Comentrios 2 fase XXIII Exame de Ordem Prova Prtico-Profissional

Prova Tipo - Direito do Trabalho

Pea Prtico-Profissional

Excelentssimo Senhor Juiz da 50 Vara do Trabalho de Joo Pessoa PB

Autos do processo n 1234

Loteria Alfa Ldta, j devidamente qualificada, nos autos do processo em

epgrafe, por seu advogado que a presente subscreve e com instrumento de procurao em
anexo, vem, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 847 da Consolidao das
Leis do Trabalho CLT, propor a sua

CONTESTAO

a todos os termos da reclamao trabalhista movida por Hamilton, impugnando desde j todos
os fatos e fundamentos nela contido, pelos fatos e direito a seguir apresentados.

1. DOS FATOS

O reclamante foi admitido pela reclamada no dia 13/01/2010 e foi

dispensado sem justa causa no dia 25 de maro de 2017.

Laborava de segunda a sexta-feira, das 7h s 14h, com uma hora de

intervalo intrajornada.

Eis um breve relato dos fatos.

2. DA PRELIMINARES

INPCIA DA INICIAL INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL

O reclamante afirma que laborou por trs meses substituindo o gerente da

reclamante enquanto esteve afastado recebendo benefcio de auxlio doena e que neste
perodo no recebeu nenhum acrscimo salarial.

No rol dos pedidos o reclamante no apresenta nenhuma pretenso

relacionada referida causa de pedir, ou seja, deixa a sua inicial inepta nos termos do art. 330,
1, I, do CPC.

Desta maneira, em razo da ausncia de pedido quanto ao acrscimo

salarial referente ao perodo da substituio descrito na causa de pedir, requer o
indeferimento da petio inicial nos termos do art. 330, I, do Cdigo de Processo Civil CPC.

DE PRESCRIO

O reclamante props a presente reclamao trabalhista no dia 30 de abril

de 2017 e pleiteia a condenao da reclamada ao pagamento de rubricas sem a necessria
delimitao do perodo.
 Considerando que o reclamante foi admitido em 13 de janeiro de 2010, que
a ao foi proposta da data acima e observando o regramento contido no art. 7, XXIX da
Constituio Federal CF e art. 11 da CLT, requer o acolhimento desta preliminar de prescrio
quinquenal para declarar como sendo prescritas todas as pretenses anteriores a 30 de abril
de 2012.

3. DO MRITO

Adentra-se no mrito apenas em observncia ao primado da eventualidade

que rege o processo, pois a reclamada no acredita que a preliminar pugnando o
indeferimento da inicial seja ultrapassado.

DO ADICIONAL DE PERICULOSIDADE

O reclamante afirma em sua inicial que permanecia uma vez por semana e
por 10 minutos em rea de risco (subestao de energia), razo pela qual pugna pela
condenao da reclamada ao pagamento de adicional de periculosidade.

Improcede a alegao do reclamante quanto pretenso ao adicional de

periculosidade, pois tal adicional no devido quando a exposio ao risco eventual como
apresentado.

Portanto, a pretenso do reclamante contraria o contido no art. 193 da CLT

que exige a implicao de risco acentuado em virtude de exposio permanente do
trabalhador a energia eltrica, alm de estar em sentido oposto ao disposto na OJ 324da SDI-
1 do Tribunal Superior do Trabalho - TST.

DAS PRETENSAS VANTAGENS PREVISTAS EM NORMA COLETIVA DOS BANCRIOS

Na inicial o reclamante requer a aplicao das vantagens previstas nas

normas coletivas dos bancrios.

Sem razo o reclamante. Nos termos da Smula 374 do TST h vedao

expressa no particular, pois o empregado integrante de categoria profissional diferenciada no
tem o direito de haver de seu empregador vantagens previstas em instrumento coletivo no
qual a empresa no foi representada por rgo de classe de sua categoria.

Portanto, como a reclamada no teve a sua representatividade no

instrumento coletivo cuja aplicao pretendida pelo reclamante, requer a total
improcedncia do pedido do reclamante.

REINTEGRAO NO EMPREGO

O reclamante registrou a sua candidatura como presidente do sindicato das

lotricas no curso do aviso prvio por ele recebido da reclamada e pretende a sua reintegrao
no emprego por entender que supostamente tem direito estabilidade no emprego.

Indevido pedido do reclamante haja visa que o no h estabilidade para o

dirigente ou representante sindical que registra sua candidatura no curso do aviso prvio.

Tal fundamento se extrai do contido na Smula 369, V do Colendo Tribunal

Superior do Trabalho TST. Improcedente deve ser o pedido.
HORAS EXTRAS

Requer na inicial a condenao da reclamada s horas extras, contudo a

jornada do reclamante no ultrapassava a jornada legal prevista no art. 7, XIII da CF, ou seja,
no ultrapassava 44h por semana.

