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LIVRO

UNIDADE 1

Direito poltico
e eleitoral
Fundamentos do
Direito Eleitoral

Alexandre Guimares Melatti


2017 por Editora e Distribuidora Educacional S.A.
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modo ou por qualquer outro meio, eletrnico ou mecnico, incluindo fotocpia, gravao ou qualquer outro tipo
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Sumrio
Unidade 1 | Fundamentos do Direito Eleitoral 7

Seo 1.1 - Direitos Polticos 9


Seo 1.2 - Direito Eleitoral: introduo 26
Seo 1.3 - Princpios do Direito Eleitoral 42
Palavras do autor
Ol, tudo bem? Vamos iniciar os nossos estudos sobre o Direito
Poltico e Eleitoral? Nessa disciplina voc ser apresentado ao
Direito Poltico e Eleitoral de forma dinmica, didtica, por meio de
contextualizaes e situaes-problemas. No h forma melhor de
aprender do que resolvendo situaes e questes, sem, no entanto,
deixar de estudar a teoria, no mesmo?
A disciplina Direito Poltico e Eleitoral possui grande relevncia nos
dias atuais, uma vez que o Brasil passa por uma das maiores crises
polticas da sua histria democrtica, e muito se discute sobre uma
verdadeira reforma poltica a ser realizada pelo Congresso Nacional.
Alm disso, muito comum lermos diversas opinies sobre os
problemas da poltica brasileira como o financiamento de campanha,
os crimes eleitorais que passam impunes (como a boca de urna e a
compra de votos), as coligaes partidrias e at mesmo a grande
quantidade de partidos polticos, sem falar na difcil compreenso dos
sistemas eleitorais: majoritrio e proporcional.
Para discutirmos uma eventual reforma poltica precisamos
conhecer o atual sistema poltico e eleitoral brasileiro. O Direito
Eleitoral vem crescendo a cada ano no Brasil, tendo em vista a
judicializao das campanhas e eleies, sendo um ramo profissional
em constante crescimento, e que, ao mesmo tempo, possui menos
profissionais especializados do que em outros ramos do Direito. Por
isso, o objetivo do nosso estudo apresentar o Direito Poltico e
Eleitoral e preparar voc para os desafios desse ramo do Direito.
Como em qualquer rea da nossa vida, fundamental ser o
seu empenho para a compreenso da disciplina, e, para isso, voc
precisar desenvolver um raciocnio crtico e resolver as situaes-
problemas colocadas no material, alm de ter iniciativa para buscar
mais conhecimento, alm desse que lhe ser apresentado. Ao final
dos estudos, voc ter conhecido e interpretado os conceitos,
institutos e princpios do Direito Eleitoral e Poltico.
Para tanto, dividimos o nosso estudo da seguinte forma: na Unidade
1, trataremos sobre os Direitos Polticos e faremos uma introduo ao
Direito Eleitoral e seus princpios; na Unidade 2, vamos estudar sobre
a Justia Eleitoral e o Direito Eleitoral; na Unidade 3 ser a vez de
iniciar os estudos sobre o Processo Eleitoral e, por fim, na Unidade 4,
vamos aprender sobre os crimes, aes e recursos eleitorais.
Em que pese o Direito Eleitoral ser uma rea ainda pouco estudada,
tenho certeza que voc ser capaz de compreender a matria e vai
gostar de estudar o nosso sistema poltico e eleitoral. Voc poder
aplicar os conhecimentos adquiridos em sua vida no estgio, em sua
profisso e at mesmo em uma conversa com os amigos e nas redes
sociais, deixando de ter uma opinio de leigo para ter uma opinio de
quem estudou o tema. Para isso, muito importante o seu empenho
e a sua iniciativa em buscar mais informaes nas bibliografias
sugeridas. No perca esta oportunidade, a disciplina atual e o ramo
vem crescendo muito nos ltimos anos, sendo uma rea profissional
em ascenso. Vamos juntos? Conto com voc.
Unidade 1

Fundamentos do
direito eleitoral
Convite ao estudo
Caro aluno,
Estudar Direito Poltico e Eleitoral buscar compreender o
prprio Estado Democrtico de Direito do Brasil. compreender
a forma e o processo que determinam as aes dos nossos
governantes e representantes no Poder Legislativo. Os direitos
polticos so direitos garantidos aos cidados para participarem
ativamente das discusses e decises polticas nacionais. A
Constituio Federal (CF) preconiza que todo o poder emana
do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos, ou
diretamente nos termos constitucionais.
Importante destacar que os direitos polticos esto
diretamente ligados ao conceito jurdico de cidado, uma
vez que so considerados cidados os que estejam em pleno
gozo dos seus direitos polticos. Portanto, a presente disciplina
no ir tratar somente sobre as eleies, mas vai alm, pois
vamos estudar a participao do cidado nos destinos da
nao. Apesar de ser importante em quaisquer situaes,
em momentos mais crticos da poltica nacional ainda mais
relevante conhecermos o valor da participao do povo nas
decises, seja votando ou sendo votado, seja fiscalizando
ou sendo fiscalizado. Enfim, os nossos direitos polticos so
direitos de grande magnitude para a Democracia, e a legislao
eleitoral est cada vez mais sendo objeto de debates, crticas e
sugestes. Viu como a matria interessante?
Para que voc conhea os fundamentos do direito eleitoral
(que sero desenvolvidos ao longo das trs primeiras sees
dessa disciplina), utilizaremos um caso ilustrativo que aconteceu
na cidade de Belezinha. Vamos a ele?
Jos Roberto advogado militante na rea de Direito Eleitoral
h muitos anos, tendo atuado em processos para clientes
famosos da poltica nacional. Nas eleies de 2016, o Diretrio
Municipal do Partido Democrtico (PD) da cidade de Belezinha
contratou os servios dele.
Pedro um comerciante bastante conhecido na cidade e
concorreu para o cargo de vereador naquelas eleies, enquanto
Paulo concorreu reeleio para Prefeito, sendo que, segundo
pesquisas, a maioria da populao avaliou seu primeiro governo
como timo/bom. Durante a campanha ocorreram diversos
fatos e processos contra os candidatos a vereador e Prefeito do
partido. Nesse contexto, o Dr. Jos Roberto foi contratado para
trabalhar nessas aes e voc precisar ajud-lo nesse trabalho.
Quais foram esses problemas e processos? Ser que os
candidatos do Partido Democrtico (PD), Pedro e Paulo, tiveram
sucesso no pleito? Isso veremos durante o desenvolvimento da
unidade, por meio da situao apresentada em cada seo.
Na Seo 1.1 iremos estudar os direitos polticos, sua previso
constitucional e sua relao com os direitos fundamentais e
humanos, alm de suas hipteses de perda ou suspenso. Na
Seo 1.2 vamos conhecer os fundamentos e conceitos do
Direito Eleitoral, alm de aprendermos sobre o microssistema
eleitoral, suas fontes e a hermenutica eleitoral. J na Seo
1.3, estudaremos os princpios eleitorais, como o princpio da
anualidade, alm dos conceitos de sufrgio e cidadania.
Gostou? Ento, vamos agora partir para a situao a ser
trabalhada na Seo 1.1. Est pronto para esse desafio?

8 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Seo 1.1
Direitos Polticos
Dilogo aberto

Caro aluno,
O Direito Poltico e Eleitoral vem evoluindo a cada ano, j que mais
doutrinadores vem surgindo e diversos congressos sobre o tema so
realizados em quase todas as regies brasileiras, levando centenas
de operadores do Direito e pesquisadores a se aprofundarem no
assunto. No entanto, para iniciarmos nossos estudos, importante a
gente comear pela base da disciplina que so os Direitos Polticos,
que, como j destacado, so fundamentais para uma Democracia.
Ser possvel compreender os direitos polticos, a sua relao
com os direitos humanos e fundamentais, a sua contextualizao
constitucional e as hipteses de privao, atravs do episdio da
eleio municipal em Belezinha e o trabalho do Dr. Jos Roberto.
Nas eleies de 2016, em Belezinha, Pedro concorreu para
vereador e Paulo para Prefeito pelo mesmo partido (Partido
Democrtico PD). Antes de se candidatar para o cargo de vereador,
Pedro respondia a um processo criminal de estelionato, e, no dia
da eleio, o processo foi julgado em primeira instncia, tendo ele
sido condenado a 1 ano de priso. Aps a condenao, o Dr. Jos
Roberto, advogado de Pedro, recorreu ao Egrgio Tribunal de Justia
do seu Estado, sendo que o Tribunal manteve a condenao, em
janeiro de 2017, aps a posse de Pedro no cargo de vereador, tendo
o processo criminal transitado em julgado, em fevereiro de 2017. O
Dr. Jos Roberto alertou Pedro sobre os riscos de no recorrer, uma
vez que a condenao criminal suspende os direitos polticos do
cidado, mas acreditando estar livre dos efeitos dessa condenao,
haja vista j estar empossado no cargo, Pedro decidiu contrariar a
opinio do advogado e no recorrer ao Superior Tribunal de Justia
(STJ). O Tribunal de Justia comunicou Cmara Municipal sobre o
trnsito em julgado da condenao criminal.
A) Por ter seus direitos polticos suspensos devido condenao
criminal, Pedro poder continuar exercendo o mandato de vereador?
B) Pedro agiu corretamente, mesmo alertado pelo Dr. Jos Roberto,

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ao decidir no recorrer ao STJ? C) A posse dele como vereador
atingida com eventual suspenso ou perda dos direitos polticos?
Para solucionar essa situao apresentada, ser necessrio
compreender:
a) O conceito de Direitos Polticos;
b) A suspenso dos Direitos Polticos; e
c) As regras constitucionais de privao dos Direitos Polticos.

No pode faltar
Os Direitos Polticos, tambm chamados de direitos cvicos, se
referem s prerrogativas e deveres inerentes cidadania. Podemos
dizer que conferem o direito ao cidado de participar de forma direta
ou indiretamente da vida poltica do pas.
Para Gomes (2016, p. 4), Direito Poltico o ramo do Direito Pblico
cujo objeto so os princpios e as normas que regulam a organizao
e o funcionamento do Estado e do governo, disciplinando o exerccio
e o acesso ao poder estatal.
Veja que pelos direitos polticos que voc e o povo, de forma
coletiva ou individual, podem participar e intervir no governo, seja
elegendo seus representantes e governantes, seja sendo eleito para
representar a vontade popular.
Muito importante destacar que, quando falamos de povo, nos
referimos ao conjunto de indivduos a que se reconhece o direito de
participar na formao da vontade estatal, elegendo ou sendo eleitos,
ou seja, votando ou sendo votados com vistas a ocupar cargos
poltico-eletivos (GOMES, 2016, p. 6).
Alm disso, cidado o nacional que est em pleno gozo dos seus
direitos polticos, isso , que pode votar e ser votado. Fundamental
diferenciar o conceito de cidadania e de nacionalidade, vez que esta
a situao do indivduo perante o Estado, enquanto aquela a
situao do indivduo em relao ao regime poltico.
A cidadania em sentido amplo engloba os direitos civis,
polticos, sociais e econmicos, entretanto, para o Direito Eleitoral
a cidadania analisada em sentido restrito, se referindo ao direito
de votar e ser votado.

10 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Enfim, voc adquire os direitos polticos e visto como um cidado,
desde o momento em que se torna eleitor, por meio do alistamento
eleitoral. Importante destacar que temos o direito poltico positivo e
negativo, sendo o primeiro o direito de votar e ser votado, enquanto o
segundo so as restries para a participao dos cidados e atingem
a capacidade eleitoral passiva. Nem sempre voc, ao fazer o ttulo de
eleitor, estar apto a ser votado, devido capacidade eleitoral passiva,
entre elas o requisito de idade, as inelegibilidades e incompatibilidades.

Exemplificando
Por exemplo, um menor que faz o ttulo de eleitor aos 16 anos adquire
o direito poltico e se torna cidado, vez que poder exercer a cidadania
por meio do seu voto nas eleies. Tambm poder assinar um projeto
de lei de iniciativa popular, propor ao popular, entre outros direitos
inerentes aos cidados. Entretanto, caso ele queira se candidatar e ser
votado (capacidade eleitoral passiva) no poder, pois, conforme o Art.
14, 3, inciso VI, alnea d, da Constituio Federal, no caso de vereador,
a idade mnima necessria de 18 anos na data do pedido de registro de
candidatura (Art. 11, 2 da Lei Federal n. 9.504/1997).

Assimile
A capacidade eleitoral ativa o direito de votar e a capacidade eleitoral
passiva o direito de ser votado. Quando voc adquire os direitos
polticos por meio do alistamento eleitoral voc adquire a capacidade
eleitoral ativa, j a passiva que se relaciona diretamente com as
condies de elegibilidade vai depender das condies de elegibilidade
definidos no Art. 14, 3, da Constituio Federal, alm das hipteses de
inelegibilidade que afastam a sua capacidade eleitoral passiva, e tambm
as incompatibilidades.

No podemos falar de direitos polticos sem falarmos dos direitos


humanos e direitos fundamentais. Mas, o que so os direitos humanos?
E os direitos fundamentais? Os direitos polticos so direitos humanos
e fundamentais? Os direitos humanos, como o prprio nome j diz,
tratam de direitos de todos os homens, direitos inerentes ao ser humano,
positivados na esfera internacional e possuindo a caracterstica de
universalidade. O ser humano nasce com direitos, chamados tambm
de direito do homem, estando eles positivados ou no.

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 11


Os direitos humanos abrangem tanto os direitos coletivos
como os individuais e visam assegurar a liberdade, a justia e a paz
mundial, garantindo assim a dignidade da pessoa humana no mbito
internacional, protegendo o homem de atos brbaros, concedendo
igualdade e liberdade a todos.
Em que pese haver diversos precedentes histricos como a
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, durante
a Revoluo Francesa, os direitos humanos, como conhecemos
atualmente, foram inicialmente positivados no plano internacional
por meio da Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH),
documento oriundo da Assembleia Geral das Naes Unidas (ONU),
de 1948.
Logo em seu artigo 1, o documento estabelece que todos os
seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So
dotados de razo e conscincia e devem agir em relao uns aos
outros com esprito de fraternidade.
O artigo 21 da DUDH fala dos direitos polticos, dispondo o seguinte:
1. Todo ser humano tem o direito de tomar parte no governo
de seu pas diretamente ou por intermdio de representantes
livremente escolhidos.
2. Todo ser humano tem igual direito de acesso ao servio pblico
do seu pas.
3. A vontade do povo ser a base da autoridade do governo; esta
vontade ser expressa em eleies peridicas e legtimas, por sufrgio
universal, por voto secreto ou processo equivalente que assegure a
liberdade de voto.

