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Cade - Defesa Da Concorrencia No Brasil 50 Anos PDF
Cade - Defesa Da Concorrencia No Brasil 50 Anos PDF
no Brasil
50 anos
Defesa da concorrncia
no Brasil
50 anos
INSTITUCIONAL
Superintendente-Geral do Cade
Carlos Emmanuel Joppert Ragazzo
Governo Federal
Ministrio da Justia
Braslia
2013
2013 Conselho Administrativo de Defesa Econmica
Todos os direitos reservados. permitida a reproduo parcial ou total desta obra, desde que
citada a fonte e no seja para venda ou qualquer fim comercial.
Disponvel em: CD-ROM
Disponvel tambm em: www.cade.gov.br
Tiragem: 500 exemplares
Elaborao, distribuio e informaes:
Conselho Administrativo de Defesa Econmica
SEPN 515 CONJUNTO D, LOTE 4, ED. CARLOS TAURISANO. CEP: 70770-504 - BRASLIA/DF
Telefone: (61) 3221-8599 | cade@cade.gov.br
ISBN : 978-85-85820-43-5
Distribuio gratuita.
Esta publicao foi realizada com recursos provenientes do
Fundo de Defesa dos Direitos Difusos FDD do Ministrio da Justia.
Impresso no Brasil.
FICHA TCNICA
13 Apresentao
17 Prefcio
31 Introduo
43 Primeiros passos
51 O caminho at a Lei 8.884/94
91 Foco em cartis
95 Buscas e apreenses
98 Lenincia
104 Condutas unilaterais
108 Parcerias
115 A Estratgia Nacional de Combate a Cartis
144 PAC
149 Planejamento
160 Transio
181 Concluso
Apresentao
33
34
Olhar retrospectivo
1976 1977
118 sesses 108 sesses
Julgamentos Julgamentos
3 Processos Administrativos 16 Processos Administrativos
1 pela condenao 8 Averiguaes
9 Averiguaes 1 Recurso
1 Recurso 6 representaes
6 representaes 1 Incidente Processual e algumas
3 outros processos Resolues Normativas
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O caminho at a Lei 8.884/94 de setores econmicos, empresas
ou estabelecimentos, bem como de
O incio da dcada de 1990 no seus administradores e controlado-
Brasil foi marcado por crises econ- res, capazes de perturbar ou afetar,
micas e pela exacerbao da defe- direta ou indiretamente, os mecanis-
sa da liberalizao da economia e mos de formao de preos, a livre
da abertura do mercado como ins- concorrncia, a liberdade de iniciati-
trumentos de enfrentamento do pro- va ou os princpios constitucionais da
cesso inflacionrio. Nesse contexto ordem econmica. Adicionalmente,
de abertura econmica, entraram em a Lei 8.158/91 deu ao Cade a res-
vigor a Lei 8.137, de 27 de dezembro ponsabilidade de analisar atos de
de 1990, e a Lei 8.158, de 8 de janeiro concentrao das empresas, pois a
de 1991. A primeira definiu os crimes legislao anterior Lei 4.137/62 s
contra a ordem tributria, econmica previa a atribuio de coibir condu-
e contra as relaes de consumo, fi- tas no concorrenciais.
xando punies. J a segunda legis- As novas normas no revogaram
lao criou a Secretaria Nacional de a Lei 4.137/62 e, dessa forma, Cade
Direito Econmico SNDE, vinculada e SNDE passaram a funcionar em
ao Ministrio da Justia, e cuja fun- conjunto, sendo o primeiro encarre-
o era apurar e propor as medidas gado dos julgamentos e a segunda,
cabveis com o propsito de corri- responsvel pela instruo dos pro-
gir as anomalias de comportamento cessos. Ruy Coutinho, presidente do
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Cade de 1992 a 1996, conta que no assumia o novo governo naquele
perodo entre 1989 e o final de 1991 momento conhecia o rgo ou sabia
o Conselho estava praticamente sobre suas atribuies. O secretrio-
abandonado, pois os mandatos executivo do Ministrio da Justia
dos conselheiros anteriores haviam poca, Trcio Sampaio Ferraz Jr.,
terminado e ainda no havia indica- exemplifica a situao com um epi-
o de novos integrantes. Apenas sdio ocorrido em uma reunio de
em fevereiro 1992, uma nova com- assessores da nova administrao
posio tomou posse, sob a presi- em 1990, na qual um dos assuntos
dncia de Coutinho. Ele lembra que discutidos era a extino do Cade.