Ainda que esse no fosse o entendimento a ser adotado e que o reclamante

se enquadrasse numa categoria diferenciada, melhor sorte no ampararia sua pretenso uma
vez que sequer ultrapassa a jornada mnima de 36h por semana.

Desse modo, improcede o pedido de horas extras e eventuais reflexos.

VALE TRANSPORTE DO PERODO DO HOME OFFICE E SOBREAVISO

No perodo em que o reclamante laborou na modalidade home office no

lhe foi pago o valor do vale transporte, entretanto na presente demanda consta no rol dos
pedidos essa pretenso.

Sem razo o reclamante, pois referido vale somente devido quando

imprescindvel utilizao pelo empregado do transporte pblico coletivo para se deslocar da
residncia ao labor e vice versa, o que no o caso dos autos em razo do empregado estar
vinculado modalidade home office.

Desta feita, requer a improcedncia do pedido com supedneo no art. 1,

da Lei n 7.418/85.

Improcede tambm a alegao de horas de sobreaviso, primeiro pelo fato

de jamais permanecer disposio do empregador ou aguardando suas ordens aps a jornada
de trabalho e tambm em razo de no haver distino entre o trabalho realizado no
estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, isto , sopesando
o contido no art. 6 da CLT reafirma-se a total improcedncia da pretenso autoral,
especialmente por no haver cerceamento da liberdade do trabalhador aps o trmino da
jornada diria de trabalho onde jamais lhe foi exigido qualquer atividade ou horas de
sobreaviso em favor do empregador.

TICKET PREVISTO EM NORMA COLETIVA CELEBRADA COM OUTRA EMPRESA

O reclamante requer a condenao da reclamada ao pagamento do ticket

previsto em acordo coletivo de trabalho celebrado com empresa totalmente estranha
reclamada, ou seja, est pretendendo a aplicao de clusulas de acordo de carter normativo
no aderido pela reclamada.

Como a reclamada no aderiu ao contido no acordo coletivo de trabalho,

impossvel a sua aplicao no mbito dos seus quadros. Inteligncia do art. 611, 1 da CLT.

Somada a no aplicao de acordo celebrado com outra empresa e cujo

qual a reclamada no participou, ainda aplica-se o contido na Smula 374 do TST.

Por todo o exposto, requer a total improcedncia da pretenso autoral.

DO VALE-CULTURA

Requer o reclamante a integrao do vale-cultura ao seu salrio.

Apesar de ser uma utilidade no considerado como salrio. Logo,

impossvel a sua integrao e repercusso em outras verbas.

Portanto, no merece considerao a pretenso do demandante haja vista

no ter natureza salarial ou haver integrao do vale-cultura ao salrio por expressa previso
contida no art. 458, 2, VIII da CLT. Indeferido deve ser o pedido.

4. IMPUGNAO AOS DOCUMENTOS

A reclamada impugna todos os documentos acostados inicial por no

socorrerem a pretenso do reclamante e em especial impugna o acordo coletivo assinado pela
Lotrica Beta Ltda e a norma coletiva dos bancrios de 2010 a 2017, sendo o primeiro por no
vincular a reclamada nos termos do art. 611, 1 da CLT e a norma coletiva por no ser o
reclamante bancrio e por referida norma no ser aplicada ao presente caso nos termos da
Smula 374 do TST.

5. DOS PEDIDOS

Por todo o exposto, requer a reclamada o acolhimento da preliminar de

indeferimento da petio inicial e se ultrapassada, o que se admite apenas por eventualidade,
ento, que seja acolhida a preliminar de prescrio quinquenal apresentada, bem como que
todos os pedidos do reclamante sejam julgados totalmente improcedentes nos termos da
fundamentao supra.

Protesta provar o alegado com todos os meios de prova em direito

admitidos, especialmente o documental, o pericial, o testemunhal e o depoimento pessoal do
reclamante.

O patrono subscritor da presente pea declara a autenticidade dos

documentos que a instruem nos termos da lei.

Nestes termos, pede deferimento.

Local e data.