Complemente seus estudos


J que estamos falando sobre os Direitos Humanos e a Declarao
Universal dos Direitos Humanos, de 1948, que tal ampliar os estudos
sobre esse importante tema lendo essa Declarao? L voc ver todos
os direitos garantidos aos homens universalmente, inclusive os direitos
objeto dos nossos estudos (polticos). Confira:
ONU. Declarao Universal dos Direitos Humanos, 1948. Disponvel em:
<http://unesdoc.unesco.org/images/0013/001394/139423por.pdf>.
Acesso em: 14 maio 2017.

12 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Como j foi destacado, os Direitos Humanos so aqueles garantidos
e reconhecidos universalmente. Mas, e os direitos fundamentais?
Assim com os Direitos Humanos, eles visam garantir a dignidade da
pessoa humana, a liberdade e a proteger o indivduo dos abusos do
Estado, garantindo um rol de direitos inerentes a todos. Entretanto,
os direitos fundamentais so de mbito interno, ou seja, constam na
Constituio Federal, sendo os direitos humanos recepcionados e
positivados no pas pela Constituio.
Portanto, os direitos fundamentais decorrem da positivao dos
direitos humanos no plano interno dos pases, ou seja, com a incluso
dos direitos humanos (que pertencem ao plano internacional) na
Constituio do pas (plano interno).
Sobre o tema, Sarlet (2006, p. 36) nos ensina:

Em que pese sejam ambos os termos ('direitos humanos'


e 'direitos fundamentais') comumente utilizados como
sinnimos, a explicao corriqueira e, diga-se de
passagem, procedente para a distino de que o termo
'direitos fundamentais' se aplica para aqueles direitos
do ser humano reconhecidos e positivados na esfera do
direito constitucional positivo de determinado Estado,
ao passo que a expresso 'direitos humanos' guardaria
relao com os documentos de direito internacional, por
referir-se quelas posies jurdicas que se reconhecem
ao ser humano como tal, independentemente de sua
vinculao com determinada ordem constitucional, e que,
portanto, aspiram validade universal para todos os povos
e tempos, de tal sorte que revelam um inequvoco carter
supranacional (internacional).

Como vimos, os direitos polticos so direitos humanos garantidos


universalmente por meio da Declarao de 1948. Mas, seriam os
direitos polticos tambm direitos fundamentais? Vejamos o que diz a
Constituio, no seu Ttulo II, que dispe sobre os direitos e garantias
fundamentais. Do artigo 14 ao artigo 17 temos a positivao dos
direitos polticos na Constituio Federal como direito fundamental
de todos. Portanto, de se concluir que eles se situam entre os
direitos fundamentais e tambm humanos.
Antes de falarmos sobre o nosso prximo tema, privao dos
direitos polticos, importante destacar um breve conceito de

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 13


alistamento eleitoral, assunto que veremos na Unidade 3 (Seo 3.1),
uma vez que voc adquire os seus direitos polticos quando se alista
(faz o ttulo de eleitor). Vamos juntos?
O alistamento eleitoral de grande importncia, pois ele que
organiza o eleitorado em todo o territrio nacional com vistas ao
exerccio do sufrgio (voto). Segundo Gomes (2016, p.157) entende-
se por alistamento o procedimento administrativo-eleitoral pelo qual
se qualificam e se inscrevem os eleitores. Segundo a Constituio
Federal (Art. 14, 1), o alistamento obrigatrio para os maiores de
18 anos (inciso I), e facultativo para os analfabetos, os maiores de 70
anos e os maiores de 16 anos e menores de 18 anos.
O alistamento o ato pelo qual o indivduo fornece as suas
informaes como nome, sexo, filiao, data de nascimento e
endereo, e esses dados so gravados no cadastro de eleitores.
Viu s, como fcil? Foi importante essa breve introduo sobre o
alistamento eleitoral, pois veremos a seguir as hipteses de privao
dos direitos polticos e uma das consequncias de sua perda ou
suspenso o cancelamento do alistamento. Vamos l?
Agora que j entendemos os direitos polticos e um pouco
sobre alistamento eleitoral, vamos falar sobre a privao dos direitos
polticos? O artigo 15 da Constituio Federal prev as hipteses de
privao dos direitos polticos. Privar tirar ou subtrair algo de algum,
e, nesse caso, tirar os direitos polticos do indivduo. O mesmo artigo
veda, no entanto, a cassao desses direitos, permitindo apenas a
suspenso ou perda deles. Vejamos o texto constitucional:
Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou
suspenso s se dar nos casos de:
I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada
em julgado;
II - incapacidade civil absoluta;
III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem
seus efeitos;
IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao
alternativa, nos termos do Art. 5, VIII;
V - improbidade administrativa, nos termos do Art. 37, 4.
Antes de falarmos sobre cada hiptese do Art. 15, vamos relembrar
um pouco sobre capacidade civil? importante essa lembrana

14 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


porque houve alteraes no Cdigo Civil com o advento do Estatuto
da Pessoa com Deficincia, em 2015.
A capacidade de fato dividida em incapacidade civil absoluta
e relativa. Atualmente, com o advento da Lei n 13.146/2015
Estatuto da Pessoa com Deficincia, o Cdigo Civil dispe que so
absolutamente incapazes apenas os menores de 16 anos (Art. 3), j
em relao aos relativamente incapazes o Cdigo traz as seguintes
hipteses: a) os maiores de 16 e menores de 18; b) os brios habituais
e os viciados em txico; c) aqueles que, por causa transitria ou
permanente, no puderem exprimir sua vontade; e d) os prdigos.
Fazendo uma relao com a capacidade eleitoral ativa e passiva,
podemos destacar que o relativamente incapaz (menor de 18 e maior
de 16 anos) poder se alistar, entretanto esse alistamento eleitoral
facultativo. J em relao capacidade eleitoral passiva, a Constituio
Federal em seu Art. 14, 3, inciso VI estabelece, como idade mnima
para se candidatar, 18 anos, e apenas para vereador (alnea d), pois
nos demais cargos a idade ainda maior.
Alm disso, a Constituio prev a incapacidade absoluta como
hiptese de suspenso dos direitos polticos. A antiga redao do
cdigo civil determinava que eram absolutamente incapazes: a)
os menores de 16 anos; b) os que, por enfermidade ou deficincia
mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses
atos; e c) os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir
sua vontade.
Note que, agora, apenas os menores de 16 anos so absolutamente
incapazes, segundo a Lei Civil, e, portanto, em tese, a hiptese de
suspenso dos direitos polticos por incapacidade civil absoluta
superveniente encontra-se inutilizada, uma vez que a Constituio
no fala em incapacidade relativa, e, por bvio, os menores de 16
anos no possuem a capacidade eleitoral, ou seja, no detm os
direitos polticos.
Entretanto, essa hiptese se aplica perfeitamente aos indivduos
que tenham sido ou venham a ser declarados pela Justia como
absolutamente incapazes de praticar os atos da vida civil, mas, com
a atual redao do Cdigo Civil, a tendncia do Poder Judicirio
de que, nas aes que questionam a capacidade (interdio, por
exemplo), a sentena seja para a declarao de incapacidade relativa,
estabelecendo o Juiz os atos que a pessoa pode ou no praticar,

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 15


e quais atos necessita de assistncia. Agora que relembramos um
pouco sobre a capacidade civil, vamos analisar as hipteses de perda
ou suspenso dos direitos polticos?
Parte da doutrina considera os incisos I e IV como hipteses
de perda dos direitos polticos, enquanto os incisos II, III e V como
hipteses de suspenso dos mesmos. Gomes (2016, p. 11) entende
que os incisos II, III, IV e V so hipteses de suspenso ou impedimento,
e no de perda, pois perder, por definio, deixar de ter, possuir,
deter ou gozar algo, ficando privado, e por bvio que s possvel
perder o que se tem. Em que pese poder se recuperar o que perdeu,
a perda ligada a uma ideia de permanente, enquanto a suspenso
algo temporrio.
So diversas as consequncias da perda ou suspenso dos direitos
polticos como o cancelamento do alistamento e a excluso do corpo
de eleitores (Art. 71, II da Lei Federal n 4.737/1965 Cdigo Eleitoral),
a perda de mandato eletivo (Art. 55, inciso IV, 3 da Constituio
Federal), impedimento para votar ou se votado (Art. 14, 3, inciso II
da Constituio Federal), entre outros.
A perda dos direitos polticos de deputados federais, estaduais e
distritais e senadores acarreta a perda do mandato eletivo (Art. 55, inciso
IV, 3 da Constituio Federal), entretanto esta dever ser declarada
pela Mesa da Casa respectiva, no havendo discricionariedade do
Legislativo, pois se trata de ato vinculado.
Entretanto, quanto suspenso em razo de condenao criminal,
o 2 do artigo 55 da Constituio Federal estabelece que a perda do
mandato ser decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado
Federal, por maioria absoluta, mediante provocao da respectiva
mesa ou de partido poltico representado no Congresso Nacional,
assegurada ampla defesa.
Veja bem, em que pese o Art. 15, inciso III, da CF estabelecer
que sero suspensos os direitos polticos por condenao criminal
transitada em julgado e o Art. 55, 3 estabelecer que a perda ser
declarada pela Mesa da Casa respectiva, de ofcio ou mediante
provocao de qualquer de seus membros, ou de partido poltico
representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa,
o 2 estabeleceu que, em caso de condenao criminal, cabe ao
Legislativo (no caso de deputados e senadores) decidir, por maioria
absoluta, a perda do mandato eletivo. Ou seja, em uma situao h

16 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


uma mera declarao, enquanto que na outra h uma deciso, e,
portanto, pode o Congresso Nacional, pela maioria absoluta, decidir
pela manuteno do mandato, mesmo havendo uma condenao
criminal transitada em julgado.
Nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal decidiu no julgamento
da Ao Penal n 565/RO, ocorrida na sesso plenria dos dias 7
e 8 de agosto de 2013 (STF - AP: 565 RO, Relator: Min. CRMEN
LCIA, Data de Julgamento: 08/08/2013, Tribunal Pleno, Data
de Publicao: ACRDO ELETRNICO DJe-098 DIVULG 22-
05-2014 PUBLIC 23/05/2014), que, por fora do 2 do artigo 55
da Constituio Federal, a perda do mandato poltico no caso de
deputados e senadores no decorre direta e automaticamente da
sentena transitada em julgado, mas por deciso da Casa respectiva.
Essa deciso ocorreu no julgamento do caso do Senador Ivo
Cassol (PP) e mudou o entendimento anterior da Corte no julgamento
do Mensalo quando o Plenrio do STF, por 5 votos a 4, decidiu que a
perda do mandato ocorreria de forma automtica com a condenao
criminal transitada em julgado.

Reflita
Imagine que um deputado federal foi condenado criminalmente e a
sentena transitou em julgado, logo teve seus direitos polticos privados.
Entretanto, o Congresso decidiu manter o mandato dele. Como pode
algum exercer um mandato eletivo estando privado dos seus direitos
polticos, requisito para se candidatar e exercer um mandato?

Assimile
No caso de Senadores e Deputados (Federais, Estaduais e Distritais), a
condenao criminal transitada em julgado no gera automaticamente
a perda do mandato poltico, cabendo Casa respectiva decidir, por
maioria absoluta, a perda ou manuteno do mandato. J, no caso dos
vereadores e Chefes do Executivo e seus vices, a Cmara Municipal
apenas declara a perda do mandato, uma vez que esta ocorre de forma
automtica com a condenao criminal transitada em julgado.

Situao completamente diferente da perda do mandato por


condenao criminal o efeito secundrio da condenao, previsto
no Art. 92, inciso I, do Cdigo Penal, que estabelece a perda de

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 17


mandato eletivo quando aplicada pena privativa de liberdade por
tempo igual ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso
de poder ou violao de dever para com a Administrao Pblica, ou
quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a
4 (quatro) anos nos demais casos.
Na seara penal, a perda do mandato deve ser motivadamente
declarada na sentena e para tanto o magistrado deve analisar a
natureza do evento e sua lesividade, o grau de culpa do agente e a
necessidade de aplicao desse efeito no caso concreto. Portanto,
nesse caso, a perda decorre como um efeito da condenao e no
necessitaria de deciso por parte da Casa respectiva.
Da mesma forma, ocorre com a condenao por improbidade
administrativa: a Constituio Federal dispe que hiptese de
suspenso dos direitos polticos a improbidade administrativa (Art. 15,
inciso V). No mesmo sentido, o Art. 37, 4, da Constituio, dispe
que os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso
dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade
dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas
em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.
Nesse caso, assim como no efeito secundrio da condenao
criminal, a perda do mandato ocorre devido condenao por
ato de improbidade, uma vez que fala em perda da funo pblica
que abrange tambm a perda de cargo pblico, j que aplicvel
a "qualquer agente pblico, servidor ou no" (Art. 1, da Lei Federal
n 8.429/1992 Lei da Improbidade Administrativa), reputando-se
como tal "[...] todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou
sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao
ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo,
emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior"
(Art. 2, da Lei n 8.429/1992 Lei da Improbidade Administrativa).
Nesse caso, o Juiz tambm dever fundamentar, analisando a
razoabilidade e proporcionalidade, a perda da funo pblica no caso
de condenao por ato de improbidade como efeito secundrio da
condenao civil.

18 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Complemente seus estudos
Vamos ver um caso de condenao civil por improbidade administrativa
que teve como sano a suspenso dos direitos polticos? Nessa deciso
do STF, a ex-deputada federal, Jaqueline Roriz, questionou a Corte, por
meio de uma reclamao, a inconstitucionalidade do artigo 12 da Lei
de Improbidade Administrativa (Lei n 8.429/1992) ao argumento de
que uma ao de natureza cvel improbidade administrativa no
poderia acarretar na sano de suspenso dos direitos polticos. O
Ministro Ricardo Lewandowski negou a liminar, se baseando no texto
constitucional que prev a suspenso dos direitos polticos como
consequncia da improbidade administrativa. Vamos ver? Confira:
STF - Rcl: 18183 DF, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
03/11/2014, Data de Publicao: DJe-246 DIVULG 15/12/2014
PUBLIC 16/12/2014. Disponvel em: <https://stf.jusbrasil.com.br/
jurisprudencia/25339468/reclamacao-rcl-18183-df-stf>. Acesso em: 23
mar. 2017.

Agora que falamos um pouco da condenao civil por


improbidade, vamos voltar para a seara penal? Em relao
expresso condenao criminal disposta no texto constitucional
como causa de suspenso dos direitos polticos, vale destacar que
abrange tanto os crimes quantos as contravenes penais. E quanto
sentena penal absolutria imprpria? Essa sentena aquela em
que se aplica uma medida de segurana. Nesse caso, a aplicao de
medida por ostentar natureza de condenao gera a suspenso dos
direitos polticos.
E nos casos de transao penal e sursis processual? Em ambos os
casos no se suspender os direitos polticos do agente.
A suspenso dos direitos polticos s cessa com o cumprimento
integral da pena ou extino da pena, independente de reabilitao ou
prova de reparao de danos. Fora a suspenso dos direitos polticos,
a condenao criminal em certos crimes e civil por improbidade
administrativa acarretam tambm em inelegibilidade que afeta a
capacidade eleitoral passiva.
Nesse caso, conforme o Art. 1, inciso I, alnea e, da Lei
Complementar n 64/1990, o agente ficar inelegvel pelo prazo
de 8 (oito) anos aps o cumprimento da pena ou extino da pena.
No entanto, esse tema ser abordado em outra unidade desse
material, ok?