o rgo no tinha sede nem moblia Ningum sabia muito bem para
e os documentos relativos aos pro- qu o Cade servia e eu o salvei da
cessos administrativos estavam to- extino fazendo uma pergunta mui-
dos empilhados em uma sala, sem to simples aos economistas: vocs
preservao. vo acabar com o Conselho Monet-
O Cade no tinha sequer ora- rio Nacional tambm? Ouvi que no,
mento e usvamos o oramento da no poderia acabar, relata.
SNDE, criada havia pouco tempo, Sampaio Ferraz narra ainda o
lembra Coutinho. que se passou quando se tratou de
No incio de 1990, o Conselho decidir em que parte da estrutura de
passou perto de ser extinto oficial- governo o Cade ficaria:
mente, j que muito pouca gente que Na poca havia uma grande
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dvida em que ministrio colocar a Nesse mesmo comeo de dca-
Funai [Fundao Nacional do ndio]. da, o contexto econmico do pas
A a brincadeira era: quem levar os comeava a se alterar, pavimentan-
ndios leva o Cade. Fazia todo senti- do o caminho para que a defesa da
do que a Funai ficasse no Ministrio concorrncia comeasse a ganhar
da Justia porque uma questo de destaque e importncia crescentes.
direitos humanos. E a disseram que O processo de liberalizao da eco-
a concorrncia no tinha nada que nomia brasileira, iniciado em 1990,
ver com direito. Eu disse: tem sim, permitiu a entrada de produtos impor-
direito da concorrncia, que era uma tados no mercado nacional. Isso esti-
expresso nova para a poca. mulou a concorrncia e passou a exi-
A despeito da falta de recursos, gir mais qualidade da produo na-
de infraestrutura e de pessoal, o r- cional, que agora precisava competir
go de defesa da concorrncia con- com os importados para conquistar
seguiu manter sua atuao jurisdi- o consumidor. Tambm em 1990 en-
cional e julgou casos importantes no trou em vigor o Cdigo de Defesa do
primeiro ano de funcionamento aps Consumidor CDC, com a Lei 8.078,
a retomada de suas atividades, em de 11 de setembro de 1990, que es-
meados de 1993. Um deles resultou tabelece normas e regras de condu-
na condenao da Xerox do Brasil ta a serem seguidas pelas empresas
S/A por prtica abusiva e concorrn- e garante as condies para que os
cia desleal (ver box na pg. 54). consumidores possam reivindicar
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seus direitos. Ao possibilitar que o
cidado exija seus direitos nas rela-
es de consumo, o CDC tambm
contribuiu para que os fornecedo- Xerox
res se preocupassem em oferecer
produtos cada vez melhores.
Nos anos 1990, aprofundou-se No Processo Administrativo 23/1991, a Xerox do Brasil S/A foi acusada
no pas a poltica de liberalizao de prtica de venda casada. A denncia feita por empresas concorren-
econmica e comearam a ser ex- tes Recomex Materiais e Equipamentos de Xerografia Ltda., Granlumen
tintos os rgos e mecanismos de Comrcio e Representaes Ltda. e Repro-Materiais e Equipamentos de
controle de preos e os tabelamen- Xerografia Ltda. dava conta de que a Xerox obrigava seus clientes a so-
tos. Tambm se iniciou o processo mente utilizar material de consumo da empresa quando adquiriam os equi-
de privatizao e de transformao pamentos da marca. O Plenrio decidiu, com base ainda na Lei 4.137/62,
do papel do Estado em regulador de que estava comprovada a prtica abusiva e multou em 2 milhes de UFIR a
setores nos quais antes atuava como Xerox do Brasil. A condenao foi contestada na Justia Federal do Distrito
agente econmico. Nesse contexto, Federal e em 2013 o Tribunal Regional Federal da 1 Regio confirmou a
a defesa da concorrncia comeava deciso do Cade.
a ganhar fora como mecanismo ga-
rantidor da competio.