Advogado
OAB

Prof. Stevo Gandh

Advogado militante. Especialista em Direito Pblico. Palestrante e

Parecerista na rea de direito do trabalho, especialmente em
cursos de preveno de passivos trabalhista. Professor de Direito
do Centro Universitrio do Distrito Federal UDF na disciplina
Direito Processual do Trabalho. Professor de Direito da Faculdade
Projeo FAPRO na disciplina Direito Processual do Trabalho e
Direito do Trabalho. Professor de Cursos Preparatrios para
Concurso Pblico.
 Questes Escritas Discursivas

Questo 1

a) O aluno deveria responder que a empresa no poderia anotar as condutas faltosas da

trabalhadora Rosa, tendo em vista que caracterizariam informaes desabonadoras,
o que vedado pelo art. 29, 4 da CLT e art. 8 da Portaria n. 41/2007 do Ministrio
do Trabalho.

b) O aluno deveria responder que o prazo para anotao da CTPS aquele previsto no
art. 29, caput da CLT, ou seja, 48 horas.

Questo 2

a) O aluno deveria responder que a tese a ser sustentada de que as dispensas so

invlidas. Primeiro, porque a greve um direito fundamental dos trabalhadores, nos
termos do art. 9, caput, da CF e art. 1 da Lei n. 7.783/89. Segundo, porque o art. 7,
p. nico da Lei n. 7.783/89 veda a resciso do contrato de trabalho durante a greve.
Por fim, o prprio entendimento do STF no sentido de que a simples adeso greve
no constitui falta grave (S. 316 do STF).

b) O aluno deveria responder que a tese a ser adotada pela sociedade empresria seria
no sentido de que a greve hiptese de suspenso do contrato de trabalho, nos
termos do art. 7, caput da Lei n. 7.783/89, de modo que, no perodo de greve, no h
falar em contagem de tempo de servio tampouco em pagamento de salrio.

Ademais, as obrigaes relativas ao perodo de greve devero ser regidas por acordo,
conveno, laudo arbitral ou deciso da Justia do Trabalho, nos termos do art. 7,
caput da Lei n. 7.783/89.

Prof. Leandro Alencar Direito do Trabalho

Graduado em Direito, especialista em Direito e Processo do

Trabalho pelo Instituto Brasiliense de Direito Pblico - IDP, com
atualizao em Direito e Processo do Trabalho em cursos livres;
Professor do curso Prtica Trabalhista, Pesquisador em diversos
temas do Direito do Trabalho, inclusive trabalho infantil,
discriminao no ambiente de trabalho e precarizao da
relao empregatcia.
Questo 3 Joo Henrique foi contratado como caseiro (...)

Resposta:

a) Considerando que existem inmeros beneficirios do crdito trabalhista do

empregado falecido e que no h certeza quanto aos legitimados para o recebimento dos
valores, nos termos do art. 335, IV do Cdigo Civil, a medida judicial cabvel para melhor
amparar a obrigao do empregador propor ao de consignao em pagamento na Justia
do Trabalho (art. 114, I da Constituio Federal) nos termos do art. 539 e seguintes do Cdigo
de Processo Civil aplicado subsidiariamente nos temos do art. 769 da Consolidao das Leis do
Trabalho. Importante ainda asseverar que no polo passivo da demanda sero includos todos
os possveis beneficirios dos crditos do falecido.

b) A natureza jurdica da relao estabelecida entre Joo Henrique e Maria Fernanda

tpica relao de emprego domstico, pois se enquadra perfeitamente no conceito contido no
art. 1, da Lei Complementar n 150/2015, ou seja, pessoa fsica que presta servios de forma
contnua, subordinada, onerosa e pessoal e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia,
no mbito residencial destas, por mais de 2 (dois) dias por semana.

Questo 4 Em uma relao que se encontra a fase de execuo (...)

Resposta:

a) O incio do prazo para a parte apresentar os embargos do devedor de 5 (cinco) dias

somente se inicia com a garantia integral da execuo, o que no caso apresentado. Desse
modo, a executada no poderia ter apresentado os embargos e como consequncia o
exequente poder pugnar preliminarmente na sua impugnao aos embargos do devedor pelo
seu no conhecimento haja vista no ter havido o preenchimento do contido no art. 884 da
Consolidao das Leis do Trabalho CLT combinado com a previso aplicada subsidiariamente
ao processo do trabalho (art. 769 da CLT) contida no art. 918, II e III do CPC.

b) A medida judicial para insurgir contra a deciso proferida pelo juiz da Vara do Trabalho
na fase de execuo o recurso de agravo de petio, tudo nos termos do art. 897, a, da CLT.

Prof. Stvo Gandh

Advogado militante. Especialista em Direito Pblico.

Palestrante e Parecerista na rea de direito do trabalho,
especialmente em cursos de preveno de passivos
trabalhista. Professor de Direito do Centro Universitrio do
Distrito Federal UDF na disciplina Direito Processual do
Trabalho. Professor de Direito da Faculdade Projeo
FAPRO na disciplina Direito Processual do Trabalho e Direito
do Trabalho. Professor de Cursos Preparatrios para
Concurso Pblico.
Projeto Exame de Ordem A carteira minha