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 19


Sem medo de errar
Nesta Seo 1.1, foi proposta a voc uma situao sobre o
candidato a vereador, Pedro, do Partido Democrtico, na cidade
de Belezinha. Ele sofreu uma condenao criminal que transitou
em julgado aps a sua posse como vereador do Municpio. Como
vimos durante a seo, a condenao criminal suspende os direitos
polticos, aqueles direitos que conferem cidadania ao indivduo,
permitindo que ele participe das decises polticas de seu pas,
podendo votar e ser votado.
Para solucionar essa situao, voc precisa ter compreendido:
a) O conceito de Direitos Polticos;
b) A suspenso dos Direitos Polticos; e
c) As regras constitucionais de privao dos Direitos Polticos.
Para ajud-lo na resoluo desse caso, trago as seguintes questes:
A) Por ter seus direitos polticos suspensos devido condenao
criminal, Pedro poder continuar exercendo o mandato de vereador?
B) Pedro agiu corretamente, mesmo alertado pelo Dr. Jos Roberto,
ao decidir no recorrer ao STJ? C) A posse dele como vereador
atingida com eventual suspenso ou perda dos direitos polticos?
No caso apresentado, Pedro sofreu a condenao criminal que
transitou em julgado aps ele ter tomado posse como vereador. O Art.
15, inciso III, da Constituio dispe que sero privados (suspenso ou
perda) os direitos polticos daquele que for condenado criminalmente, e
nesse caso no importa a pena imposta e nem o tempo. A condenao
criminal uma hiptese de suspenso dos direitos polticos, e por se
tratar de vereador, a perda do mandato deve ser meramente declarada
pela Mesa Executiva da Cmara de Vereadores, no havendo a
necessidade de votao por maioria absoluta e nem de provocao
por partido poltico. Aps a condenao com trnsito em julgado, o
Tribunal notifica o Presidente da Cmara sobre o fato e este apenas
declara a perda do cargo e convoca o respectivo suplente. Portanto,
em se tratando de vereador, no incide a previso do Art. 55, 2 que
determina que a perda do mandato ser decidida pela Cmara dos
deputados ou pelo Senado Federal, por maioria absoluta, mediante
provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico representado no
Congresso Nacional, assegurada a ampla defesa, pois essa situao
s se aplica aos Senadores e Deputados Federais, Estaduais e Distritais.

20 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Sendo assim, com a condenao criminal, Pedro no poder
mais exercer o mandato de vereador, pois, conforme explicado, a
Constituio Federal determina a suspenso dos direitos polticos em
caso de condenao criminal transitada em julgado. Em relao ao
segundo questionamento, Pedro agiu de forma equivocada ao pensar
que por ter tomado posse como vereador no poderia mais perder
o seu mandato, sendo que, ao ser alertado pelo Dr. Jos Roberto,
deveria ter recorrido e buscado a absolvio na instncia superior.
Como explicado, a posse atingida com a suspenso ou perda dos
direitos polticos, e, no caso de vereador, a condenao criminal
enseja a perda do mandato, cabendo Mesa Executiva da Cmara
Municipal a sua mera declarao.

Avanando na prtica
Deputado Federal condenado criminalmente

Descrio da situao-problema
Joo Paulo deputado federal pelo Estado de So Paulo e foi
condenado, criminalmente, a 2 anos, tendo a sentena criminal
transitada em julgado, em dezembro de 2016. O Supremo Tribunal
Federal (STF) comunicou Mesa da Cmara dos Deputados, em
janeiro de 2017, bem como ao Tribunal Superior Eleitoral que
cancelou sua inscrio eleitoral e o excluiu do corpo de eleitores,
conforme o Art. 71, inciso II, do Cdigo Eleitoral. O suplente de Joo
Paulo, Fabiano, protocolou um pedido junto Mesa da Cmara
dos Deputados, solicitando a declarao da perda do cargo de
Joo Paulo e a sua convocao para assumir o mandato vago. Na
petio, Fabiano argumenta que no pode um indivduo que teve sua
inscrio eleitoral cancelada permanecer exercendo o cargo, sendo
que a Constituio Federal estabelece em seu Art. 15, inciso III, que a
condenao criminal transitada em julgado acarreta na suspenso dos
direitos polticos. O Presidente da Cmara dos Deputados solicitou
para a equipe tcnica da Casa um parecer sobre o pedido feito por
Fabiano. Voc foi escolhido para fazer o parecer tcnico. Redija
um parecer analisando os pedidos e argumentos constitucionais
utilizados por Fabiano, abordando se a Mesa deve atender ou rejeitar
o requerimento feito pelo suplente, fundamentando a sua opinio na
Constituio Federal e posio do Supremo Tribunal Federal.

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 21


Resoluo da situao-problema
VAMOS FAZER UM PARECER!
Como um assessor jurdico excepcional, voc trabalhar junto
Presidncia da Cmara dos Deputados em relao ao pedido do
suplente de deputado, Fabiano. Para tanto, voc consultado para
emitir uma opinio acerca da legitimidade do suplente, alm de
elaborar um parecer sobre os pedidos e argumentos trazidos por ele
em sua petio Mesa.
Primeiro, pensemos nos aspectos principais que voc
necessariamente dever pontuar em seu parecer:
a) A legitimidade de Fabiano provocar (requerer) Mesa a
declarao da perda do mandato de Joo Paulo;
b) A condenao criminal sofrida por um deputado federal
suspende seus direitos polticos, mas cabe Mesa a mera declarao
da perda do mandato ou deve o plenrio, por maioria absoluta, decidir
sobre o mandato parlamentar de Joo Paulo?
Quanto aos requisitos formais de um parecer, ele uma pea de
forma livre, porm h na praxe forense a utilizao de elementos como:
1. Cabealho, contendo: rgo ou pessoa solicitante, assunto que
ser objeto do parecer No nosso caso, o Consulente o Presidente
da Cmara dos Deputados, e o assunto o Requerimento de Fabiano
para a declarao da perda do mandato de Joo Paulo em razo
de uma condenao criminal. Nesse caso, voc pode colocar os
assuntos em forma de palavras-chaves. Vamos ver?
rgo Consulente: Presidncia da Cmara dos Deputados
Ementa/Assunto: Condenao criminal; perda do mandato de
deputado; legitimidade;
2. Relatrio: contm os fatos que ocasionaram a consulta ao
parecerista;
Aqui voc deve escrever os fatos, por exemplo, utilizando a prpria
situao-problema trazida. Vamos juntos?
I - RELATRIO
Trata-se de consulta formulada pela Presidncia da Cmara
dos Deputados acerca do pedido formulado pelo Senhor Fabiano,
suplente de deputado federal, no qual requer a declarao de perda
do mandato de deputado de Joo Paulo, em vista da condenao
criminal transitada em julgado em dezembro de 2016.

22 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Joo Paulo deputado federal pelo Estado de So Paulo e foi
condenado, criminalmente, a 2 anos, tendo a sentena criminal
transitada em julgado, em dezembro de 2016. O Supremo Tribunal
Federal (STF) comunicou Mesa da Cmara dos Deputados, em
janeiro de 2017, bem como ao Tribunal Superior Eleitoral que
cancelou sua inscrio eleitoral e o excluiu do corpo de eleitores,
conforme o Art. 71, inciso II, do Cdigo Eleitoral. O suplente de Joo
Paulo, Fabiano, protocolou um pedido junto Mesa da Cmara
dos Deputados, solicitando a declarao da perda do cargo de
Joo Paulo e a sua convocao para assumir o mandato vago. Na
petio, Fabiano argumenta que no pode um indivduo que teve
sua inscrio eleitoral cancelada permanecer exercendo o cargo,
sendo que a Constituio Federal estabelece em seu Art. 15, inciso
III, que a condenao criminal transitada em julgado acarreta
na suspenso dos direitos polticos. O Presidente da Cmara dos
Deputados solicitou para a equipe tcnica da Casa um parecer
sobre o pedido feito por Fabiano.
praxe na prtica jurdica finalizarmos o relatrio desta forma:
o relatrio. Passo a opinar.
3. Fundamentao: so os fundamentos jurdicos, ou seja, o
direito material aplicvel espcie e que no tem vinculao rigorosa
com a construo da cincia jurdica enquanto saber, j que h a
demonstrao clara da opinio do parecerista que, quando profissional
de renome, pode emitir opinies prprias de cunho doutrinrio ou
no. Embora se trate de opinio do parecerista, voc deve elaborar
um parecer tendo em mente que deve se valer de fundamentos legais
e que, por ora, a sua opinio deve estar sempre fundada na lei e nas
mais diversas correntes doutrinrias que permeiam um determinado
tema. Vamos fundamentar?
II - FUNDAMENTAO
Preliminarmente, o requerimento formulado por Fabiano no
deve ser admitido e conhecido, pois trata-se de parte ilegtima para
provocar a Mesa Executiva, conforme artigo 55, 2, da Constituio
Federal que estabelece que cabe a prpria Mesa ou a partido poltico
representado no Congresso Nacional a provocao sobre a perda de
mandato poltico por condenao criminal. No obstante, no mrito,
o pedido tambm deve ser negado, vez que no caso de Deputados
Federais a Constituio dispe em seu 2 do Art. 55 que a Cmara

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 23


dos Deputados decidir a perda do mandato, por maioria absoluta,
mediante provocao da Mesa ou de partido poltico representado
no Congresso Nacional. Ento, no caso de Joo Paulo no cabe
Mesa da Cmara a mera declarao, cabendo ao Plenrio, pela
maioria absoluta dos seus membros, decidir sobre a perda ou no do
mandato do Deputado condenado criminalmente.
4. Concluso: o fechamento do parecer, em que ficar clara
a resposta do parecerista consulta. Costuma-se utilizar-se da
expresso o parecer para finalizar a pea. Vamos ver?
III - CONCLUSO
Ante o exposto, respondendo ao questionamento formulado na
consulta, opino, preliminarmente, pela rejeio do requerimento
formulado pelo Senhor Fabiano, tendo em vista ele no ser parte
legtima para provocar a Mesa quanto perda do mandato de
deputado federal em caso de condenao criminal; no mrito, opino
pelo indeferimento do requerimento, tendo em vista que no cabe
Mesa a mera declarao, devendo o plenrio, por maioria absoluta,
decidir pela perda ou manuteno do mandato poltico, conforme a
Constituio Federal.
o parecer.
5) Data;
6) Assinatura do parecerista.
E ento, vamos ao trabalho?

Faa valer a pena


1. Sobre as hipteses de privao dos direitos polticos, analise as assertivas:
I O cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado
hiptese de suspenso dos direitos polticos.
II A condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus
efeitos, gera a perda dos direitos polticos.
III A improbidade administrativa e a incapacidade civil absoluta so
hipteses de suspenso dos direitos polticos.
IV A condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus
efeitos, gera a suspenso dos direitos polticos.
Com base nos estudos sobre a privao dos direitos polticos, esto
corretas:
a) Apenas as assertivas I, II e IV esto corretas.
b) Apenas as assertivas I e II esto corretas.

24 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


c) Apenas as assertivas III e IV esto corretas.
d) Apenas as assertivas II e III esto corretas.
e) Apenas as assertivas I e IV esto corretas.

2. Sobre a suspenso dos direitos polticos, analise as assertivas:


I No caso de suspenso dos direitos polticos de Deputado Distrital, a
Mesa executiva da Casa possui discricionariedade para decidir sobre a
perda do mandato poltico.
II No caso de condenao criminal com sentena transitada em julgado
de Vereador, a Mesa da Cmara Municipal deve declarar a perda do
mandato poltico.
III A condenao de Deputado Federal por improbidade administrativa
acarreta na suspenso dos direitos polticos, devendo a respectiva Casa
decidir, por maioria absoluta, sobre a perda do mandato poltico.
IV No caso de condenao criminal com sentena transitada em julgado
de Senador, o Senado deve decidir, por maioria absoluta, a perda do
mandato poltico.
Com base nos estudos sobre a privao dos direitos polticos, esto corretas:
a) Apenas as assertivas I e II esto corretas.
b) Apenas as assertivas II e III esto corretas.
c) Apenas as assertivas III e IV esto corretas.
d) Apenas as assertivas I e III esto corretas.
e) Apenas as assertivas II e IV esto corretas.

3.
I - Os direitos polticos no so considerados direitos humanos, mas
apenas direitos fundamentais.
Porque
II No est previsto em nenhum tratado ou documento internacional de
direitos humanos, mas est previsto na Constituio Federal de 1988.
Com base nos estudos sobre os direitos polticos, correto afirmar que:
a) As duas assertivas so verdadeiras, e a segunda uma justificativa correta
da primeira.
b) As duas assertivas so verdadeiras, mas no estabelecem relao entre si.
c) A primeira assertiva verdadeira, e a segunda assertiva falsa.
d) A primeira assertiva falsa, e a segunda assertiva verdadeira.
e) As duas so assertivas falsas.