O contexto da luta contra a infla-
o uma das marcas fundamentais
na evoluo da defesa da concorrn-
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cia. O diagnstico dos economistas limitando assim abusos de poder
era que a inflao no Brasil nos anos econmico via aumento de preos,
1980 e 1990 alimentava-se de duas por exemplo. Os empresrios inicia-
fontes: memria inflacionria, que vam a convivncia com a realidade
levava os empresrios a remarca- em que deveriam se esforar para re-
rem preos no presente com base duzir os custos de sua produo por
na inflao do passado, e demanda meio do investimento em inovaes
reprimida, j que, com a economia e tecnologia e, assim, conseguir pro-
fechada por tantos anos, a produ- duzir por menos e vender seus pro-
o nacional no conseguia ofere- dutos por preos competitivos.
cer bens e servios em quantida- Ruy Coutinho acrescenta que
des suficientes para atender quem esse cenrio ajudou no advento de
queria consumir. uma nova legislao antitruste: a Lei
Com a inflao controlada, nos 8.884, de 11 de junho de 1994, que
anos 1990, a consolidao no Bra- ainda tramitava como projeto de lei
sil da cultura da concorrncia pode no Congresso Nacional quando o
ser vista como fundamental. Em uma Plano Real foi lanado. A concorrn-
economia aberta e com liberdade de cia era vista como um suporte eficaz
preos, a concorrncia uma das do plano de estabilizao de preos.
responsveis por garantir e estimu- O Projeto de Lei foi encaminhado ao
lar a competio entre as empresas Legislativo em 1993, na gesto do
pela preferncia dos consumidores, presidente Itamar Franco, aps ser
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elaborado por uma comisso de ju- to legal estaria desvirtuado. Note-se
ristas e economistas. Entre o envio que durante a tramitao do projeto
ao Congresso, tramitao, aprova- estvamos vivendo uma situao ab-
o e sano, 13 meses se passa- solutamente peculiar: um presidente
ram. Quando a nova moeda, o real, da Repblica que assumira em meio
comeou a circular, em 30 de junho a uma crise institucional grave, uma
de 1994, a Lei 8.884/94 j estava inflao violentssima, e com um turn-
em vigor. over [rotatividade] inusitado de mi-
Coutinho relembra que a pro- nistros da Fazenda: nada menos que
posta de nova legislao sofreu ini- quatro, relata Coutinho.
cialmente forte resistncia por parte
de alguns empresrios, que temiam
a volta do controle de preos e dos
recursos de produo. Os atores da
poca reconhecem que havia, em
parte, certa presso para que a nova
lei antitruste inclusse mecanismos
de controle de preos.
No foi fcil evitar essa distoro
[ter no texto legal formas de controle
de preos]. Mas, se isso aconteces-
se, o objetivo de um moderno apara-
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CAPTULO 2
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Fortalecimento institucional
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Fuses em destaque
Acervo Cade
centrao 6/94, o plenrio do Conselho rejeitou total-
mente a criao da empresa Eterbrs Sul Ltda., que
nasceria da associao entre Brasilit e Eternit. O Cade
entendeu que a unio das empresas afetaria todo o
territrio nacional, restringindo ainda mais a oferta
de matrias-primas como o amianto para os demais
concorrentes naquele mercado, j considerado bas-
tante concentrado. De acordo com as informaes
de que dispunha o Cade naquele momento, indireta-
mente, as duas empresas controlavam a explorao
dos produtos de fibrocimento nome genrico de um
material de construo feito de pasta de cimento re-
forada por fios ou filamentos de origem natural ou
sinttica. A concentrao que surgiria nesse merca-
do, caso a operao se realizasse, seria superior a
50%, segundo os pareceres tcnicos da SDE, Seae Edio de O Globo de 26 de novembro de 1994 noticia veto do Cade fuso entre Brasilit e Eternit
e da Procuradoria do Cade. Em consequncia, o ato
de concentrao no foi autorizado.
