Universidade Federal de Mato Grosso

Faculdade de Direito

Graduao em Direito Turma Matutino 2016

Filosofia Geral e do Direito
Prof. Alexandre Tavoloni Junior

Teoria da Norma Jurdica

A questo da efetividade
Relao entre validade e efetividade: o problema da norma invlida

Milena Salviano
Paula Ribeiro
Roger Gabriel
Wallace Leite

Cuiab
2016
 FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Teoria da Norma Jurdica: Ensaio de pragmtica da
comunicao normativa. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009. Pgs. 113-127.

Este um resumo do trecho do livro de Trcio Sampaio Ferraz Jnior, Teoria da Norma
Jurdica: Ensaio de pragmtica da comunicao normativa, das sees 3.5 A questo da
efetividade; e 3.6 Relao entre validade e efetividade: o problema da norma invlida.
Com a premissa de que a norma jurdica um instrumento de regulao do
comportamento, segundo Trcio Sampaio Ferraz Jnior, a validade da norma jurdica
consiste na condio de exigncia de um comportamento; outro atributo da norma jurdica
consiste na condio de obedincia mesma, ou seja, para que um comportamento exigvel
seja obedecvel, trata-se da efetividade da norma jurdica.

A questo da efetividade
O autor postula que discurso normativo possui um aspecto-relato que sempre est
acompanhado de um aspecto-cometimento, e que o reconhecimento da validade da norma
jurdica diz respeito relao entre o aspecto-cometimento de uma norma e o aspecto-
relato de outra que a imuniza; j a efetividade da norma consiste na relao entre o aspecto-
cometimento e o aspecto-relato da mesma norma. Enquanto que no possvel saber se
uma norma isolada vlida, possvel dizer se a norma isolada efetiva.
Ressalta que o aspecto-cometimento nem sempre digital; em geral se caracteriza
por uma expresso analgica, na qual a relao com o aspecto-relato costuma ficar num
plano secundrio. Quanto mais ocorre a expresso analgica, tanto mais efetiva a norma;
normas efetivas so normas obedecidas.
No entanto aponta que este enunciado simplificado, oculta um dado importante. A
obedincia apensas consequncia da efetividade, no a prpria efetividade, j que ocorre
obedincia de uma norma ineficaz, derivada de outros motivos que a efetividade da norma.
O autor entende que a efetividade uma relao de adequao entre o aspecto-
relato e o aspecto-cometimento da mesma norma; indicando que a adequao significa que
a mensagem transmitida (relato) suscetvel de eventual questionamento pelo endereado
(sujeito do cometimento), possibilitando um equilbrio da relao entre editor e sujeito
normativos. Menciona como exemplo uma norma pronunciada pelo capito de um navio em
alto-mar, antes e depois de um naufrgio em que s sobrevivem marinheiros; a condio de
obedincia da norma de apresentao ao superior imediata perde grau de eficcia, embora
permanea como norma vlida; a partir deste exemplo emergem problemas quanto ao grau
de efetividade da norma vlida, que o autor se prope a elucidar.
Ao conceber a norma como discurso (decisrio) e recordar que discurso uma ao
lingustica na qual algum d a entender alguma coisa ao outro, preciso perceber que no
discurso normativo importa no s a pronncia de palavras, mas tambm quem pronuncia,
quem ouve, as respectivas reaes condicionadas por regras; o complexo de 'aes' e
'reaes' que tornam o discurso normativo um procedimento interacional, convencionado
numa relao de ensino e aprendizado.
Destaca que geralmente, em qualquer discurso, est em jogo o sucesso da
comunicao que depende de qual procedimento empregado; descreve o exemplo de um
simpsio cientfico no qual num momento de discusso acalorada, a conduo da
presidncia, se conciliadora ou beligerante, define qual o procedimento vivel para
sequncia da atividade. Para o autor estas so noes que se enquadram numa anlise
pragmtica do discurso, tanto para discusso homolgica (discusso-com) quanto para a
heterolgica (discusso-contra).
Quando se trata do sucesso da comunicao no se fala da verdade ou falsidade da
pronncia, das aes lingusticas; o sucesso da comunicao no interfere, embora seja
condio para que um discurso envolva um problema de falsidade ou verdade. A
importncia se percebe ao considerar os discursos das cincias humanas, os quais so
criticados ao nvel do cometimento, com acusaes de ideologia, de ocultaes de
interesses; no sendo por isso, mais ou menos verdadeiros.
Em discusses-contra, que pressupem a heterologia das relaes, o sucesso da
comunicao depende de um procedimento apropriado que no elimine a heterologia, mas
que impea seu desequilbrio.