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 25


Seo 1.2
Direito Eleitoral: introduo
Dilogo aberto

Caro aluno,
Na seo anterior, compreendemos os direitos polticos e suas
formas de privaes, e nesta seo iniciaremos os nossos estudos
sobre o Direito Eleitoral. Ser possvel compreender o seu conceito e
os seus fundamentos, o seu microssistema eleitoral, as suas fontes e
a hermenutica eleitoral, atravs do episdio da eleio municipal em
Belezinha e o trabalho do Dr. Jos Roberto.
Vamos l?
A cidade de Belezinha passava por dificuldades financeiras em
2016, ano eleitoral. Paulo, Prefeito que era candidato reeleio,
enviou para a Cmara de Vereadores um projeto de Lei concedendo
iseno ou desconto progressivo de multas e juros para pagamento
ou parcelamento de dbitos com a Fazenda Municipal vencidos. O
Programa de Recuperao Fiscal (REFIS) j tinha sido utilizado pelo
Executivo nos anos de 2013 e 2015, com a finalidade de melhorar as
finanas municipais, e para aderir ao programa o cidado deveria se
cadastrar. A assessoria jurdica do Legislativo opinou pela rejeio da
tramitao da matria por ser ano eleitoral, tendo em vista a vedao
disposta no 10 do artigo 73 da Lei n 9.504/1997, que probe, no
ano eleitoral, a distribuio gratuita de bens, valores e benefcios.
Entretanto, os vereadores do Municpio votaram e aprovaram o
Projeto. O Ministrio Pblico Eleitoral props Ao alegando a prtica
de conduta vedada pelo Prefeito e candidato, com base na Consulta
153169/DF respondida pelo Tribunal Superior Eleitoral. A Corte
superior decidiu, nessa consulta, que a norma do 10 do artigo 73
da Lei n 95.041/1997 obstculo a ter-se, no ano das eleies, o
implemento de benefcio fiscal referente dvida ativa do Municpio
bem como o encaminhamento Cmara de Vereadores de projeto
de lei, no aludido perodo, objetivando a previso normativa voltada a
favorecer inadimplentes. O Juiz eleitoral proferiu sentena negando
provimento Ao promovida pelo Ministrio Pblico, tendo em vista
que benefcios da mesma natureza eram, anualmente, concedidos

26 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


pelo Municpio, pelo menos, desde o exerccio de 2013, ano que
iniciou a gesto do Prefeito e candidato reeleio, e que se tratava de
atos de gesto, sem finalidade eleitoral, no se tratando de distribuio
ou benefcio gratuito, mas realizado por meio de adeso espontnea
ao programa. Alm disso, o magistrado citou a Consulta 36815/
DF do Tribunal Superior Eleitoral que estabeleceu que o intrprete
dever analisar caso a caso para determinar se h cunho eleitoreiro,
se enquadrando na conduta vedada do 10, do artigo 73, da Lei n
9.504/1997. O Ministrio Pblico recorreu ao TRE e Paulo contratou
Dr. Jos Roberto para a sua defesa junto ao Tribunal Regional Eleitoral.
a) A consulta uma fonte do Direito Eleitoral? b) A consulta vincula
os demais rgos, como nesse caso que o Ministrio Pblico ingressou
com ao baseando-se em uma consulta respondida pelo TSE? c) O
juiz agiu corretamente ao julgar improcedente o pedido? d) Quais
argumentos interpretativos poderiam fundamentar sua deciso?
Para solucionar a situao-problema, ser necessrio compreender:
a) Fontes do Direito Eleitoral; e
b) Hermenutica eleitoral.

No pode faltar

O Direito Eleitoral regula o processo pelo qual exercemos o


nosso direito de voto, que elege e legitima os ocupantes dos cargos
pblicos, concretizando, dessa forma, a soberania popular. Vejamos a
lio de Gomes (2016, p. 25):

O Direito Eleitoral o ramo do Direito Pblico cujo objeto


so os institutos, as normas e os procedimentos que
regulam o exerccio do direito fundamental de sufrgio
com vistas concretizao da soberania popular,
validao da ocupao de cargos pblicos e legitimao
do poder estatal.

Como todo ramo do Direito, h bens a serem tutelados por meio


do Direito Eleitoral, como a democracia, a legitimidade do acesso
e do exerccio do poder estatal, a representatividade do eleito, a
sinceridade da eleio, a normalidade do pleito e a igualdade de
oportunidades entre os concorrentes.

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 27


Por ser uma rea em desenvolvimento, ainda requer um empenho
na melhoria de seu contedo e mtodo, havendo muitas falhas e
insegurana jurdica, com mudanas em sua Legislao praticamente
a cada 2 anos, ou seja, a cada eleio. Como um ramo pode se
desenvolver e se efetivar com tantas mudanas, no mesmo? Para
Gomes (2016, p. 26) isso contribui para o decisionismo eleitoral, bem
como para a insegurana que grassa nessa seara.

Exemplificando
Exemplo dessa constante mutao legislativa a Lei Federal n
9.504/1997, conhecida como a Lei das Eleies. Esta norma foi
criada para regular as eleies, determinando regras para os pleitos e
complementando o Cdigo Eleitoral (Lei Federal n 4.737/1965) que
da dcada de 1960. Entretanto, o que era para ser um marco para
as eleies (e com o objetivo de ser definitiva) foi se tornando uma
verdadeira colcha de retalhos. A primeira alterao da Lei foi apenas
dois anos aps a sua aprovao (Lei Federal n 9.840/1999), e depois
disso sofreu alteraes em 2002 (Lei Federal n 10.408/2002); 2003 (Lei
Federal n 10.740/2003); 2006 (Lei Federal n 11.300/2006); 2009 (Lei
Federal n 12.034/2009); 2013 (Lei Federal n 12.875/2013 e Lei Federal
n 12.891/2013); e, por fim, pela ltima minirreforma eleitoral de 2015 (Lei
Federal n 13.165/2015).

Importante destacar que os conceitos jurdicos no so sempre


precisos, claros, vez que eles variam, inclusive o grau de preciso que
apresentem. Voc j ouviu falar que o Direito no uma cincia exata?
Que dois mais dois no direito pode no ser quatro? exatamente
isso, pois h conceitos indeterminados no Direito Eleitoral que, devido
falta de clareza, de preciso, acabam por conduzir ambiguidade,
alm de fomentar a insegurana jurdica.
Segundo Gomes (2016, p. 28) tais conceitos no admitem juzos
do tipo tudo ou nada (como no caso de conceitos numricos),
operando antes na esfera do mais ou menos. Em razo disso,
continua o autor, so desenhados quadros em que no h apenas
uma soluo correta, mas vrias igualmente defensveis, plausveis e
razoveis (GOMES, 2016, p. 28).
Viu s como o Direito Eleitoral uma rea intrigante? Uma
situao semelhante poder ter solues diversas, dependendo do
caso concreto e das linhas de defesa apresentadas, mas isso veremos
logo mais quando falarmos da hermenutica eleitoral.

28 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Exemplificando
Vamos ver alguns exemplos desses conceitos indeterminados? Como
no Direito Eleitoral h inmeros deles, muito importante verificarmos
os julgados dos Tribunais Regionais Eleitorais e, principalmente, a
jurisprudncia do Tribunal Superior Eleitoral. Vejamos alguns exemplos:
soberania popular (Art. 14, da Constituio Federal); moralidade,
normalidade e legitimidade das eleies; influncia do poder econmico;
abuso do exerccio de funo (Art. 14, 9, da Constituio Federal);
abuso do poder econmico (Art. 14, 10, da Constituio Federal);
liberdade do voto; igualdade de oportunidade, entre outros.

Reflita
Pelo fato do Direito Eleitoral possuir muitos conceitos indeterminados,
conceitos que admitem diversas interpretaes, o Juiz Eleitoral possui
um poder ampliado. Como atuar em uma rea com tanta insegurana
jurdica, que um mesmo caso poder ter duas interpretaes,
dependendo totalmente da responsabilidade social do Magistrado?

Agora que conhecemos o conceito de Direito Eleitoral, vamos saber


por que esse ramo considerado um microssistema? Vamos juntos!
O Direito um sistema complexo, constitudo por diversas searas
e microssistemas, que tem como atributo a existncia de estabilidade
interna e ordem. Entretanto, isso no significa um fechamento,
pois os diversos elementos integrantes do sistema mantm-se em
permanente dilogo e interao. No centro do sistema jurdico
brasileiro se encontra a Constituio Federal.
O microssistema jurdico integra esse sistema, e, como a prpria
palavra diz, trata-se de um pequeno (micro) sistema, remetendo a um
sistema de propores menores que o outro, ao qual est inserido.
Ento, enquanto o Direito um sistema, o Direito Eleitoral um
microssistema que integra esse sistema maior e mais complexo.
Segundo Gomes (2016, p. 27), para ser considerado um
microssistema a seara deve possuir princpios e diretrizes prprios,
ordenados em ateno ao objeto regulado, que lhe assegurem a
coerncia interna de seus elementos e, com isso, identidade prpria.
O Direito Eleitoral atende a tais requisitos, no mesmo? Ele
disciplina toda a matria ligada ao exerccio dos direitos polticos e a

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 29


organizao da eleio. Ademais, possui princpios, normas e regras
prprias, alm de se utilizar de regras, normas e princpios de outras
searas do Direito como constitucional, administrativo, penal, civil,
processual penal e processual civil. Alis, esse intercmbio constante
entre o Direito Eleitoral e outras searas do Direito determinante para
o consideramos como um microssistema. Vamos ver?
A Constituio Federal a sua fonte primeira, e dela que decorre
seus princpios fundamentais, formando uma relao umbilical do
Direito Eleitoral com a Carta Magna.
O acesso e a ocupao legtima de cargos poltico-eletivos, o poder
e o fenmeno poltico ligam o Direito Eleitoral com a Cincia Poltica
e a Teoria Geral do Estado. A relao com a Teoria Geral do Direito
se d quanto s concepes de personalidade, legitimidade, relao
jurdica, direitos subjetivos e objetivos, sistema e microssistema,
mtodo, interpretao e aplicao do direito, ato ilcito.
Com o Direito Civil, a relao do Direito Eleitoral forte, como
exemplo, os conceitos de domiclio, pessoa fsica e jurdica, patrimnio,
bens, capacidade, responsabilidade, invalidades, decadncia e direitos
da personalidade. No campo das inelegibilidades h hipteses
derivadas de parentesco, casamento e unio estvel. No campo das
campanhas h questes de assuno de dvida ou cesso de dbitos,
prestao de servios e fornecimento de materiais.
Tambm vemos uma relao intensa, com intercmbio
constante, com o Direito Administrativo, como, por exemplo, a
organizao e funcionamento da Justia Eleitoral, a preparao e a
gesto do processo eleitoral, os conceitos como poder de polcia,
agente pblico, servidor pblico, probidade administrativa, sendo que
algumas inelegibilidades previstas na LC 64/1990 decorrem de atos
de improbidade administrativa.
O Direito Penal se relaciona com o Eleitoral com a teoria do
crime, tempo e lugar do delito, consumao e tentativa, pena e
dosimetria, concurso de pessoas e de crimes, sursis e extino da
pretenso punitiva do Estado. Importante destacar que no Direito
Eleitoral incidem todas as medidas que despenalizam a pessoa, como
a transao penal e o sursis processual.
Como no podia ser diferente, pelo fato do Direito Eleitoral
no possuir um Cdigo de Processo Eleitoral, a ele se aplicam os
processos jurisdicionais constitucionais, civil e penal, havendo diversos

30 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


ritos estabelecidos para a soluo das lides eleitorais. Viu s, como o
Direito Eleitoral tem um pouco de quase todas as reas do Direito?
uma disciplina bastante interessante.
J conhecemos o conceito do Direito Eleitoral e vimos que ele
considerado um microssistema jurdico. Para avanarmos mais em
nosso estudo, precisamos conhecer a origem e o fundamento do
Direito Eleitoral, isto , a sua fonte. Vamos l?
A palavra fonte designa, no Direito, a origem da rea. Temos
duas espcies de fontes: material e formal. A fonte material so
os inmeros fatores que influenciam o legislador no momento da
criao das normas. Por exemplo, com os avanos da investigao
conhecida como lava-jato, a populao brasileira comeou a notar
uma relao imoral entre as grandes empresas que financiavam as
campanhas e os candidatos e partidos. Ento, comeou uma grande
presso por uma reforma poltica e o Congresso Nacional aprovou, de
fato, apenas uma minirreforma eleitoral (Lei Federal n 13.165/2015),
vedando o financiamento de campanha por Pessoas Jurdicas, alm
de limitar os gastos dos candidatos e reduzir o tempo de campanha
eleitoral para 45 dias.
Esse um exemplo de uma fonte material, ou seja, o Congresso
seguiu a uma tendncia social e fez alteraes na Legislao com
base na percepo popular sobre as campanhas polticas. Alm desse
fator social, podemos destacar fatores religiosos, morais, polticos,
psicolgicos, sociolgicos, entre outros.
Gomes (2016, p. 29) nos ensina que a lei no decorre da
atividade impessoal, harmnica e coerente de um legislador justo e
onipresente, como pretendiam os positivistas clssicos, mas, antes,
fruto de uma bem-articulada composio de interesses. Isso
quer dizer que a fonte material na criao da Lei pode ser diversa,
incluindo os lobbys que influenciam no contedo das normas, por
meio de forte presso no legislador.
As fontes formais so uma legtima fora obrigatria, sendo
composta das regras gerais que norteiam todo o Direito. Podemos
dividir as fontes formais em: estatais e no estatais. Vamos ver as
particularidades de cada uma delas?
As fontes formais no estatais so os princpios no positivados e
os negcios jurdicos (contratos) firmados, por exemplo, o Estatuto
do Partido Poltico, que um acordo de vontades firmado entre a

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 31


agremiao partidria e seus filiados, alm dos acordos feitos entre os
candidatos ao estabelecerem regras para os debates em televiso e
rdio durante a campanha eleitoral. J as fontes formais estatais so as
normas jurdicas que partem do Estado, que decorrem, geralmente, de
regular os processos legislativo, constitucional ou infraconstitucional,
alm das resolues e consultas do Poder Judicirio. Conforme a
classificao de Gomes (2016, p. 29), no Direito Eleitoral podemos
destacar as seguintes fontes formais estatais:
a) Constituio Federal: sistema de governo (Art. 1), nacionalidade
(Art. 12), direitos polticos (Art. 14), partidos polticos (Art. 17),
competncia legislativa em matria eleitoral (Art. 23, I) e organizao
da Justia Eleitoral (Art. 118 e seguintes);
b) Cdigo Eleitoral (Lei Federal n 4.737/1965): organiza o exerccio
dos direitos polticos e a competncia dos rgos da Justia Eleitoral;
c) Lei de Inelegibilidades Lei complementar 64/1990: institui as
inelegibilidades infraconstitucionais;
d) Lei Orgnica dos Partidos Polticos LOPP (Lei Federal n
9.096/1995): dispe sobre os partidos polticos;
e) Lei das Eleies (Lei Federal n 9.504/1997): estabelece as
normas gerais e especficas para as eleies;
f) Resolues do TSE: possui fora de Lei, porm no pode
contrari-la, no podendo restringir direitos nem estabelecer sanes
no previstas na Lei. As resolues referentes s eleies devem ser
publicadas at o dia 5 de maro do ano do pleito. O Art. 105 da Lei das
Eleies estabelece os limites a serem observados;
g) Consulta: um ato normativo, em tese, sem efeitos concretos,
por se tratar de orientao sem fora executiva com referncia a
situao jurdicas de qualquer pessoa em particular (STF RMS n
21.185/DF, de 14/12/1990 Rel. Ministro Moreira Alves); e
h) Decises da Justia Eleitoral, em especial do TSE: no possui a
questo da generalidade, servindo como fonte (entretanto, se refere
ao caso concreto).