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Ambev
A criao da Ambev American Beverage Company do mercado brasileiro de cervejas. Os pareceres da Seae
ou Companhia de Bebidas das Amricas , por meio do e da SDE eram contrrios aprovao incondicional do
Ato de Concentrao 08012.005846/1999-12, tornou-se negcio. A Seae props a venda da Skol como condio
um dos mais conhecidos julgamentos j realizados pelo para que o negcio fosse aprovado. A SDE sugeriu que a
Cade. A empresa resultou da unio entre a Companhia An- nova companhia se desfizesse de uma das trs marcas.
tarctica Paulista e a Cervejaria Brahma, em julho de 1999, O colegiado do Cade aprovou o negcio, com algumas
e foi apresentada como uma fuso entre iguais destinada exigncias. Entre as restries impostas, estava a obri-
a aumentar a competitividade, ganhar escala para crescer gao de a Ambev vender a marca de cerveja Bavria
e internacionalizar-se. At a aprovao final pelo SBDC, e cinco de suas fbricas, a fim de oferecer infraestrutura
em 30 de maro de 2001, ocorreram vrias discusses operacional e logstica empresa compradora para que
e passaram-se 273 dias. A unio das duas empresas era ela se fixasse no mercado, com o propsito de preservar a
polmica, j que pouco antes dessa fuso a Brahma ha- concorrncia no segmento cervejeiro. A marca Bavria foi
via adquirido a Skol. Juntas, as marcas dominavam 90% ento adquirida pela empresa canadense Molson.
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apontaram concentrao de 77% do Garantia da reversibilidade
mercado, j que as duas principais da operao
marcas do produto ficariam em po-
der de um nico grupo econmico.
O Cade concluiu que a marca de um As limitaes inerentes anli-
creme dental e os investimentos em se de atos de concentrao posterior
propaganda e em promoo eram realizao das operaes, como
uma forte barreira entrada de no- acontecia no Brasil poca, comea-
vos competidores nesse mercado. ram a ser minimizadas a partir de 2002,
Da a avaliao de que se uma das com o uso das medidas cautelares.
duas marcas lderes no Brasil fosse Por meio delas, o Cade exigia a pre-
suspensa, haveria um espao para servao das estruturas dos negcios
que outro competidor de peso pu- envolvidos em atos de concentrao
desse se estabelecer. at a concluso do julgamento. Em al-
Os julgamentos de atos de con- gumas situaes, a medida tomava a
centrao continuaram destacando a forma de um Acordo de Preservao
atuao do Conselho nesse perodo. de Reversibilidade da Operao
Uma deciso marcante foi a que re- Apro, no qual, por meio de consenso
sultou na criao da Ambev, a partir entre o conselheiro relator e as partes,
da fuso entre as cervejarias Brahma era possvel manter as condies de
e Antarctica (ver box na pg. 78). mercado anteriores concentrao e
prevenir mudanas irreversveis ou de
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Isaac Amorim/ACS/MJ
difcil reparao antes do julgamento e ainda hoje est em debate no Po-
do mrito da operao pelo plenrio der Judicirio (ver box na pg. 82).
do Cade. Outra grande operao segui-
Assim, as empresas concorda- da de um Apro logo aps ser anun-
vam em no incorporar ou integrar ati- ciada foi uma possvel unio entre
vidades; manter lojas e fbricas em fun- as duas maiores companhias are-
cionamento; preservar a fora de traba- as do pas, TAM e Varig. A associa-
lho; no extinguir marcas ou produtos; e o entre elas (Ato de Concentrao
garantir os investimentos, eventuais pla- 08012.001291/2003-87) foi firmada
nos de pesquisas ou de marketing, at em meio a uma crise econmica no
que fosse concluda a anlise do ato de setor de transporte areo, com o ob-
concentrao. Os Apros previam ainda jetivo inicial de constituir uma terceira
multas em casos de eventuais descum- empresa de capital aberto, comparti-
primentos pelas partes. lhada pelos scios, e que permitiria o
Vrios Apros foram assinados saneamento operacional e administra-
pelo Cade, como em 2002, no caso tivo das duas companhias. O negcio
da aquisio da fbrica de choco- acabou no se concretizando, mas
lates Garoto pela concorrente sua ao ser anunciada a inteno, TAM e
Nestl, um dos mais discutidos na Varig iniciaram operaes de compar-
histria da defesa da concorrncia tilhamento de voos codeshare , o
no Brasil. A operao foi vetada to- que foi acompanhado de perto pelo
talmente pelo plenrio do Conselho Cade por meio de um Apro.
