aposentadoria equivalem a R$ 5.942,90 (cinco mil, novecentos e
quarenta e dois reais e noventa centavos) restando ceifada sua vida profissional
para o futuro. Considerando-se, outrossim, as repercusses nas parcelas salariais
consectrias, tais como licena prmio, abono assiduidade, frias acrescidas de
adicional de 1/3 e vale-tiquete, tudo em conformidade com a planilha em anexo,
ao longo dos vinte e seis anos de vida til que ainda teria, obtm-se um importe
equivalente a R$ 1.077.822,85 (hum milho e setenta e sete mil, oitocentos e
vinte e dois reais e oitenta e cinco centavos) de lucros cessantes.

Alm disso, impingiu-se-lhe, por fora da conduta culposa do ru,


os nus com tratamento mdico no reembolsado pela CASSBP, no montante de
R$ 21.795,05 (vinte e um mil, setecentos e noventa e cinco reais e cinco
centavos) afeto a despesas de sua recuperao concernente a fisioterapia,
tratamento psicolgico, auxiliar de enfermagem, etc, que havero de ser
computados como danos materiais ressarcveis mediante procedncia da
presente ao.

E, por derradeiro, se afigura credora de danos morais que


havero de ser arbitrados na proporo da magnitude do gravame que se lhe
impingiu a conduta arbitrria do empregador.

Nessa seara do dano moral, a metodologia para a fixao da


indenizao respectiva subsume-se ao principio capital do Direito das Obrigaes
que determina, em acolhimento aos ditames constitucionais, a plena
ressarcibilidade da leso imputada ao patrimnio subjetivo da autora, no se
pretendendo, em absoluto, alcanar enriquecimento e lucro desmedido,
estabelecendo-se entre os critrios para se determinar seu valor, a verificao do
tipo de perda ou leso causada ao patrimnio agredido, para que se possa, ento,
tornar indene o lesionado.

Dessa forma, considerando-se que a responsabilidade civil que


norteia o pleito deduzido na presente hiptese, a teor dos ditames do art. 927 e
seguintes do CCB, tem espeque no procedimento culposo do agente,
robustamente caracterizado pela conduta ilegal do preposto do ru, superior
hierrquico da suplicante (art. 932, III, do CCB), em pression-la em demasia para
que desenvolvesse atividade laboral extenuante, da qual estava afastada por
fora de mandamento constitucional, resta configurada a conduta culposa do
mesmo, na medida em que referido agente agiu causando dano a outrem,
independentemente da vontade ou mesmo da conscincia do mal causado,
impondo-se, por conseguinte, a delimitao da responsabilidade civil incidente na
hiptese.

Ora, no caso vertente, o ato lesivo perpetrado pelo superior


hierrquico da autora, que deu margem ao acidente vascular cerebral isqumico

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que a vitimou e, cuja responsabilidade recai sobre seu patro, ora requerido,
importando no dano moral e fsico a ela imputado, ressalte-se, em pleno gozo de
licena maternidade, acrescido do evidente nexo de causalidade entre tal conduta
pressionadora levada a termo pelo mencionado chefe e o gravame imposto
suplicante so suficientes a evidenciar a trade em que se embasa a presente
postulao ressarcitria.

Impende aqui salientar-se, ademais, que a novel doutrina ptria


acerca de acidentes e danos causados em virtude da relao empregatcia, como
no caso em apreo, tem se posicionado unissonamente no sentido de que ... se
no exerccio de seu poder de comando, o empregador extrapola os limites
da juridicidade e causa dano a seu empregado, fica, consequentemente,
jungido obrigao de repar-lo. (in Dano Moral e sua reparao no mbito do
Direito Civil e do Trabalho, Jlio Bernardo do Carmo).

Aqui, oportuno salientar-se que o Direito do Trabalho se constitui


em campo vasto e apropriado prtica dos danos extrapatrimoniais, sobretudo
em face do estado de subordinao jurdica em que se encontra o empregado
perante o empregador, que detm o poder diretivo e disciplinar na conduo do
empreendimento econmico, extrapolando, como no caso vertente, os limites
fsicos da atividade empresarial, desconsiderando o direito salvaguardado pela
Carta Magna e impingindo sofrimento, prejuzos e dor ora suplicante.