Assimile
Temos duas espcies de fontes: material e formal. A material so os
inmeros fatores sociais, polticos, econmicos, culturais que influenciam
o legislador no momento da criao das normas. As fontes formais so

32 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


as regras gerais que norteiam o direito. H ainda forte divergncia na
doutrina eleitoral sobre a classificao das fontes. A corrente majoritria
defende a diviso em fontes diretas e indiretas. As primeiras so todos
os dispositivos legais eleitorais j citados, e tambm as consultas,
resolues, smulas do TSE e jurisprudncia, enquanto as indiretas
seriam as legislaes das demais matrias do Direito que se relacionam
de alguma forma com o direito eleitoral, como direito processual civil,
direito processual penal, dentre outros, alm de costume e doutrina.

Conforme veremos na Unidade de ensino 2, Seo 2.3, a Justia


Eleitoral possui, alm da funo jurisdicional, que tpica dos rgos do
Poder Judicirio, as funes administrativa, consultiva e a normativa. O
Art. 23, inciso XII, do Cdigo Eleitoral, dispe que cabe, privativamente,
ao Tribunal Superior Eleitoral (TSE) responder, sobre matria eleitoral, s
consultas que lhe forem feitas em tese por autoridade com jurisdio,
federal ou rgo nacional de partido poltico. Ao responder uma
consulta, o TSE visa esclarecer, de forma abstrata, dvidas acercas de
situaes futuras em matria eleitoral. Isso quer dizer que suas respostas
no vinculam os demais rgos da Justia Eleitoral, sendo apenas um
mero indicador da posio do Tribunal Superior em relao ao caso.
Entretanto, no cabe consulta em relao a caso concreto, devendo
estas serem feitas de forma genrica e abstrata, sob pena do TSE no
conhecer a consulta. Ademais, no cabe recurso contra resposta
consulta e, tampouco, reclamao visando questionar decises frente
s respostas dadas em consultas pelo TSE (Smula 35 do TSE). Isso
quer dizer que, em tese, o Tribunal pode responder abstratamente
uma situao e, quando analisar um caso concreto, poder ter
interpretao totalmente diversa, analisando os fatos, consequncias e
utilizando-se dos critrios de intepretao (por exemplo, razoabilidade,
proporcionalidade, segurana jurdica, entre outros).
Importante destacar que, sendo o Direito Eleitoral ligado ao
Direito Pblico, suas normas so imperativas, ou seja, no possvel
alteraes por acordo de vontades entre os envolvidos no processo
eleitoral. Um exemplo disso o Termo de Ajustamento de Conduta
(TAC), muito utilizado pelo Ministrio Pblico, que no possui qualquer
valor se utilizado no Direito Eleitoral.
Por muito tempo, Promotores Eleitorais chegaram a realizar TAC
com partidos e candidatos em relao derramao de santinhos

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 33


nos locais de votao, entretanto o TSE decidiu no ser cabvel esse
tipo de acordo na seara eleitoral. Isso porque, o artigo 105-A da Lei das
Eleies dispe que no so aplicveis nesta seara os procedimentos
previstos na Lei da Ao Pblica (Lei Federal n 7.347/1985), entre eles
esto os termos ou compromissos de ajustamento de conduta (Art.
5, 6 da Lei da Ao Pblica).

Complemente seus estudos


Como dito, o TAC no possui valor para o Direito Eleitoral. Isso porque,
mesmo que feito perante o Juiz, no h competncia da Justia
Eleitoral em processar e julgar os descumprimentos desses termos ou
compromissos de ajustamento de conduta. Foi assim que decidiu o TSE
no Recurso Especial 292-05.2012.6.20.0032, em 2014. Vamos ver?
Recurso Especial Eleitoral 292-05.2012.6.20.0032, Grossos/RN,
relator: Min. Luciana Lssio, Data de Julgamento:10/02/2014, Data de
Publicao: DJE 032 em 14/02/2014, p. 59-60. Disponvel em: <http://
www.justicaeleitoral.jus.br/arquivos/tre-se-propaganda-eleitoral-multa-
tse>. Acesso em: 3 maio 2017.

Agora que j vimos o conceito e suas fontes, vamos estudar sobre


a hermenutica eleitoral? Hermenutica o processo pelo qual o
intrprete busca elaborar seu convencimento. a cincia do direito
destinada a organizar princpios e regras que viabilizam uma adequada
interpretao, discutindo as suas possibilidades e condies.
A interpretao um objeto da hermenutica, sendo o complexo
processo pelo qual se conhece ou se alcana a inteligibilidade e o
sentido de algo (GOMES, 2016, p. 31).
Gomes (2016, p. 32) nos ensina que:

Quanto interpretao jurdica, tradicionalmente,


firmaram-se quatro cnones com o escopo de traar
caminhos seguros para a determinao do direito. Trata-
se dos mtodos gramatical, lgico, histrico e sistemtico.
Formulados pelo pandectista Friedrich Karl Von Savigny,
foram desenvolvidos sob o signo de um sistema jurdico
fechado e tinham por fim propiciar a reconstruo do
pensamento imanente norma. No se pode negar que
ainda hoje so muito relevantes na argumentao e na
prtica jurdicas.

34 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Esses so os mtodos clssicos de interpretao. Entretanto,
o modelo clssico foi muito criticado, especialmente em relao
aos chamados casos difceis. Nesses casos, seria necessria uma
interpretao, alm da prpria letra da Lei.
Com a superao do positivismo legalista, surgiram outras
correntes como a teoria do pensamento problemtico, doutrinas
de argumentao jurdica, dos princpios gerais do direito (general
principles of law), de Dworkin (2007), e a teoria analtica.
Entretanto, no Direito contemporneo, sob a tica de um
sistema jurdico aberto (sem deixar de se aplicar as teorias clssicas)
surgiram novos argumentos utilizados na interpretao jurdica
das normas, como o princpio da segurana jurdica, ponderao,
finalidade, consequncias, equidade, dos precedentes, razoabilidade
e proporcionalidade.
A interpretao jurdica, em linhas gerais, baseia-se em duas
situaes: a norma e os fatos colocados a exame. lgico que a
atividade interpretativa no est imune subjetividade do intrprete
(juiz), mas os fatos e a norma devem ser aproximados um do outro,
sendo a norma o ponto de partida da interpretao e no o seu
ponto final.
Gomes (2016, p. 33) nos ensina que a interpretao uma
complexa interao axiolgica entre o caso concreto e a hiptese
normativa, donde resulta o direito a ser observado in concreto. Este
no propriamente dado, mas construdo na realidade da experincia
jurdica. Isso no quer dizer que a interpretao uma atividade
totalmente livre, pois o Juiz deve se guiar pela plausabilidade, coerncia,
juridicidade, tica, racionalidade, hierarquia das normas, princpios
e conceitos do setor jurdico ao qual o caso examinado se encontra
referido. Alm disso, a prpria norma (texto normativo) delimita os
sentidos possveis de serem alcanados pela interpretao jurdica.
No Direito Eleitoral podero ser utilizados todos os argumentos
citados, tanto os clssicos quanto os contemporneos, cabendo
ao intrprete utilizar-se da via hermenutica adequada para formar
suas convices. Entretanto, podemos destacar dois argumentos
jurdicos no que tange interpretao eleitoral: proporcionalidade
e o princpio da razoabilidade.
Parte da doutrina considera que a proporcionalidade no se trata
de princpio, mas de mtodo, visando a soluo racional de princpios

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 35


em coliso, situando-se no mbito da interpretao e aplicao
jurdica. Para a realizao desse mtodo importante a observao
de trs etapas: a) adequao; b) necessidade; e c) proporcionalidade
em sentido estrito. Vamos ver cada um deles?
a) Adequao: uma correlao de meios e fins. Para Gomes (2016,
p. 34), adequado significa o que idneo, vivel, para que o resultado
almejado possa ser alcanado, promovendo ou contribuindo para o
fomento ou a realizao desse resultado.
b) Necessidade: buscar o meio menos gravoso para atingir
o objetivo visado. Por exemplo, ao analisar dois princpios
colidentes, deve-se escolher aquele que, menos intensivamente,
intervm no outro.
c) Proporcionalidade em sentido estrito: a ponderao ou
reflexo dos princpios em coliso. Para ser proporcional preciso
que o princpio ou direito incidente seja mais importante para a
soluo do caso, ou seja, tenha maior fora (ou peso) para justificar a
sua prevalncia no caso, em detrimento do outro.
Entretanto, importante destacar que ao apreciar um caso
concreto, o intrprete no precisa seguir necessariamente as trs
etapas citadas. Isso porque devem analisar seguindo a ordem, ou seja,
primeiro se analisa a adequao, depois a necessidade e, por fim, a
proporcionalidade. Isso significa dizer que se ao analisar a adequao
j for possvel a soluo da coliso, no h a necessidade das demais
etapas, pois h uma relao de subsidiariedade entre elas.
O princpio da razoabilidade no previsto expressamente
na Constituio Federal de 1988, mas pode-se afirmar que o
mesmo se encontra previsto de forma implcita. Ao contrrio da
proporcionalidade, trata-se efetivamente de um princpio, vez que a
sua aplicabilidade pode se dar em vrios graus.
No Brasil, de modo geral na doutrina, a razoabilidade tem sido
entendida como um recurso argumentativo, que significa o que
conforme a razo, racional, revestido de bom senso e prudncia, ou
seja, uma medida justa ou adequada com vistas s circunstncias, os
valores sociais e o Direito.
O Princpio da Razoabilidade impe um controle aos atos estatais,
analisando a sua legitimidade e compatibilidade, ou seja, um ato
razovel quando se adequa o objetivo almejado ao meio escolhido

36 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


para alcan-lo. Podemos afirmar, respeitando os posicionamentos
contrrios, que o princpio da razoabilidade utilizado na regra da
adequao na estrutura tripartite da proporcionalidade.

Sem medo de errar


Oi, aluno. Conseguiu entender os conceitos introdutrios do Direito
Eleitoral? Espero que sim, pois eles vo auxili-lo na resoluo daquele
caso que aconteceu na cidade de Belezinha. Vamos relembr-lo?
Nesta Seo 1.2, foi proposta a voc uma situao sobre o
candidato a Prefeito, Paulo, do Partido Democrtico, na cidade de
Belezinha. Ele era candidato reeleio, e, no ano do pleito, enviou
Projeto de Lei para a Cmara de Vereadores concedendo iseno
ou desconto progressivo de multas e juros para pagamento ou
parcelamento de dbitos com a Fazenda Municipal vencidos. O
Ministrio Pblico Eleitoral props Ao alegando a prtica de conduta
vedada pelo Prefeito e candidato, com base em Consulta respondida
pelo Tribunal Superior Eleitoral. O Juiz Eleitoral negou o pedido e o
Ministrio Pblico recorreu ao TRE. Paulo contratou Dr. Jos Roberto
para a sua defesa junto ao Tribunal Regional Eleitoral.
a) A consulta uma fonte do Direito Eleitoral? b) A consulta vincula
os demais rgos, como nesse caso que o Ministrio Pblico ingressou
com ao baseando-se em uma consulta respondida pelo TSE? c) O
juiz agiu corretamente ao julgar improcedente o pedido? d) Quais
argumentos interpretativos poderiam fundamentar sua deciso?
Se voc fosse o Dr. Jos Roberto, como deveria ter respondido
esses questionamentos?
A Justia Eleitoral desempenha vrias funes, quais sejam:
administrativa, jurisdicional, normativa e consultiva. A funo
administrativa da Justia Eleitoral desempenha papel fundamental, pois
prepara, organiza e administra todo o processo eleitoral, que comea
muito antes das eleies. No h, nesta funo, lide ou conflito para
ser resolvida, e o juiz eleitoral atua de forma independente. Isto , no
necessria a provocao de qualquer interessado, e o juiz acaba por
exercer o poder de polcia que detm. Alm da funo administrativa,
para um pleito legtimo, a Justia Eleitoral possui tambm a funo
normativa, editando resolues para disciplinar as eleies. A funo
jurisdicional a atividade judicial propriamente dita, julgando as lides e
aplicando a legislao. Outra funo importante da Justia Eleitoral a

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 37


consultiva, e nela o Judicirio responde a consultas formuladas pelos
legitimados. Como vimos, a consulta uma fonte do Direito Eleitoral,
uma vez que o Art. 23, inciso XII, do Cdigo Eleitoral, determina que
compete, privativamente, ao TSE responder a consultas formuladas
sobre matria eleitoral. Ento, j aprendemos aqui a funo consultiva
do Tribunal Superior Eleitoral. Entretanto, as consultas respondidas
no vinculam os demais rgos da Justia Eleitoral, sendo apenas
um mero indicador da posio do Tribunal Superior em relao
ao caso, podendo o Juiz Eleitoral decidir de acordo com seus
argumentos interpretativos utilizados na fundamentao da deciso.
A consulta visa responder a uma situao abstrata, de forma genrica,
mostrando uma possvel interpretao do TSE sobre aquela situao,
entretanto analisando o caso concreto que o Juiz poder resolver
a situao sob anlise. O 10, do artigo 73, da Lei n 95.041/1997,
dispe que, em ano eleitoral, vedada a distribuio gratuita de bens,
valores ou benefcios por parte da Administrao Pblica, exceto
nos casos de calamidade pblica, de estado de emergncia ou de
programas sociais autorizados em lei e j em execuo oramentria
no exerccio anterior. Entretanto, vejamos que o Prefeito (e ento
candidato) Paulo utilizou-se de Programas de Recuperao Fiscal
(REFIS) em outros anos de seu mandato, no possuindo o seu ato
um cunho eleitoreiro, ou seja, ele, aparentemente, no concedeu
esses descontos para os inadimplentes, visando conseguir o voto
dos eleitores. Nesse caso, o Juiz agiu corretamente, uma vez que,
analisando o caso concreto, constatou que se tratavam de atos de
gesto, que visavam aumentar a arrecadao municipal e reduzir a
inadimplncia. Alm disso, ponderou que, para participar do REFIS,
o cidado precisava se cadastrar, ou seja, aderir s condies do
Programa, no sendo considerado um benefcio gratuito, mas uma
relao de negociao entre o Municpio (credor) e o contribuinte
inadimplente (devedor). Para tal deciso, o Magistrado poderia ter
se utilizado de diversos argumentos interpretativos, por exemplo, a
razoabilidade, ao analisar que a norma visa proteger a legitimidade
das eleies e a igualdade de condies, e que, nesse caso, o Projeto
de Lei do Prefeito no afetou essa situao, j que era um programa
utilizado em anos anteriores pelo gestor. Alm disso, quais foram as
consequncias desse Projeto? O Juiz tambm se utilizou da anlise
das consequncias para concluir que no se tratava de projeto de
cunho eleitoral.