80
Julgamento do caso Nestl e Garoto pelo Cade, em 2004
81
Como a atuao conjunta de
Nestl/Garoto companhias daquele porte poderia
ter impactos sobre a concorrncia
A compra da Garoto, localizada na cidade de Vila Velha, no Esp- no setor, o acordo para garantir a re-
rito Santo, pela multinacional Nestl, anunciada em fevereiro de 2002, versibilidade da operao e a com-
acabou totalmente rejeitada pelo plenrio do Cade em fevereiro de petitividade no mercado foi firmado
2004, no julgamento do Ato de Concentrao 08012.001697/2002. A no ms seguinte notificao do
operao foi vetada porque o Cade entendeu que o negcio tinha um ato de concentrao. Pelo Apro, as
alto potencial lesivo concorrncia, pois resultaria em uma concen- duas empresas deveriam permane-
trao de mais de 58% do mercado de chocolates em poder da Nes- cer funcionando de forma separada,
tl. Antes do julgamento, a empresa sua assinou com o Cade um estabelecendo tarifas, frequncias
Apro, comprometendo-se a funcionar de maneira independente das de voos, programas de milhagem e
estruturas da Garoto e a no tomar decises que poderiam ser irrever- demais condies comerciais de for-
sveis. Mesmo ciente da possibilidade de a operao ser totalmente ma individual e autnoma.
rejeitada, a empresa sua ficou inconformada com o veto e ainda A pedido do Cade, em 2004, a
tentou reverter a posio do Cade no prprio Conselho, ao apresentar Seae fez uma ampla anlise do fun-
uma proposta de se desfazer de parte dos ativos da Garoto. Isso, na cionamento do codeshare e de seus
viso da empresa, deveria ser encarado como fato novo ao processo, reflexos concorrenciais no setor a-
nica forma prevista na lei de o Conselho rever a deciso inicial. A reo, tendo concludo que a associa-
proposta foi novamente rejeitada pelo Cade, dando incio discusso o era prejudicial ao mercado do-
do caso na Justia, que perdura at hoje. mstico. Desse modo, recomendou
seu encerramento. No incio de 2005,
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Oi/BrT
Em maio de 2008 foi notificada ao Sistema Brasilei- a suas infraestruturas para empresas concorrentes. O ob-
ro de Defesa da Concorrncia a compra da empresa de jetivo do TCD era permitir que as empresas demandantes
telefonia Brasil Telecom pelo Grupo Oi (Ato de Concen- pudessem saber sobre prazo estimado, setor em que o pe-
trao 08012.005789/2008-23). Em dezembro daquele dido se encontrava, e justificativa, caso houvesse recusa
mesmo ano, um Apro foi assinado com as empresas para ou impossibilidade tcnica ou legal de atender ao pedido.
garantir, at que o Cade decidisse sobre a operao, a Tais informaes tambm permitiriam ao rgo de defesa
independncia das polticas comerciais e de marketing, da concorrncia monitorar as venda da Oi/BrT no merca-
das diretorias e da contabilidade, particularmente na rea do de atacado de telecomunicaes, e eliminar eventual
de provedores de acesso internet. Na mesma poca, a conduta discriminatria. Com base nesses dados, o Cade
Agncia Nacional de Telecomunicaes Anatel, rgo acabaria ainda por colaborar com o aprimoramento dos
regulador do setor, tambm definiu condies para con- servios, j que tais informaes seriam repassadas
ceder a anuncia prvia ao negcio. Em outubro de 2010, Anatel para que o rgo regulador pudesse avaliar, tam-
o plenrio do Cade, por unanimidade, aprovou a compra bm, onde havia a necessidade de investimentos espec-
mediante a assinatura de um Termo de Compromisso de ficos, impedindo que as empresas deixassem de investir
Desempenho TCD, que previu a instituio de um siste- na rede e prejudicassem seus concorrentes. O TCD previu
ma transparente de venda no atacado pela Oi/BrT. Como multas s empresas em caso de descumprimento, inclu-
cobriam boa parte do territrio brasileiro, Oi e Brasil Tele- sive por atrasos na entrega dos relatrios e por prestao
com vendiam, em determinadas regies do pas, acesso de informaes erradas.