No caso em tela, os ensinamentos do Mestre Arnaldo Lopes


Sussekind (in Dano Moral na relao de emprego), ainda comentando a
delimitao da conduta do empregador, enquanto agente de leso imputada ao
patrimnio subjetivo do empregado, deixa claro que ... o cotidiano da execuo
do contrato de trabalho, com o relacionamento pessoal entre o empregado e
o empregador, ou aqueles a quem este delegou o poder de comando
possibilita, sem dvida, o desrespeito dos direitos da personalidade por
parte dos contratantes. De ambas as partes, convm enfatizar, embora o
mais comum seja a violao da intimidade, da vida privada, da honra ou da
imagem do trabalhador.

Certo que a moderna doutrina e remansosa jurisprudncia


ptrias tm entendido que a conjuno de dois fatores primordiais estabelece os
contornos da quantificao do dano moral, quais sejam, o aspecto compensatrio
da parcela ressarcitria, quanto vtima do gravame, ora suplicante e o contedo
punitivo da condenao, no que concerne ao agente, e seus patres, no caso, o
requerido.

Nesse primeiro aspecto, ou seja, o carter compensatrio da


parcela em comento, o mesmo se justifica uma vez que se afigura impossvel
restituir ao status quo ante o patrimnio subjetivo da vtima, ora suplicante, que
viu sua vida profissional ceifada no pice de sua carreira, sem que tenha hoje

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sequer condies fsicas e psquicas de desenvolver qualquer atividade
economicamente produtiva, entendendo-se, portanto, pelo consenso dos civilistas,
que o dinheiro o nico modo de reparao dos danos extrapatrimoniais
causados pelo agente.

Com efeito, se o dinheiro no pode pagar as dores imputadas


vtima pode, ao menos, proporcionar-lhe disponibilidades, minimizando-lhe os
sofrimentos da alma e trazendo-lhe confortos que at certo ponto a compensaro
da dor injustamente causada.

Nesse sentido, o carter punitivo da condenao imposta ao


agente visa, exatamente, ante o ressarcimento do ato inconseqente perpetrado,
inibir a conduta culposa que venha a causar outros gravames de igual natureza a
terceiros, o que por outro lado se caracteriza tambm como pena educativa,
adequando-se, pois, a conduta do agente causador da leso ao ditames
expressos em lei, sobretudo, corno no caso em apreo, disciplinados pela
literalidade do art. 7, XVIII, da Carta Constituci onal.

Assim que o Estado, agindo na busca do equilbrio entre foras


antagnicas, considerando-se tais, o interesse do agente causador do dano e o
da vtima, confronta em uma nica condenao, a ttulo de danos morais,
aspectos diversos inerentes conotao lenitiva e compensatria da indenizao
e o sentido punitivo da pena pecuniria imposta ao agente.

Nesses termos, imperiosa a observncia dos critrios institudos


pela doutrina e jurisprudncia ptrias para a aferio da dor moral, sobretudo
porque ante a inexistncia de ndices legais norteadores de tal cmputo a fixao
dos danos morais ficar ao prudente arbtrio do Julgador.

Em consonncia com a remansosa orientao jurisprudencial


contempornea, definiu-se como parmetro adequado avaliao da hiptese
para o caso de arbitramento dos danos morais a condio socioeconmica da
vtima, a capacidade econmica do ofensor, a natureza e a extenso do dano.

Tais parmetros, alis, foram expressamente disciplinados pelo


art. 84, do Cdigo Nacional de Telecomunicaes, que ao definir indicativos
suficientes aferio do montante indenizatrio a ttulo de danos morais, assim se
posicionou:

art. 84. Na estimao do dano moral, o juiz ter em conta


notadamente a posio social ou poltica do ofensor, intensidade
do nimo de ofender, a gravidade e a repercusso da ofensa.

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Em conformidade com tal entendimento e com maior mincia a
Lei n. 5.250, de 09 de fevereiro de 1967, ao regul ar a liberdade de pensamento e
informao , em seu art. 53, com acentuada clareza assim disps:

No arbitramento da indenizao em reparao de dano moral, o


juiz ter em conta, notadamente:

1 A intensidade do sofrimento do ofendido, a natureza e a


repercusso da ofensa e a posio social do ofendido;
2 A intensidade do dolo ou grau de culpa do responsvel, sua
situao econmica e sua condenao anterior em ao
criminal ou civil fundada em abuso do exerccio da liberdade
de manifestao do pensamento ou informao;
3 A retratao espontnea e cabal, ante da propositura da ao
penal e civil, a publicao ou transmisso da resposta ou
pedido de retificao, nos prazos previstos em lei e
independentemente de interveno judicial, e a extenso da
reparao por esse meio obtida pelo ofendido.