38 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Avanando na prtica
Ministrio Pblico prope TAC para a campanha poltica no
Municpio de Boa Viagem
Descrio da situao-problema
Para as eleies municipais de 2016, no Municpio de Boa Viagem,
o Ministrio Pblico, convocou os candidatos a Prefeito e vereador
para uma reunio. Nesta reunio, o Promotor Eleitoral, Fernando
Ges, explicou aos presentes que era preciso respeitar o sossego das
pessoas, e que, em que pese ser permitido, os carros de sons, fogos
e carreatas, acabam por tirar o sossego da populao, causando
incmodos e prejudicando o trabalho, estudo e lazer das pessoas.
Alm disso, buscou limitar o horrio de funcionamento dos comits
eleitorais de campanha e tambm limitar a apenas 1, por coligao
majoritria. Portanto, estabeleceu no TAC que cada coligao/partido
ou candidato poderia contar com apenas um carro de som durante a
campanha, devendo informar o Ministrio Pblico as informaes do
carro como: placa, modelo e cor. Alm disso, o TAC estabelecia que
os candidatos deveriam se abster de realizar carreatas ou qualquer
outro evento assemelhado que perturbe o sossego alheio. Tambm
estabeleceu que cada coligao majoritria poderia ter apenas um
comit de campanha, e este funcionaria das 8 s 18 horas. No TAC
foi determinado multa de cem mil reais em caso de descumprimento.
Os candidatos e partidos assinaram o TAC.
Durante a campanha, os candidatos notaram que essas regras
estavam prejudicando a propaganda poltica, limitando o alcance
de suas propostas. Diante disso, no cumpriram os termos do TAC,
e o Ministrio Pblico Eleitoral, props ao junto ao Juzo Eleitoral
pugnando pelo pagamento de multa pelo descumprimento do TAC
firmado. O MPE sustentou que o Art. 129, inciso II, da Constituio
da Repblica, que ampliou o objeto da ao civil pblica, admite a
tutela de quaisquer direitos difusos e coletivos, at mesmo daqueles
protegidos pelo Direito Eleitoral. Voc foi contratado pelo candidato a
Prefeito, Joo Camargo, para contestar a ao do Ministrio Pblico.
Como voc faria essa contestao?

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 39


Resoluo da situao-problema
Para contestar o pedido do Ministrio Pblico, voc precisar
conhecer se possvel firmar Termos de Ajustamento de Conduta
(TAC) na seara eleitoral. Vamos responder juntos?
O TSE decidiu no julgamento de Recurso Especial - TSE - REspe:
28478 CE, Relator: Min. CRMEN LCIA ANTUNES ROCHA, Data de
Julgamento: 01/03/2011, Data de Publicao: DJE - Dirio da Justia
Eletrnico, Tomo 84, Data 05/05/2011, Pgina 44, pela incompetncia
da Justia Eleitoral para processar e julgar representao por
descumprimento de termo de compromisso de ajustamento de
conduta. Nesse caso, sendo o Direito Eleitoral ligado ao Direito
Pblico, suas normas so imperativas, ou seja, no possvel alteraes
por acordo de vontades entre os envolvidos no processo eleitoral.
Assim, os candidatos no podem assinar documento abrindo mo de
direitos, pois as normas so imperativas, e a legislao eleitoral no
limita o nmero de comits, seu horrio e a quantidade de carros de
som, muito menos, veda carreatas.
direito, garantido em Lei, que os candidatos se utilizem desses
meios para atingir o seu objetivo, e somente a Lei poderia limitar
essas formas de propaganda, no cabendo essa regulao por
Resoluo da Justia Eleitoral e, muito menos, por meio de Termos
de Ajustamento de Conduta. Os candidatos poderiam cumprir o TAC
de forma voluntria, mas, no o fazendo, no cabe qualquer tipo de
multa, uma vez que a Justia Eleitoral incompetente para julgar
e processar termos de ajustamento de conduta. Ademais, o artigo
105-A da Lei das Eleies dispe que no so aplicveis nesta seara
os procedimentos previstos na Lei da Ao Pblica (Lei Federal n
7.347/1985), onde, entre eles, esto os termos ou compromissos de
ajustamento de conduta (Art. 5, 6 da Lei da Ao Pblica).

Faa valer a pena


1.
I possvel a realizao de termos de ajustamento de conduta na seara
eleitoral.
Porque
II O Art. 129, inciso II, da Constituio da Repblica, que ampliou o
objeto da ao civil pblica, admite a tutela de quaisquer direitos difusos e
coletivos, at mesmo daqueles protegidos pelo Direito Eleitoral.

40 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Com base no estudo sobre o Direito Eleitoral, correto afirmar que:
a) As duas assertivas so verdadeiras, e a segunda uma justificativa da primeira.
b) As duas assertivas so verdadeiras, mas no estabelecem relao entre si.
c) A primeira assertiva verdadeira, e a segunda assertiva falsa.
d) A primeira assertiva falsa, e a segunda assertiva verdadeira.
e) As duas so assertivas falsas.

2. Para a realizao do mtodo da proporcionalidade importante


a observao de trs etapas, nessa sequncia, quais sejam:
a) _______________; b) ______________________; e c)
________________________ em sentido estrito.
Complete corretamente as lacunas:
a) Adequao; finalidade; e razoabilidade.
b) Razoabilidade; consequncias; e proporcionalidade.
c) Legalidade; Adequao; e razoabilidade.
d) Adequao; necessidade; e proporcionalidade.
e) Adequao; moralidade; e proporcionalidade.

3. Sobre o Direito Eleitoral, analise as assertivas:


I No caso das consultas respondidas pelo TSE, o interessado ou as
partes no podero recorrer da resposta do Tribunal, bem como no
poder ser feita reclamao quando algum rgo da Justia Eleitoral julgar
contrariamente a resposta dada pelo TSE em uma consulta.
II Em que pese no caber Termos de Ajustamento de Conduta seara
eleitoral, esse ser vlido se for realizado perante o Juiz Eleitoral, estando
presentes as partes, o Juiz e o Promotor Eleitoral.
III Em relao hermenutica, no Direito Eleitoral no podero ser
utilizados todos os argumentos clssicos, mas apenas os contemporneos,
utilizando-se o intrprete da via hermenutica adequada para formar suas
convices, uma vez que esta seara contempornea e considerado um
microssistema aberto.
IV Em relao hermenutica, no Direito Eleitoral podero ser
utilizados todos os argumentos citados, tanto os clssicos quanto os
contemporneos, cabendo ao intrprete utilizar-se da via hermenutica
adequada para formar suas convices.
Enunciado: Com base no estudo sobre o Direito Eleitoral, quais assertivas
esto corretas?
a) Apenas as assertivas I, II e III esto corretas.
b) Apenas as assertivas I e IV esto corretas.
c) Apenas as assertivas II e IV esto corretas.
d) Apenas as assertivas I e III esto corretas.
e) Apenas as assertivas II e III esto corretas.

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 41


Seo 1.3
Princpios do Direito Eleitoral
Dilogo aberto

Caro aluno,
Na seo anterior iniciamos os nossos estudos sobre o Direito
Eleitoral, conhecendo o seu conceito e os seus fundamentos, o seu
microssistema eleitoral, as suas fontes e a hermenutica eleitoral. Agora,
continuaremos a analisar o episdio da eleio municipal em Belezinha
e o trabalho do Dr. Jos Roberto, mas, dessa vez, ser possvel conhecer
e aplicar o princpio da anualidade, bem como aplicar conceitos que j
vimos, como a hermenutica eleitoral e as fontes.
Vamos l?
Para essas eleies, o Congresso Nacional aprovou a Lei n
X, dispondo sobre propaganda, financiamento e prestao de
contas das despesas com campanhas eleitorais, e alterando a Lei
no 9.504, de 30 de setembro de 1997. A legislao alterou diversos
aspectos do processo eleitoral, trazendo proibio realizao
de showmcios e distribuio de brindes. A lei entrou em vigor no
dia 10 de maio de 2016, sendo que as eleies estavam marcadas
para outubro do mesmo ano. O Tribunal Superior Eleitoral editou
a Resoluo n Y, regulamentando a minirreforma eleitoral e
aplicando grande parte do texto legal s eleies daquele ano,
como a proibio de showmcio e a priso por boca de urna. Paulo,
candidato a Prefeito pelo Partido Democrtico, entendendo que as
novas regras no poderiam ser aplicadas na eleio no ano em que
foram aprovadas, realizou um showmcio com uma dupla famosa
da regio, e foi multado pelo Juiz eleitoral. Inconformado, recorreu
ao Tribunal Regional Eleitoral, que manteve a condenao. Mais
uma vez, recorreu ao Tribunal Superior Eleitoral, alegando que no
poderiam ser aplicadas as regras nesta eleio, tendo em vista o
princpio da anualidade eleitoral. O Partido Democrtico solicitou ao
Dr. Jos Roberto a elaborao de um parecer sobre o princpio da
anualidade e a situao dessa legislao.
A) Uma legislao que altera o processo eleitoral se aprovada
no ano da eleio poder ser aplicada no mesmo ano? B) Se a

42 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


legislao aprovada tratar sobre o processo eleitoral, mas no
prejudicar a isonomia das eleies, dever respeitar o princpio da
anualidade eleitoral?
Para solucionar a situao-problema, ser necessrio compreender:
a) Fontes do Direito Eleitoral;
b) Hermenutica eleitoral; e
c) Princpio da anualidade eleitoral.
Vamos l?

No pode faltar
Ol, aluno. Veremos, nessa seo, os princpios fundamentais
do direito eleitoral e o princpio da anualidade eleitoral. Importante
lembrar que diversos princpios do direito tambm se aplicam ao
direito eleitoral, mas iremos conhecer os princpios com aplicabilidade
mais especfica na rea. Vamos juntos!
Segundo Gomes (2016, p. 43), os princpios so identificados
como verdades ou juzos fundamentais, que servem de alicerce ou
de garantia de certeza a um conjunto de juzos, ordenados em um
sistema de conceitos relativos a dada poro da realidade.
No podemos confundir princpios com regras, uma vez que estas
so determinaes especficas, que devem ou no ser cumpridas,
enquanto aqueles so vagos e imprecisos, podendo ser extrado
deles, deveres e direitos.
No campo jurdico existem princpios gerais e especficos. Os
gerais abrangem toda a cincia do Direito, enquanto os especficos
se referem apenas a uma disciplina em particular, por exemplo, o
princpio da presuno de inocncia no Direito Penal.
No Direito Eleitoral, que uma disciplina que se relaciona com
outras do Direito, vrios so os princpios que incidem nesta seara.
Entre os princpios fundamentais, podemos destacar: Democracia;
Democracia representativa; Estado Democrtico de Direito; Soberania
popular; Republicano; Federativo; Sufrgio universal; Legitimidade;
Moralidade; Probidade; e Igualdade ou isonomia. Vamos ver alguns
desses princpios? Vamos juntos.
A democracia o governo da maioria, e no se refere apenas aos
direitos polticos. Mesmo que se trate de um governo constitucional

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 43


da maioria, a democracia permite a participao da minoria em
relao representao, fiscalizao e crtica parlamentar.
Nem sempre o direito de votar e ser votado significa que esse
princpio respeitado. H regimes ditatoriais que, na histria, j se
disseram democrticos, e h democracias de fachada onde o povo
possui o direito de voto, mas outras aes do Governo demonstram
prticas totalitrias, por exemplo, patrulhamento ideolgico, controle
velado dos meios de comunicao, perseguio e morte de opositores.
Nesse sentido, a democracia compreendida nos planos
poltico (participao na formao da vontade estatal), social (acesso
a benefcios sociais e polticas pblicas) e econmico (participao
nos frutos da riqueza nacional, com acesso a bens e produtos)
(GOMES, 2016, p. 49).
Para a efetivao da democracia, meio pelo qual o governo
pertence ao povo, foram concebidos alguns modelos. Podemos
dividir em trs grupos: democracia direta, indireta e semidireta.
A democracia clssica a direta, modelo no qual os cidados
participam das decises do governo, por meio de assembleias pblicas,
nas quais devem participar todos os cidados do local, fazendo com
que as vontades do povo coincidam com as vontades do governo.
Um exemplo da democracia direta foi Atenas, nos sculos IV e V a.C.,
mas, atualmente, esse modelo impraticvel, pois invivel reunir
todo o povo para a tomada de decises. Por isso, surgiu a democracia
indireta (representativa), modelo no qual o poder pertence ao povo,
mas exercido por meio de representantes eleitos.
Na democracia representativa os cidados escolhem seus
representantes por meio do voto, e os eleitos recebem um mandato,
sendo que a participao popular se d na escolha dos representantes e
governantes, cabendo a estes as decises polticas e governamentais,
de acordo com sua convenincia.
No h, nesse modelo, qualquer vinculao jurdica, vontade dos
eleitores, mas os representantes devem buscar atender aos anseios
dos representados, uma vez que cabe aos cidados votarem ou no
novamente neles.
No Brasil, a representao poltica se faz por meio dos partidos
polticos, sendo uma das condies de elegibilidade a filiao partidria,
ou seja, o monoplio das candidaturas pertence aos partidos, no
existindo no sistema brasileiro a possibilidade de candidaturas avulsas.

44 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Tanto assim que se firmou o entendimento de que o mandato
no pertence ao parlamentar, e sim ao partido poltico pelo qual se
elegeu, sendo que, ao trocar de agremiao, o mandatrio perde o
seu mandato, ressalvada as hipteses da Lei.

Assimile
O entendimento de que o mandato pertence ao partido poltico foi
firmado pelo Tribunal Superior Eleitoral, nas Resolues n 22.526/2007,
22.563/2007 e 22.610/2007, e o Supremo Tribunal Federal ratificou
o entendimento do TSE. A minirreforma eleitoral de 2015 (Lei Federal
n 13.165/2015) alterou a Lei dos Partidos Polticos (Lei Federal n
9.096/1995), prevendo, expressamente, a chamada infidelidade
partidria. Em seu artigo 22-A, ela prev que perder o mandato o
detentor de cargo eletivo que se desfiliar, sem justa causa, do partido
pelo qual foi eleito. No pargrafo nico destes artigos esto previstas as
situaes de justa causa, vejamos:
a) mudana substancial ou desvio reiterado do programa partidrio;
b) grave discriminao poltica pessoal; e
c) mudana de partido efetuada durante o perodo de trinta dias que
antecede o prazo de filiao exigido em lei para concorrer eleio,
majoritria ou proporcional, ao trmino do mandato vigente.
Desta forma, o parlamentar que mudar de partido, sem justa causa,
perde tambm o mandato eletivo.