- Significados de efetividade quanto ao ngulo Lingustico:

A efetividade possui trs significados diferentes quanto ao ngulo lingustico: o
sinttico, o semntico e o pragmtico.
O ngulo sinttico preocupa-se se o relato est dando condies de a norma atuar,
ou seja, se o relato lgico, possui descrio detalhada e as respectivas sanes em caso
de descumprimento.
No ngulo semntico a norma efetiva quando h relao entre o relato da norma e
o que acontece na realidade, isto , quando a norma est sendo obedecida.
O ngulo pragmtico descreve a efetividade no sentido jurdico, colocando-a como
efetiva quando a adequao entre o relato e o cometimento garante a possibilidade de se
produzir uma heterologia (relao de hierarquia) equilibrada entre o editor e o endereado,
portanto a norma ser efetiva pragmaticamente quando fica claro nela o seu cometimento.
Uma norma fica prejudicada pela m expresso do cometimento no relato.

Eficcia da norma
As normas jurdicas podem ser plenamente eficazes, contidamente eficazes e
limitadamente eficazes.
Uma norma Plenamente eficaz se a possibilidade de se produzir os efeitos
previstos decorrem dela imediatamente: uma norma revoga a outra = efeito imediato. Ex. Lei
13.146/2015 que revogou os incisos I,II e III do Art. 3 do Cdigo Civil que colocava os
deficientes fsicos como absolutamente incapazes.
 Uma norma contidamente eficaz se a possibilidade de se produzir os efeitos
imediata, porm sujeita a restries previstas por ela mesma: normas que preveem
regulamentao delimitadora. Ex. Art. 5, inciso XIII da CF que diz: livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes que a lei estabelecer.
Neste exemplo para a lei ser eficaz a pessoa precisa possuir as qualificaes previstas,
ento ela se delimita a pessoas que possuem os requisitos necessrios, por isso chamada
de lei contidamente eficaz.
Uma norma limitadamente eficaz se a possibilidade de produzir os efeitos
imediata, porm depende de normao ulterior (posterior). So as normas programticas.
Ex. Art. 7, inciso XX da CF, que diz: proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante
incentivos especficos nos termos da lei. Como se pode ver a lei no diz o que se deve
fazer para proteger o mercado de trabalho da mulher, mas sim que ele deve ser protegido,
por isso ela classificada como lei programtica, pois mera inteno poltica, enfeite
constitucional que serviria como dispositivo constitucional para negar a eficcia de uma
norma anterior ou posterior que fosse contrria aos seus ditames.
No primeiro caso de eficcia, o relato da norma adequado ao cometimento: a meta-
complementaridade no sofre restries. No segundo caso ocorre adequao parcial, pois a
relao de autoridade no sofre restries seno por ela mesma prevista. Por fim, no terceiro
caso a adequao est no limiar da inadequao, relao de autoridade num sentido negativo,
ou seja, possvel reconhecer o que o sujeito no deve fazer, mas no o que ele deve.

Desuso ou desuetudo
Se uma norma sintaticamente efetiva ( lgica, possui descrio detalhada e as
respectivas sanes em caso de descumprimento) e semanticamente inefetiva (no obedecida),
dizemos que ela est em desuso. Neste caso a inefetividade pragmtica se d pelas omisses
que ocorrem diante de fatos que constituem condio de aplicao da norma. Apesar disso ela
continua vlida, podendo ser aplicada. S no poder ser aplicada se for revogada.
Ex. o art. 124 do Cdigo Penal pune com deteno de 1 a 3 anos a mulher que praticar
aborto ou consentir que outro o provoque. Essa lei est bem descrita, lgica, tem as
sanes prescritas, porm ela no obedecida, pois no h denncias contra mulheres que
praticaram aborto. Portanto ela est em desuso.