Nesse passo, inobstante seja a idia da fixao do dano moral


pautada pelo livre arbtrio do Julgador, tese majoritria dentre as Cortes Ptrias,
transferindo-se, pois, ao Juiz, com seu livre convencimento e tirocnio a faculdade
de melhor dimensionar a extenso da leso causada a vitima, e o adequado valor
da reparao correspondente, imperativo que observe o julgador no cumprimento
de tal mister tangenciar o carter arbitral da fixao do ressarcimento, no af de
reparar pecuniariamente a vtima do dano extrapatrimonial sofrido, mediante a
observncia da capacidade econmica- financeira do agente causador da leso,
sobretudo em face das necessidades mdico, fisioterpicas e psicolgicas
doravante impingidas autora.

Veja-se, outrossim, que em analisando tal hiptese a professora


Maria Helena Diniz destaca a imperiosidade no exerccio do prudente arbtrio do
Julgador, assim se posicionando: Na reparao do dano moral o Juiz determina,
por equidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da
indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por
ser impossvel tal equivalncia. Adiante conclui a doutrinadora: Grande o papel
do Magistrado na reparao do dano moral, competindo a seu prudente arbtrio,
examinar cada caso, ponderando os elementos probatrios e medindo as
circunstncias, preferindo o desagravo direto ou compensao no econmica
pecuniria, sempre que possvel, ou se no houver risco de novos danos.

Certo que na hiptese em apreo, quanto fixao do


quantum devido a ttulo de danos morais, a considerao do mbito de dor e
sofrimento causados autora, violentada em seu direito constitucionalmente
assegurado de no exercer atividade laboral naquele momento de licena
maternidade, agredida em sua integridade fsica, neurolgica e psicolgica em

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face do gravame decorrente da presso sofrida ao tempo do puerprio e,
sobretudo, desrespeitada em seu legtimo direito de envolver-se exclusivamente
com a filha recm nascida, a qual somente pde voltar a ter nos braos cerca de
seis meses aps o AVCI, decorrente, repita-se, do nvel de presso e stress ao
qual foi submetida em momento clnico indevido impem a condenao do ru ao
ressarcimento pelos danos morais causados no importe de R$ 200.000,00
(duzentos mil reais).

Ressalte-se, mais, que ante falta de normatizao especfica


para a quantificao do dano moral imperativo recorrer-se fonte jurisprudencial,
alm dos j invocados princpios da razoabilidade e proporcionalidade e
sobretudo, equidade, na fixao de tal importe, no escopo maior de que, no
exerccio de arbitramento de tal parcela indenizatria se intente ... a obteno de
uma maneira justa de mensurar a indenizao realmente devida pelo causador do
dano pessoa lesada, como tambm, e principalmente, a obteno de uma
orientao uniforme para permitir que a distribuio da Justia se faa dentro de
um pressuposto fundamental: igualdade de critrio no tratamento de interesses
diversos. (in Dano Pessoa e sua indenizao, Joo Casillo, Ed. RT).

Certo que o prejuzo suportado pela requerente evidencia-se


tanto na esfera patrimonial, assim considerados os gastos com tratamento
mdico, psicolgico e fisioterpico no suportados integralmente pela previdncia
privada da qual a autora associada - CASSBP, (cujos documentos
comprobatrios se encontram em anexo) como pelos lucros cessantes,
identificados pela minorao de seus rendimentos, posto que seus proventos
correspondem a aproximadamente 75% dos vencimentos da atividade e, por fim,
ainda no mbito extrapatrimonial, pelo dano moral que lhe foi imputado.