O ltimo modelo de democracia a semidireta, que busca conciliar


os modelos anteriores (direta e representativa), e o modelo em vigor
no Brasil. Isso porque, o artigo 1, da Constituio Federal, estabelece
que todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
Dessa forma, a democracia no Brasil exercida pelos
representantes eleitos com alguns mecanismos da direta, quais
sejam: plebiscito, referendo e iniciativa popular. Vamos entender cada
um desses mecanismos? Plebiscito a consulta prvia edio de
ato legislativo ou administrativo, cabendo ao povo aprovar ou rejeitar
a proposta. No Brasil, por exemplo, tivemos essa consulta popular,
em 1993, para a forma de governo e sistema de governo, quando a
maioria da populao votou pela Repblica e Presidencialismo.
O referendo uma consulta posterior edio do ato legislativo
ou administrativo, cabendo ao povo referendar a proposta ou rejeit-

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 45


la. Um exemplo de referendo no Brasil foi a consulta realizada sobre o
Estatuto do Desarmamento, em 2005, quando a populao rejeitou a
proibio da venda de armas e munies. A populao deveria votar
SIM se fosse a favor da proibio e do texto aprovado no Congresso,
ou NO caso contrrio a essa proibio. No final 63,94% votaram
contra a proibio, e 36,06% a favor.
Por fim, a iniciativa popular o poder dos cidados apresentarem
projetos de Lei ao Congresso Nacional, e um exemplo da utilizao
desse mecanismo no pas foi a Lei da Ficha Limpa (LC 35/2010), um
projeto de Lei de iniciativa popular.
Vamos conhecer outro princpio fundamental eleitoral?
O Estado Democrtico de Direito est fundamentado no artigo
1, da Constituio Federal, que dispe que a Repblica Federativa do
Brasil se constitui em um Estado Democrtico de Direito. Mas o que
significa isso? Vamos ver! Estamos diante de um Estado de Direito
quando o Estado tem o seu limite de atuao no Direito, ou seja, a
sua atuao no se pauta pela fora, arbtrio e prepotncia, mas sim
por critrio do Direito. Esse tipo de Estado se caracteriza por uma
Constituio forte, isso quer dizer que ela se sobrepe s demais
legislaes supremacia da Constituio.
J o Estado Democrtico significa que os cidados so os
protagonistas do processo democrtico, sendo seus autores e
destinatrios principais de suas emanaes. Em outras palavras, o
Governo formado pelos cidados, escolhidos por meio do voto
direto, livre e universal. Ser um Estado Democrtico significa que o
poder pertence ao povo.
Vamos falar agora sobre outros dois princpios fundamentais:
Republicano e Federativo. O primeiro princpio est relacionado
forma de governo, enquanto o segundo se relaciona com a forma
de Estado.
A Monarquia e a Repblica so as duas formas de governo mais
conhecidas, sendo que a primeira caracterizada pela vitaliciedade e
hereditariedade do Chefe de Estado, no havendo uma rotatividade e
alternncia no Poder. Os fundamentos da Repblica so a alternncia
do Poder, a temporalidade e a eletividade, ou seja, tanto os Chefes do
Poder Executivo quanto os representantes no Legislativo so eleitos
para um mandato, por meio de eleies diretas, gerais e peridicas.

46 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Quanto ao princpio federativo, existem algumas formas de Estado,
sendo as mais conhecidas o Estado Unitrio e o Estado Federado. No
Unitrio, o Poder centralizado na mo de um rgo central. Pode
haver a descentralizao administrativa por meio de departamentos,
provncias, mas no h autonomia e independncia para esses rgos
descentralizados.
No Estado Federado h uma unio de estados autnomos que so
regidos por uma Constituio Poltica. O Brasil adotou essa forma de
Estado com a inaugurao da Repblica, em 1889, que se consolidou
com a Constituio da Repblica Federativa dos Estados Unidos do
Brasil, de 24 de fevereiro de 1891, quando transformou as provncias
do Imprio em estados federados. Desde ento, o princpio federativo
impera em nosso ordenamento jurdico. Conforme o artigo 1, da
Constituio Federal, a Repblica Federativa Brasileira formada pela
unio indissolvel dos estados, Municpios e Distrito Federal.
Vamos agora conhecer a soberania popular, e depois abordaremos
um princpio muito importante para o Direito Eleitoral e para a
democracia que o sufrgio universal?
A soberania popular est ligada ao Poder supremo, soberano,
sendo este Poder um dos elementos do Estado. Segundo Gomes
(2016, p. 54) traduz-se em sua expresso dinmica, pois por
ele que o governo pe em movimento as polticas pblicas que
pretende ver implantadas.
Ser soberano o Poder que no se sujeita a nenhum outro, sendo
que, na sua ausncia, no h o Estado. Ressalta-se que o fato do
Poder ser soberano no significa que no esteja submetido a um
regime jurdico, sendo que soberania no significa arbtrio (Estado
Democrtico de Direito). Sendo assim, na soberania popular, o Poder
supremo pertence ao povo, sendo ela que confere legitimidade aos
governantes, pois todo o poder emana do povo que o exerce por
meio de seus representantes eleitos, atravs do sufrgio universal, voto
direto e secreto, ou diretamente por meio de plebiscito, referendo ou
iniciativa popular.
Conforme destacado, a soberania popular exercida pelo sufrgio
universal, e este significa aprovao, concordncia, ou seja, a
manifestao de vontade de um conjunto de pessoas para escolha
de representantes polticos (GOMES, 2016, p. 57).

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 47


Trata-se do poder de decidir os destinos da sociedade, os rumos
do Governo e a atuao da Administrao Pblica. Para Gomes (2016,
p. 57) o sufrgio a essncia dos direitos polticos, porquanto enseja
a participao popular no governo, sendo este o responsvel pela
conduo do Estado.
O sufrgio apresenta duas dimenses: uma ativa e a outra passiva.
A primeira se refere capacidade de votar (capacidade eleitoral ativa),
enquanto a segunda se refere capacidade de ser votado (capacidade
eleitoral passiva), de ser escolhido no processo eleitoral.
Ele tambm pode ser classificado em universal ou restrito, igual ou
desigual. No sufrgio universal no so admitidas restries, tais como
em razo de etnia, riqueza ou capacidade intelectual, admitindo-se
apenas limitaes excepcionais (por exemplo, a idade). Sendo assim,
o direito de votar concedido ao maior nmero de pessoas possvel,
cabendo, excepcionalmente, algumas limitaes que, naturalmente,
impedem a pessoa de participar. J o sufrgio restrito aquele
concedido a apenas alguns nacionais, a uma minoria, podendo ser
um sufrgio censitrio, cultural ou capacitrio, e masculino. O primeiro
est ligado capacidade econmica da pessoa, ou seja, restrinja-se
o exerccio do sufrgio apenas queles detentores de riqueza. J o
sufrgio cultural ou capacitrio liga-se ao grau de intelectualidade do
indivduo, por exemplo, apenas queles detentores de diploma de
curso superior, e a Constituio brasileira acolheu parcialmente este
sufrgio ao negar a capacidade eleitoral passiva aos analfabetos, mas
estes podero votar (alistamento eleitoral facultativo). J o sufrgio
restrito masculino aquele que exclui o direito de votar e ser votado
das mulheres, conferindo apenas aos homens esse direito, como j
ocorreu anteriormente no Brasil.
O sufrgio igual aquele que confere o mesmo peso para todos os
cidados, ou seja, o voto de todos apresenta o mesmo peso poltico
(um homem, um voto). Entretanto, em relao capacidade eleitoral
passiva, esse princpio sofre excees, pois a Constituio Federal
estabeleceu o critrio etrio para as condies de elegibilidade para
certos cargos.

48 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


Exemplificando
O artigo 14, 3, inciso VI, da Constituio Federal, estabelece as
idades mnimas para as condies de elegibilidade de alguns cargos.
Vamos v-las?
- Presidente da Repblica, Vice-Presidente e Senador: 35 anos;
- Governador, Vice-Governador e Distrito Federal: 30 anos;
- Prefeito, Vice-Prefeito, Deputados Estaduais, Distritais e Federais e juiz
de paz: 21 anos; e
- Vereador: 18 anos.

Por fim, o sufrgio desigual confere peso maior ou mais nmero de


votos a determinadas pessoas, por exemplo, o voto familiar no qual o
pai possui o nmero de votos correspondentes ao nmero de filhos.
Importante destacar que no podemos confundir sufrgio com
voto, uma vez que o primeiro o direito, enquanto o segundo o
exerccio desse direito, sendo o voto a concretizao do direito de
sufrgio. Vamos falar um pouco sobre o voto? Vamos juntos!
Como vimos o voto o exerccio do sufrgio, sendo fundamental
em qualquer democracia, pois concretiza a soberania popular e o
sufrgio. Em que pese expressar um direito subjetivo, tambm um
dever cvico, pois a Constituio Federal determina que o voto seja
obrigatrio para os maiores de 18 anos e menores de 70 anos (Art.
14, 1, inciso I).

Reflita
Se o voto um direito do cidado, vlido obrig-lo a exercer esse
seu direito? Se os indivduos no participam ativamente e intensamente
da vida poltica como podero votar em pessoas srias, comprometidas
e responsveis? J que no participam ou no se interessam pela vida
poltica, no seria mais fcil votar em qualquer um, naquele que melhor
se apresenta ou naquele que fala o que o povo quer ouvir? Ser que
a obrigatoriedade do voto no favorece a venda e compra de votos
nas eleies, j que aqueles que no se interessam so obrigados a
comparecer?

No sistema eleitoral brasileiro, o voto apresenta as caractersticas


de personalidade, obrigatoriedade, liberdade, secreto, direto,
peridico e igual. Mas, o que significam essas caractersticas? O
voto personalssimo, pois no se admite voto por procurao,

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 49


representante ou correspondncia, sendo necessrio que o eleitor
se apresente pessoalmente para exercer seu direito. obrigatrio,
pois os cidados de 18 a 70 anos so obrigados obrigao cvica
a comparecerem ao local de votao, assinarem a lista e votar,
e quando no puderem, devem justificar a sua ausncia no dia do
pleito, ou em at 60 dias aps a votao, sob pena de multa. Caso
esteja no exterior, o prazo de 30 dias aps o retorno ao pas (CE.
Art. 7, caput). Alm disso, o eleitor que se abstiver de votar por trs
vezes consecutivas, no justificando a sua ausncia, nem recolher a
multa imposta ter sua inscrio eleitoral cancelada, deixando de ser
cidado (CE, Art. 7, 3).
O voto livre, pois o eleitor poder (ou pelo menos deveria)
escolher livremente entre os candidatos, partidos que se apresentaram,
e tambm poder votar em branco ou anular seu voto na urna.
O eleitor, ento, obrigado a comparecer s urnas, porm no
obrigado a votar em algum candidato.
O voto secreto, pois no poder ser revelado pelos rgos da
Justia Eleitoral, e esse sigilo constitui um direito subjetivo pblico
do eleitor, sendo que isso assegura a lisura e a probidade no
processo eleitoral, ajudando a evitar o suborno, a compra de votos
e a intimidao do eleitor. Somente o prprio eleitor pode revelar,
se querendo, seu voto e sua preferncia. Ento, voc pode levar seu
celular para a cabine de votao, tirar uma foto e postar na rede social?
No, isso no permitido. Quando falamos em revelar seu prprio
voto e preferncia, estamos falando que o eleitor pode, por exemplo,
postar na rede social o apoio em tal candidato/partido/coligao, ou
utilizar adesivos e broches mesmo na hora de votar.
A proibio de celulares e mquinas na cabine de votao decorre
do sigilo do voto, e principalmente para proteger o prprio eleitor e
a democracia, pois em alguns crimes eleitorais como a compra de
votos, poderia o comprador exigir uma foto comprovando o voto em
tal candidato, e isto prejudicaria a lisura do processo eleitoral.
O voto tambm direto, pois os cidados escolhem diretamente
seus governadores, no havendo intermedirios neste ato. O voto
indireto uma exceo no direito eleitoral brasileiro, ocorrendo
no caso de vacncia dos cargos de Presidente e Vice-Presidente
nos ltimos dois anos do perodo presidencial (Art. 81, 1, da
Constituio Federal), sendo a eleio realizada, indiretamente,
pelo Congresso Nacional, 30 dias aps a vacncia. Nesse caso, a

50 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


eleio desenvolvida e desenrolada na respectiva Casa Legislativa,
devendo ser observadas as condies de elegibilidade e as causas
de inelegibilidade. A votao pblica, pois o representado tem o
direito de saber como votou seu representante.
Alm disso, o voto peridico, pois deve ser exercido de tempos
em tempos, ou seja, a cada 4 anos o eleitor vota nas eleies
municipais e federais. Por fim, como j vimos, o voto igual, pois tem
o mesmo peso para todos os eleitores. Um ltimo detalhe, antes de
iniciarmos um novo princpio, que no podemos confundir voto
com escrutnio, pois o primeiro o exerccio do sufrgio e o segundo
significa a maneira como ser dado o voto ou o nmero de vezes que
o eleitor vota, ou seja, tambm tem o significado de turno.

Complemente seus estudos


Como o tema voto bastante complexo e completo, e ainda temos que
abordar alguns princpios fundamentais do direito eleitoral e o princpio
da anualidade, recomenda-se a leitura das pginas 57 a 69 da obra de
Jos Jairo Gomes Direito Eleitoral, a fim de estudo mais aprofundado
sobre o voto, tema importantssimo para os nossos estudos.
GOMES, Jos Jairo. Direito eleitoral. 12. ed. rev., atual e ampl. So Paulo:
Atlas, 2016. p. 57-69.

Os princpios da legitimidade, da moralidade e da probidade esto


previstos no artigo 14, 9, da Constituio Federal. Legitimidade
significa dizer que o resultado das urnas est de acordo com a
vontade popular, e que foi observado todo o procedimento legal
previsto. Nesse contexto, deve ser observado o procedimento legal
que regula as eleies, j que isso extremamente relevante para
o direito eleitoral, pois garante uma escolha em uma disputa limpa,
isenta de vcios, fraudes e corrupo.
A moralidade significa dizer que o mandato obtido por meio
de prticas ilcitas, antiticas, imorais, no goza de legitimidade.
Mais que isso: significa que o mandato poltico deve ser sempre
conquistado e exercido dentro dos padres ticos aceitos pela
civilizao (GOMES, 2016, p. 72).
A probidade, no mbito do Direito Eleitoral, garantida por meio
das hipteses de inelegibilidade para o agente improbo, inibindo o
exerccio dos direitos polticos, e ensejando a suspenso deles no
caso de improbidade, como j vimos.

