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Periculum in Mora: Noo de Leso Dificilmente Reparvel

O que leso grave e dificilmente reparvel proveniente da demora na tutela da


situao jurdica.

Leso grave reporta-se ao valor econmico da leso, tendo que ter, em termos
objetivos, alguma dimenso econmica.

Leso dificilmente reparvel quanto a este requisito podem-se adotar dois


critrios:

Subjetivo - atende s possibilidades concretas do requerido para suportar


economicamente uma eventual reparao do direito do requerente. Assim, considera-se
dificilmente reparvel uma leso quando o requerido, em consequncia da sua situao
patrimonial, no consiga suportar os encargos de uma indemnizao para reparao da
leso. Tem de se fazer um juzo de probabilidade quanto ressarcibilidade do dano.

Este critrio mais limitativo para o requerente que o objetivo pois mesmo que
segundo o objetivo se pudesse decretar a providncia, se o requerido tiver um patrimnio
estvel esta negada.

Este critrio levanta o problema de se saber qual o critrio a adotar quanto


concretizao do conceito de insuficincia do patrimnio deve-se adotar o critrio
da insolvncia ou o que resulta do CC?

Critrio objetivo afere-se em funo do tipo de leso que a situao de perigo


pode vir a provocar na esfera jurdica do requerente, o que significa que depender da
natureza do direito alvo dessa leso e da sano que a ordem jurdica impe para
reparao do dano decorrente da leso.

Sempre que algum cause um dano a outrem, a ordem jurdica comina uma sano
que pode ser natural (restituio in natura) ou meramente compensatria (indemnizao)
sendo que a primeira prefere a esta.

Assim, sempre que seja possvel aa restituio natural no permitido o recurso


s providncias cautelares por no cumprir este requisito. Neste sentido admissvel o
recurso tutela cautelar, sempre que a reparao da leso possa implicar a chamada
reintegrao por sucedneo. Esta clara quanto aos danos no patrimoniais e quanto aos
danos patrimoniais mas em que a coisa exercia funes no exclusivamente patrimoniais.
A dvida coloca-se quanto aos danos patrimoniais em que a indemnizao o
correspondente valor da coisa. Estes incluem-se nos danos dificilmente reparveis?
Uma conceo ampla sustentaria que sim (argumentando com recurso ao direito cauo
que s permitido se os interesses a salvaguardar pela providncia tenham natureza
patrimonial e sejam suscetveis de compensao por equivalente pecunirio) enquanto
uma interpretao mais rigorosa entenderia que no.

Critrio de Rita Lynce

Crticas ao critrio subjetivo: ser razovel impor a algum, que titular de um


direito que se encontra na iminncia de ser violado, que suporte essa leso, sendo depois
indemnizado por ela, j que o requerido tem possibilidades econmicas para custear tal
indemnizao?

Embora tal seja sustentado em vrios acrdos, defender essa posio permitiria
abrir a porta a uma soluo, com suporte na interpretao dos conceitos jurdico-legais,
em que seriam os Tribunais a consentir, por omisso, na violao de direitos que, no
obstante, reconhecem. dessa leso, , conceder um benefcio injustificado ao requerido,
no existindo razo para que a lei conceda cobertura a tal injustia.

Assim, Rita Lynce de Faria partindo de um exemplo de incumprimento de


contrato promessa de compra e venda de um imvel, chega concluso que apenas no
so suscetveis de tutela cautelar aquelas leses que possam a posteriori ser objeto de
reconstituio natural constante do Artigo 562 CC (danos reversveis):

# Admitir outro entendimento seria violador do Artigo 566/1 CC que


consagra o carter acessrio da indemnizao face restituio natural;

# O Artigo 20/5 CRP obrigam ao intrprete a adotar uma posio mais


flexvel quanto admissibilidade da tutela cautelar que no pode mais ser vista como
excecional.

# A indemnizao s pode ocorrer em caso de razo atendvel no podendo


o atraso da justia ser tido como tal. No faz sentido que na iminncia de sofrer uma leso
grave, o titular do direito tenha de aguentar sentado pela verificao da mesma
contentando-se depois com uma indemnizao no valor dos danos quando atravs da
tutela cautelar seria possvel prevenir a produo dos mesmos. Ex: uma patente de um
medicamento violada sendo que ir ser lanado um genrico do mesmo. No faz sentido
que, por a outra parte tem disponibilidade financeira para pagar a indemnizao, se
permita que lance o genrico at deciso na ao principal concretizando assim os danos
que o requerente pretendia evitar.

# Nas providncias cautelares especificadas, como o caso da restituio


da posse, permite-se evitar riscos de leso suscetveis de serem indemnizados
independentemente da situao patrimonial do requerido o que demonstra a
compatibilidade deste entendimento com o regime cautelar.