No caso em apreo restaram demonstradas, saciedade, a


negligncia e imprudncia com que se houve o preposto do requerido, superior
hierrquico da autora, assim revelada a negligncia na medida em que incorreu
aquele indigitado agente em total repdio e desconsiderao norma
constitucional afeta licena maternidade da qual a suplicante era titular, no
momento subsequente ao nascimento de sua filha e, imprudente, uma vez que
ignorou acintosamente regra de conduta social e legal concernente iseno de
atividade laboral por parte da obreira, quando em gozo de licena maternidade e
na fruio do estado puerperal, o que culminou com o acidente vascular que lhe
vitimou, evidenciando-se, pois, o nexo causal ensejador da reparao ora
almejada.

Assim sendo, requer:

Seja deferida a produo de percia tcnica na rede de


informtica do Banco do Praa (SISBP), a fim de que possa o Sr. Perito aferir
tenha sido acionada a senha, matrcula e chave da requerente em data posterior

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ao nascimento de sua filha, em 28 de julho de 2000, indicando-se
especificamente, em que dias do perodo compreendido entre 29.06.2000 e
12.07.2000 foram impostadas informaes pela ora requerente, perodo este em
que j se encontrava em gozo de licena maternidade e se tais dados so
concernentes avaliao da funcionria Diana, j que referida avaliao foi
apagada do banco de dados do ru.

Reafirma-se, aqui, que referidas informaes podero ser obtidas


mediante anlise das fitas magnticas guardadas perante a Diretoria Tecnolgica
do Banco da Praa, especificamente identificveis com relao ao perodo de
apurao compreendido entre 29.06.00 e 11.07.00, sendo tais informaes
armazenadas mediante processo de back up realizado no aplicativo GDP
Gesto de Desenvolvimento Profissional existente no SISBP.

Impende salientar-se, outrossim, a imprescindibilidade do


deferimento da prova tcnica em apreo, visto que nico meio hbil
comprovao efetiva do mister realizado pela autora ao tempo do estado
puerperal, em face do qual se originou a leso de que hoje portadora.

Considerando-se tratar-se de procedimento sumrio, indicam-se


a seguir os quesitos e assistente tcnico que se pretende seja regularmente
intimado para participar da respectiva percia, na data, local e horrio a ser fixado
pelo perito deste Juzo:

Assistente Tcnico CARLOS BOTICO, programador,


portador de cdula de identidade de n 966 930 SSP/ SP

QUESITOS

a- Se, mediante a apurao dos dados armazenados no SISBP,


aplicativo GDP Gesto de Desenvolvimento Profissional ou nas fitas
magnticas atinente ao perodo dos meses de junho e julho de 2000 se pode
precisar tenham sido impostadas informaes pela autora, mediante utilizao de
sua senha, chave e matrcula, especificamente no perodo compreendido entre 28
de junho de 2000 e 11 de julho de 2000;

b- Da aferio de tais dados se pode precisar tenham sido


impostadas informaes ao sistema - SISBP acerca da funcionria DIANA,
mediante acessos realizados pela autora, no perodo supracitado;

c- Seja deferida prova oral em face da qual indica, a seguir, o rol


de testemunhas que se requer sejam intimadas para a audincia de instruo a
ser designada: MARCELO, ANA CLIA - Mdica obstetra, WANTUIL DE PRAXES
e DIANA.

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d- Seja deferida a produo da prova consubstanciada pela fita
K7 de gravao feita em conversa telefnica mantida diretamente com a
testemunha Marcelo, relativamente aos fatos constitutivos do direito ora
postulado, cuja respectiva degravao se encontra juntada a seguir.

e- Seja citado o ru para que apresente defesa no prazo legal,


sob pena de revelia.

f- Seja, ao final, julgada procedente a presente demanda,


condenando-se o requerido a arcar com as indenizaes por danos materiais,
lucros cessantes e danos morais na forma como postulado.

Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos, em


especial pela prova documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal do
representante do requerido, sob pena de confisso ficta quanto matria de fato.

Invoca, por derradeiro, os expressos ditames do art. 129, II,


pargrafo nico da Lei 8213, de 24 de julho de 1991, atinente iseno, em
face de procedimento judicial de acidente de trabalho, do pagamento de
quaisquer custas ou cominaes sucumbenciais, pugnando assim pela
gratuidade da justia.

D-se presente causa o valor de R$ 1.200.000,00 (hum milho


e duzentos mil reais) para efeitos fiscais.

Irapuru (SP), 16 de dezembro de 2002.

JJA
OAB/SP

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