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 51


Agora vamos ver outro princpio basilar do direito eleitoral, que
o princpio da isonomia ou igualdade de condies, importantssimo
para a lisura do pleito, e que acaba por garantir muitos outros princpios
fundamentais j vistos. Vamos l!
O princpio da isonomia, no direito eleitoral, visa garantir a todos
os concorrentes a cargos polticos-eletivos as mesmas oportunidades.
Por exemplo, na propaganda eleitoral, todos os candidatos, devero
ter igualdade na oportunidade de veicular seus programas e ideais
de governo, bem como pensamentos e propostas. Mas, por que
que alguns partidos possuem mais tempo de propaganda eleitoral
nos meios de comunicao? Essa desigualdade busca fortalecer os
partidos polticos, conferindo maior estabilidade aos governos, pois
os maiores possuem mais tempo, enquanto os menores menos,
mas todos possuem o direito de veicular propaganda. Nesse caso,
estamos diante da igualdade formal e no material.
No poderia, por exemplo, um candidato ter o direito de fazer
propaganda gratuitamente na internet e outro no, tampouco um
candidato poder fazer santinhos, enquanto outros no. Alm da
questo de propaganda eleitoral, h outras situaes que podem gerar
desigualdade e que so vedadas pela Justia Eleitoral, por exemplo,
os candidatos que tambm so apresentadores/comentaristas de TV
ou rdio, aps 30 de junho do ano das eleies, no podero mais
ter seus programas veiculados (Art. 45, 1, da Lei n 9.504/1997).
Da mesma forma, aps a realizao das convenes no podero
as emissoras divulgar nome de programas que se refira a candidato,
mesmo que sejam programas que j existam, inclusive programas
televisivos que possuem o mesmo nome de urna ou de propaganda
do candidato. Caso haja a divulgao, poder haver o cancelamento
do registro de candidatura conforme determina o Art. 45, VI da Lei
n 9.504/1997. Isso porque, claramente, haveria uma vantagem se o
apresentador-candidato continuasse a apresentar seu programa ou
que a emissora divulgasse o nome do programa que coincide com
o nome do candidato, estando em uma clara situao de vantagem
sobre os demais (exposio miditica).
Vamos conhecer agora um princpio importante ligado ao
processo eleitoral, que o princpio da anualidade ou anterioridade.
Vamos juntos!
Esse princpio est expressamente previsto no artigo 16, da
Constituio Federal, e estabelece que a lei que alterar o processo

52 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


eleitoral entrar em vigor na data da sua publicao, mas que s ter
eficcia plena se publicada at um ano da prxima eleio.
O objetivo dessa restrio impedir alteraes casusticas na
legislao eleitoral, que poderiam surpreender os candidatos,
beneficiando-os ou prejudicando-os. Tambm propicia estabilidade,
previsibilidade, segurana jurdica e garante o princpio da igualdade
de condies, pois, caso esse princpio no seja respeitado, poderiam
haver mudanas visando beneficiar uns em detrimento de outros.
Como notamos, esse princpio aplicvel apenas nos textos que
alteram o processo eleitoral; entretanto, a norma vaga quanto ao
significado de processo eleitoral. Nesse sentido, quais normas so
atingidas por essa ineficcia? As normas materiais (direitos, deveres,
sanes, inelegibilidade, propaganda eleitoral, abuso do poder, direito
de voto) ou as formais (ritos, prazos, recursos)?
Os Tribunais, ao interpretarem essa matria, tm entendido
que devem ser analisadas as circunstncias reinantes, no se
analisando meramente a questo temporal, mas, principalmente, a
substncia da norma. Isso porque devem ser restritas as alteraes
que, substancialmente, surpreendam os candidatos (criadas com a
inteno de beneficiar ou prejudicar determinadas candidaturas),
garantindo, assim, a igualdade, a imparcialidade e a no surpresa.
Dessa forma, o princpio da anualidade no diz respeito apenas
ao critrio temporal de at um ano da prxima eleio, mas,
principalmente, ao contedo da norma, de forma a garantir que
as alteraes no prejudiquem ou beneficiem candidatos. Assim,
segundo Gomes (2016, p. 302) o significado literal do princpio em
tela tem cedido lugar a seu sentido essencial e afirmao de valores
considerados mais elevados ou de maior densidade.
Sobre essa matria os Tribunais j se manifestaram em alguns casos,
por exemplo, a Lei Complementar n 64/1990 que o TSE entendeu ser
aplicvel nas eleies daquele ano, e na Lei Federal n 11.300/2006
que tambm foi aplicada nas eleies de 2006, e regulamentada
pela Resoluo do TSE n 22.205/2006. Essas normas tratam de
inelegibilidade, financiamento, propaganda eleitoral, prestao de
contas, temas que esto claramente ligados ao processo eleitoral.
Veja o exemplo da LC n 64/1990: a norma estabelece as
inelegibilidades, ou seja, situaes nas quais o cidado no poder
exercer sua capacidade eleitoral passiva, e foi aplicada no ano da

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 53


sua aprovao, pois, em que pese alterar o processo eleitoral, visava
resguardar a probidade na Administrao Pblica, ou seja, um valor
considerado mais elevado e maior.
Por outro lado, houve uma grande controvrsia quanto aplicao
da Lei da Ficha Limpa (LC n 35/2010) nas eleies daquele ano, com
o TSE firmando um entendimento e o STF, posteriormente, outro,
mas veremos isso em detalhes na Seo 4.2, quando estudarmos a
Lei da Ficha Limpa.
Esse princpio tambm se aplica a situaes especficas da
jurisprudncia, tendo o STF decidido que as decises do TSE que,
no curso do pleito eleitoral ou logo aps, alterar a jurisprudncia
dominante, no tero sua aplicabilidade imediata ao caso concreto,
mas somente aos casos do pleito posterior. Isso porque, entendeu o
STF, que razovel concluir que a Constituio tambm alberga uma
norma, ainda que implcita, que traduz o postulado da segurana
jurdica como princpio da anterioridade ou anualidade em relao
alterao da jurisprudncia do TSE (Supremo Tribunal Federal.
Plenrio. Recurso Extraordinrio n 637485/RJ. Rel. Min. Gilmar
Mendes. Dje 21/05/2013).
Portanto, o princpio da anualidade no apenas o critrio temporal,
mas, principalmente, a substncia da norma, sendo necessria uma
interpretao dos princpios fundamentais eleitorais, e a ponderao
de valores para se concluir pela aplicao ou no da legislao se
aprovada no ano de eleio, de modo a garantir a no surpresa, a
igualdade e a imparcialidade. Alm disso, tambm aplicvel quando
estamos diante da jurisprudncia.

Sem medo de errar


Nesta Seo 1.3, foi proposta a voc uma situao sobre o
candidato a Prefeito, Paulo, do Partido Democrtico, na cidade
de Belezinha. No ano da eleio foi aprovada e publicada uma lei
que trouxe proibio realizao de showmcios e distribuio de
brindes, e o TSE regulamentou, por meio de Resoluo, aplicando
as alteraes eleio. O candidato Paulo acreditando que essas
normas no poderiam ser aplicadas naquele mesmo ano, fez um
showmcio com uma dupla famosa e acabou sendo multado, e o Dr.
Jos Roberto recorreu contra essa deciso. A) Uma legislao que
altera o processo eleitoral se aprovada no ano da eleio poder ser
aplicada no mesmo ano? B) Se a legislao aprovada tratar sobre o

54 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


processo eleitoral, mas no prejudicar a isonomia das eleies, dever
respeitar o princpio da anualidade eleitoral?
Conforme estudamos, o princpio da anualidade ou anterioridade
no considera apenas o critrio temporal, mas, essencialmente, a
substncia da norma. No presente caso, em que pese se tratarem de
alteraes no processo eleitoral, as normas no afetaram a igualdade
de condies (princpio da isonomia ou igualdade), tampouco
visaram beneficiar uns em detrimento de outros. Sendo assim, a
legislao poderia ser aplicada na eleio, uma vez que as alteraes
que devem respeitar a anualidade so aquelas que, substancialmente,
surpreendam os candidatos, criadas com a inteno de beneficiar ou
prejudicar determinadas candidaturas, garantindo, assim, a igualdade,
a imparcialidade e a no surpresa.

Avanando na prtica
Lei estabelece que apenas cidados com diploma de curso
superior podero ser candidatos
Descrio da situao-problema
O Congresso Nacional aprovou a Lei X, estabelecendo que, para
ser candidato a um cargo eletivo, o cidado deve ter concludo um
curso superior por uma faculdade reconhecida pelo MEC (Ministrio
da Educao). A proposta, oriunda da iniciativa popular, aprovada
no alterou a Constituio, mas, apenas, a Lei das Eleies. O
candidato deve, alm de cumprir as condies de elegibilidade
dispostas na Constituio Federal, comprovar, por meio de diploma
de curso superior, possuir a intelectualidade necessria para
exercer um mandato poltico-eletivo. Segundo justificativa da Lei, a
gesto pblica exige cada vez mais capacidade dos gestores, bem
como fundamental para fortalecer o Poder Legislativo que seus
parlamentares tenham estudo e capacidade, e que no concebvel
que uma pessoa sem estudos e intelectualidade represente algum
ou governe uma cidade, um estado ou pas. Alguns partidos polticos,
no concordando com essa Lei, ingressaram com Ao Direta de
Inconstitucionalidade junto ao Supremo Tribunal Federal, alegando
que a norma contraria o princpio do sufrgio universal disposto na
Constituio Federal, sendo que o sufrgio restrito no permitido no
ordenamento jurdico brasileiro. Essa Lei inconstitucional?

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 55


Resoluo da situao-problema
Vamos responder juntos? Vamos l!
Conforme estudamos, a Constituio Federal disps sobre o
princpio do sufrgio universal. O sufrgio o poder de decidir
os destinos da sociedade, os rumos do Governo e a atuao da
Administrao Pblica, sendo a essncia dos direitos polticos.
Alm disso, podemos dividir o sufrgio em ativo e passivo. Nesse
caso, o sufrgio alterado o passivo, ou seja, a capacidade eleitoral
passiva. A Constituio Federal estabelece em seu artigo 14 que a
soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto
direto e secreto, com valor igual para todos. Da mesma forma, o
prprio texto constitucional traz as condies de elegibilidade, que
acabam por restringir esse princpio. Entretanto, no pode uma Lei,
que hierarquicamente inferior Constituio, estabelecer mais
restries ao princpio do sufrgio universal, pois acaba por prejudicar
a soberania popular e a prpria Democracia. Desta forma, a Lei X
inconstitucional, pois a Constituio garante o sufrgio universal e,
em que pese trazer algumas restries, no admite o sufrgio restrito,
que, nesse caso, o sufrgio cultural ou capacitrio.

Faa valer a pena

1. Sobre os princpios fundamentais eleitorais, analise as assertivas:


I O sufrgio universal o Poder supremo pertencente ao povo, sendo
ele que confere legitimidade aos governantes, pois todo o poder emana do
povo que o exerce por meio de seus representantes eleitos.
II O voto secreto, pois no poder ser revelado pelos rgos da
Justia Eleitoral, e esse sigilo constitui um direito subjetivo pblico do
eleitor, no podendo nem o prprio eleitor divulgar, se quiser, o seu voto
e a sua preferncia.
III Estado de Direito significa que o Estado tem o seu limite de atuao
no Direito, ou seja, a sua atuao no se pauta pela fora, arbtrio e
prepotncia, mas sim por critrio do Direito.
IV Estado Democrtico significa que so os cidados os protagonistas do
processo democrtico, sendo os autores e destinatrios principais de suas
emanaes. Em outras palavras, o Governo formado pelos cidados,
escolhidos por meio do voto direto, livre e universal. Ser um Estado
Democrtico significa que o poder pertence ao povo.
Quais assertivas esto corretas?
a) Apenas as assertivas I e II esto corretas.

56 U1 - Fundamentos do direito eleitoral


b) Apenas as assertivas II e IV esto corretas.
c) Apenas as assertivas III e IV esto corretas.
d) Apenas as assertivas I e IV esto corretas.
e) Apenas as assertivas I e III esto corretas.

2. No sistema eleitoral brasileiro, o voto apresenta as caractersticas de


personalidade, obrigatoriedade, liberdade, secreto, direto, peridico e
igual. Sobre isso, associe as duas colunas, relacionando as caractersticas
do voto com a sua definio:
1. Personalidade.
2. Peridico.
3. Igual.
4. Liberdade.
( ) O eleitor poder escolher entre os candidatos, partidos que se apresentaram,
e tambm poder votar em branco ou anular seu voto na urna.
( ) O voto tem o mesmo peso para todos os eleitores.
( ) Para votar necessrio que o eleitor se apresente pessoalmente para
exercer seu direito, no sendo admitidos votos por procurao.
( ) O voto deve ser exercido de tempos em tempos, ou seja, a cada 4 anos
o eleitor vota nas eleies municipais e federais.
A sequncia correta dessa associao :
a) 4, 1, 3, 2. d) 3, 4, 2, 1.
b) 4, 2, 3, 1. e) 2, 3, 1, 4.
c) 4, 3, 1, 2.

3. Sobre os princpios do Direito Eleitoral, analise as assertivas:


II O princpio da isonomia, no direito eleitoral, visa garantir a todos
os concorrentes a cargos polticos-eletivos as mesmas oportunidades,
sendo vedada a excluso de candidatos dos debates de televiso,
independentemente da representatividade do seu partido.
III O princpio da anualidade no se aplica s jurisprudncias do TSE,
conforme o entendimento do Supremo Tribunal Federal, uma vez que
decises judiciais no so normas.
IV No Brasil, a representao poltica se faz por meio dos partidos
polticos, sendo uma das condies de elegibilidade a filiao partidria, ou
seja, o monoplio das candidaturas pertence aos partidos, no existindo
no sistema brasileiro a possibilidade de candidaturas avulsas.
Quais assertivas esto corretas?
a) Apenas as assertivas I e IV esto corretas.
b) Apenas as assertivas II e III esto corretas.
c) Apenas as assertivas I e II esto corretas.
d) Apenas as assertivas I, II e IV esto corretas.
e) Apenas as assertivas III e IV esto corretas.

U1 - Fundamentos do direito eleitoral 57


Referncias
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF:
Senado Federal; Centro Grfico, 1988.
______. Lei n 4.737, de 15 de julho de 1965. Institui o Cdigo Eleitoral. Dirio Oficial da
Unio, Braslia, DF, 19 jul. 1965.
______. Lei n 8.429, de 2 de junho de 1992. Dispe sobre as sanes aplicveis aos
agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de mandato, cargo,
emprego ou funo na administrao pblica direta, indireta ou fundacional e d outras
providncias. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 3 jun. 1992.
______. Lei n 9.096, de 19 de setembro de 1995. Dispe sobre partidos polticos,
regulamenta os arts. 17 e 14, 3, inciso V, da Constituio Federal. Dirio Oficial da
Unio, Braslia, DF, 20 set. 1995.
______. Lei n 9.504, de 30 de setembro de 1997. Estabelece normas para as eleies.
Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 1 out. 1997.
______. Lei Complementar n 64, de 18 de maio de 1990. Estabelece, de acordo com
o art. 14, 9 da Constituio Federal, casos de inelegibilidade, prazos de cessao, e
determina outras providncias. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 21 maio 1990.
______. Supremo Tribunal Federal. Recurso em Mandado de Segurana n 21.185/DF,
de 14 dez.1990 Relator: Ministro Moreira Alves.
______. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n 637485/RJ, Dje 21 maio
2013 Relator Ministro Gilmar Mendes.
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Livraria do Advogado, 2006.

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