Costume Negativo
Se uma norma sintaticamente ineficaz (no lgica, no possui descrio
detalhada e nem as respectivas sanes em caso de descumprimento) e semanticamente
ineficaz ( desobedecida), dizemos que essa norma est em condio de costume negativo.
A inefetividade pragmtica se d pelas omisses que se do porque os fatos que seriam
condio de aplicao da norma no ocorrem.
A norma mesmo no sendo revogada no poder ser aplicada por ser ineficaz.
Exemplo hipottico: Uma lei municipal criada em Cuiab dizendo que todos os
habitantes da cidade teriam direito a uma passagem de ida e volta para Marte. Como se
pode ver a lei no lgica, no possui descrio detalhada e nem as respectivas sanes
em caso de descumprimento, portanto sintaticamente ineficaz. Tambm no pode ser
obedecida, pois falta condio atual de cumprimento, portanto semanticamente ineficaz.
Relao entre validade e efetividade: o problema da norma invlida
As concepes que relacionam imediatamente efetividade e cumprimento real da
norma tm dificuldade de relacionar efetividade e validade da norma. Kelsen enuncia que a
inefetividade em certo grau provoca a invalidade da norma, mas no especifica qual o grau.
A doutrina dominante (no kelsiana) entende a efetividade como algo independente da
validade, a validade seria uma grandeza absoluta no que se refere ao tempo e ao espao.
Se concebermos a validade como uma qualidade formal da norma, a temporalidade
e espacialidade da norma so reduzidas a momento objetivo e atual, em que se reduzem as
dimenses passadas, presentes e futuras; e o mbito de sua aplicao. Para o autor, se o
discurso normativo fosse uma discusso-com (homolgico), de estrutura monolgica, no
surgiria problema neste conceito simples de validade; mas sendo discusso-contra
(heterolgica), de estrutura ambgua, a doutrina necessita construir conceitos acessrios,
como o de "mbito de validade".
Este mbito um "elemento do contedo" da norma que possibilita resolues na
prtica de questes como efetividade de normas invlidas (com limitaes); a negao da
norma no coincidiria imediatamente com a negao do seu mbito de validade,
permanecendo alguns efeitos da norma invlida e outros no.
Entretanto no plano terico a questo permanece sem resoluo. Segundo Trcio,
Kelsen consequente ao afirmar que norma invlida uma contradio em termos, pois
para ele norma sempre norma vlida. Para Kelsen validade uma relao dinmica, e no
esttica; um processo disciplinado pela ordem normativa, no qual as normas podem
perder a validade - anulabilidade - retroativamente, desde o momento em que ela foi
editada, ou apenas a partir de um momento posterior, caso em que os efeitos de uma norma
invlida seria uma expresso metafrica e imprpria. Segundo Trcio, a soluo de casos
de relao entre normas gerais e individuais ou de leis e a Constituio se torna, assim,
solvel. Entretanto, em situaes inversas, esta lgica se complica, colocando o seguinte
exemplo: um cidado convocado para um servio, ao se ausentar se torna contraventor;
uma punio prevista, mas no aplicada, resultando em que a norma absolutamente no
cumprida. Em casos assim, segundo Kelsen, faltou um mnimo de eficcia e a norma seria
invlida; consiste numa posio obscura que leva a presumir que rgo que convocou o
cidado editou uma norma invlida, o qu no condiz com a legitimidade do ato. Diante
disto, segundo Trcio, necessrio rever a relao entre validade e efetividade.
A validade da norma jurdica do ngulo pragmtico consiste na relao entre normas
enquanto interaes, uma relao de imunizao que inclui os comportamentos
comunicantes; segundo o autor, a validade no uma relao linear entre norma A e norma
B, pois necessrio considerar o movimento oposto, da influncia da norma B sobre norma
A, estabelecendo-se um padro de circularidade.
 Em vez de se comporem somente os binmios vlido-normal e invlido-anormal,
preciso apreender o contexto situacional, onde o discutvel assume a figura de anormalidade
e validade como resposta coerente dentro de uma situao.
O princpio da interao exige o padro da circularidade (a norma A afeta B, mas o
efeito sobre B afeta tambm a norma A), a invalidade no simplesmente a quebra de um elo
numa cadeia linear, mas uma configurao interacional especfica, ao lado da validade. Para
exemplificar o autor prope o seguinte: se uma norma prescreve que cabe ao Departamento
de reas Verdes zelar pelos parques e jardins da cidade, e outra que proibido pisar na
grama, ocorre um processo de individuao da norma superior pela inferior, na relao entre
generalidade e particularizao; indo alm, ocorre a concretizao, que rompimento com
ideia de que toda norma seja capaz de expressar pelo seu contedo a sua validade.
A relao de validade expressa uma constncia ou de estabilidade de um conjunto
normativo, que adota mecanismos de retroalimentao negativa pela existncia de
procedimentos como a anulao; conforme Kelsen, a validade provisria ou definitiva, na
dependncia de um processo dinmico em que as normas so continuamente editadas,
confirmadas ou anuladas. Entretanto, h casos de retroalimentao positiva, com a tendncia
de aumento dos desvios, quando o aspecto cometimento no imunizado, no ocorre
anulao e a norma invlida adquire uma validade definitiva, para os quais Kelsen no
explica completamente. Exemplos destes casos se do quando, no Direito Privado, grupos
criam regulao normativa fora da estatal; e quando, no Direito Pblico (situao grave, pois
tal circunstncia proibida), a ocorrncia de atos ilegtimos no impugnados, que deveriam
levar ao desequilbrio do conjunto normativo, curiosamente no ocasiona o desequilbrio.
Para sedimentar o entendimento necessita-se de um pressuposto mais abrangente,
no qual os discursos normativos contemplem no apenas uma relao de estabilidade
diante de perturbaes, relativa validade; preciso sobretudo uma estabilidade das
mudanas e variaes - diferente do Kelsen em que a validade de uma norma depende, em
ltima anlise, de outra com a incorporao de outros mecanismos de manejo das
mudanas, de coordenao da validade e efetividade; nestes termos enuncia a
imperatividade ou obrigatoriedade das normas, tratada na seo seguinte da obra.