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Caso Ipiranga promisso de Desempenho TCD. Entre as obrigaes
impostas pelo TCD, estava a garantia a donos de postos
Em dois momentos distintos de 2008, o plenrio do Ipiranga de 21 municpios das regies Norte, Nordeste e
Cade analisou a venda dos ativos do Grupo Ipiranga para Centro-Oeste da possibilidade de trocarem a marca por
o consrcio formado pelas empresas Brasken, Petrobrs outras bandeiras at 2012, sem ter de pagar multa res-
e Ultrapar e que envolveram os segmentos de refino de cisria Petrobrs, que passou a controlar a distribuio
petrleo (AC 08012.002818/2007-14), petroqumica (AC de combustveis da Ipiranga nessas regies. Outro ponto
08012.002813/2007-91 e AC 08012.014599/2007-16) e envolveu a compra da distribuidora de asfalto da Ipiran-
distribuio de combustveis (AC 08012002816/2007-25). ga, a Iasa, pela Petrobrs, tambm aprovada, mas com a
Em julho, o plenrio aprovou a parte do negcio que en- determinao estatal de que concedesse s demais dis-
volvia as reas de refino e petroqumica, com restrio. As tribuidoras de asfalto as mesmas condies garantidas
empresas deveriam limitar a clusula que previa que os Iasa e BR. A Petrobrs ainda teve de vender a estrutura
antigos scios da Ipiranga no poderiam voltar ao merca- de estocagem adquirida da Ipiranga no Distrito Federal e
do por cinco anos apenas s regies onde o Grupo Ipiran- arrendar parte da capacidade de estocagem da empresa
ga atuava antes das operaes. Em dezembro de 2008, o no Mato Grosso e no Mato Grosso do Sul. As restries
plenrio do Cade retomou o julgamento do negcio, dessa tiveram por objetivo diminuir a concentrao, superior em
vez no setor de distribuio de combustveis. A aprova- alguns casos a 50%, em poder da Petrobrs aps a aqui-
o foi condicionada assinatura de um Termo de Com- sio dos ativos da Ipiranga.
84
o Conselho determinou o fim do com- por Petrobrs, Ultrapar e Brasken.
partilhamento de voos, j que as em- Nesse caso, tambm a utilizao de
presas haviam declarado que no medida cautelar, mais tarde transfor-
tinham mais a inteno de se unir e, mada em Apro, foi um instrumento
dessa forma, no fazia sentido man- fundamental para que a deciso do
ter o codeshare. Cade pudesse ser efetiva, j que a
Outro caso precedido da assina- anlise dos atos de concentrao se
tura de um Apro ocorreu em 2008 na dava aps as operaes serem firma-
rea de telecomunicaes, quando o das (ver box na pg. 84).
Grupo Oi comprou o controle acion-
rio da operadora de telefonia Brasil
Telecom. Por unanimidade, o plen-
rio aprovou o negcio condicionado
s restries definidas em um Termo
de Compromisso de Desempenho
TCD (ver box na pg. 83).
Em uma das maiores e mais com-
plexas operaes j realizadas no
Brasil nas reas de petrleo, combus-
tveis e petroqumica, o Cade analisou,
em 2008, a venda de ativos do Grupo
Ipiranga para um consrcio formado
85
CAPTULO 4
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88
Represso a condutas
anticompetitivas
93
dao dada pela Lei 12.529/11. metodologias modernas de anlise
Para intensificar a represso como a econometria; e, por fim, (v)
aos cartis, o primeiro passo foi esta- modernizar a legislao brasileira
belecer um planejamento estratgico antitruste por meio de um projeto de
com cinco pilares para a reestrutu- lei debatido com todas as esferas do
rao total do SBDC: (i) transformar Poder Executivo e com a sociedade.
a Secretaria de Direito Econmico Uma das primeiras aes, que
SDE do Ministrio da Justia em uma no precisou ser precedida de qual-
agncia especializada no combate a quer alterao legislativa, foi a de-
cartis, utilizando os instrumentos in- terminao, por meio de portaria,
vestigativos capazes de produzir pro- de que os atos de concentrao de
vas de tais crimes; (ii) focar a Seae pequena complexidade seriam ana-
na anlise dos atos de concentrao lisados por meio de pareceres sim-
e na promoo da chamada advoca- plificados, concludos em no mximo
cia da concorrncia, especialmen- 15 dias. Assim, a partir de 2003, foi
te nos setores econmicos regula- implantado o chamado rito sumrio,
dos pelo governo; (iii) reestruturar o que contribuiu para otimizar o pro-
trabalho da Procuradoria do Cade cesso de anlise da grande quanti-
para que as decises do Conselho dade de atos de concentrao, per-
se tornassem efetivas; (iv) melhorar mitindo que a SDE pudesse se dedi-
a qualidade tcnica dos pareceres car s aes de combate a cartis.
e decises utilizando, por exemplo, Os titulares do Cade, da SDE e
94
da Seae concordaram que era pre- Buscas e apreenses
ciso acabar com a sobreposio de
trabalho que ocorria at ento. Quan- Com a separao mais clara
do uma fuso ou aquisio era proto- das tarefas, a meta de transformar
colada no SBDC, uma secretaria pro- a SDE em uma unidade de comba-
duzia um parecer tcnico sobre o im- te a cartis comeou a sair do papel.
pacto do negcio e esse documento Passaram a ser utilizados com mais
era remetido para que a outra secre- frequncia os instrumentos investiga-
taria, praticamente, realizasse o mes- tivos previstos na Lei 8.884/94, como
mo trabalho. Portanto, a Seae passou buscas e apreenses e celebrao
a centralizar a tarefa de analisar os de acordos de lenincia. Como resul-
atos de concentrao, enquanto a tado dessas aes, o SBDC saiu de
SDE comeou a focar a investigao um cenrio em que nenhum proces-
de cartis e outras condutas anti- so administrativo contra cartis havia
competitivas. Sem a retirada legal de sido instaurado, em 2002, para um
atribuies, pois ambas as secreta- total de 14 investigaes desse tipo
rias continuavam a emitir pareceres em 2009. Um caso se tornou simb-
enviados ao Cade, cada estrutura se lico e inaugurou a prtica de realiza-
especializou em uma rea da poltica o de buscas e apreenses de pro-
concorrencial, produzindo anlises vas em escritrios de empresas e de
mais detalhadas para subsidiar a de- sindicatos o Cartel das Britas, como
ciso final do Conselho. ficou conhecido (ver box na pg. 96).
95
Cartel das Britas Foram recolhidos papis e computadores que registravam
os preos e as vendas dirias das britas por meio de pro-
Desde 2002 a SDE investigava uma denncia de su- gramas de informtica especialmente desenvolvidos para
posto cartel envolvendo 21 empresas, que juntas eram res- isso. Havia evidncias de realizao de cursos ministrados
ponsveis por 70% do mercado de pedra britada do Esta- por uma consultoria contratada pelo sindicato para ensinar a
do de So Paulo, e a entidade de classe que as represen- dividir clientes entre seus associados, fraudar licitaes p-
tava, o Sindicato da Indstria de Minerao de Pedra Bri- blicas, definir preos, enfim, organizar o mercado. Entre os
tada de So Paulo Sindipedras (Processo Administrativo materiais apreendidos estavam cadernos com orientaes
08012.002127/2002-14). Brita uma matria-prima essencial sobre o passo a passo do cartel, e apresentaes em power
na construo civil e a manipulao de seus preos e con- point que elencavam os valores a serem respeitados pelos
dies de comercializao impe prejuzos de milhes de associados, tais como integridade, confiana, respeito e har-
reais sociedade, na medida em que provoca elevao ar- monia. Com provas materiais to evidentes da ocorrncia da
tificial de valores do produto e, consequentemente, o enca- prtica anticompetitiva, a SDE fez uma anlise histrica dos
recimento de obras de infraestrutura ou residenciais. A esti- preos do produto e constatou uma queda forte na dcada
mativa de que esse cartel tenha causado um prejuzo de, de 1990 e uma inverso a partir de 1999, justamente quando
pelo menos, R$ 80 milhes somente entre 2000 e 2003. Para se apontava a formao do conluio entre as empresas. Aps
obter provas que atestassem a existncia do cartel, foi orga- a concluso das investigaes, a SDE recomendou ao Cade
nizada uma operao de busca e apreenso, com autoriza- a condenao do sindicato e de 18 empresas por formao
o judicial. O alvo foi a sede do sindicato e o resultado foi a de cartel. O Conselho considerou as provas irrefutveis e
coleta de dezenas de documentos que deixavam claro que aplicou multas que variavam de 15% a 20% dos faturamen-
representantes das empresas reuniam-se regularmente no tos. Alguns dos dirigentes das empresas tiveram tambm de
local para definir em conjunto suas estratgias de negcios. responder a processos criminais.
96
Nucom/PRF/RN
103
presa ou pessoa fsica ter reduo unilaterais prejudiciais economia ou
da penalidade aplicvel, a depender aos consumidores tm sido alvo de
da efetividade da sua cooperao e preocupao e represso constantes.
da sua postura colaborativa com as As condutas anticompetitivas
autoridades que apuram o caso. H unilaterais ocorrem quando uma em-
tambm garantia de imunidade crimi- presa que detm posio dominante
nal dos dirigentes e administradores em um mercado impe estratgias
da empresa beneficiria do acordo, de negcio que visem a excluir con-
desde que eles assinem o acordo e correntes ou a criar barreiras entra-
observem os requisitos antes listados. da de novos competidores.
importante ressaltar que a po-
sio dominante, isoladamente, ou
Condutas unilaterais
a simples adoo de certas estra-
tgias, como contratos de exclusivi-
O aprimoramento da poltica dade, no constituem atos ilcitos.
de defesa da concorrncia no Brasil preciso ficar claro que houve abuso
ao longo dos anos resultou em um da posio dominante. Por isso, a in-
combate mais eficiente s condutas vestigao de episdios dessa natu-
anticompetitivas. E o eixo repressivo reza criteriosa e complexa.
do SBDC no se limita aos casos de H trs requisitos principais
condutas concertadas, como os car- para apurar a ocorrncia de condu-
tis. Tambm as chamadas condutas tas unilaterais: avaliao do poder
104
de mercado da empresa; verificao
dos efeitos da prtica analisada na-
quele mercado, considerando, inclu-
T contigo
sive, o potencial da ao para gerar
dano concorrncia, ainda que no A multa de R$ 352,6 milhes aplicada como punio Am-
tenha ocorrido; e anlise das justifi- bev correspondeu a 2% do faturamento bruto da empresa em
cativas para que aquela conduta es- 2003, ano anterior instaurao do Processo Administrativo
teja ocorrendo. 08012.003805/2004-10. As empresas que optassem por participar
Um dos mais notrios julga- do T Contigo deveriam comprar exclusivamente cervejas da Am-
mentos de conduta unilateral rea- bev, ou no mnimo 90% do total das cervejas adquiridas deveriam
lizado pelo Cade ocorreu em julho ser da marca. Em troca, os estabelecimentos participantes ganha-
de 2009, quando a fabricante de vam descontos na aquisio dos produtos da Ambev e outros bene-
cervejas Ambev, lder do mercado fcios. O Cade entendeu que o programa induzia o fechamento de
brasileiro de cervejas, foi condena- mercado, pois restringia o acesso das cervejarias rivais aos pontos
da ao pagamento de uma multa de de venda, como bares e restaurantes, gerando prejuzo concor-
quase R$ 353 milhes. O programa rncia e aos consumidores. Segundo a SDE, a empresa chegava a
de fidelidade denominado T Conti- fiscalizar os freezers dos pontos de venda para checar se no havia
go, criado pela Ambev, oferecia des- marcas concorrentes. Alm da aplicao da multa, o Cade exigiu
contos e bonificaes aos pontos de que o programa fosse encerrado.
venda em troca de exclusividade ou
de reduo na comercializao de
produtos dos concorrentes. Os esta-
105
Globosat
Iniciado em 2001, o Processo Administrativo mercado impedindo o acesso dos competidores a um in-
08012.003048/2001-31 foi aberto aps representao da sumo que eram os canais esportivos e os direitos de trans-
Associao Neo TV, em nome de operadoras de TV por misso de vrios campeonatos nacionais de futebol. Em
assinatura no vinculadas ao sistema Net, que acusava janeiro de 2006, a SDE recomendou ao Cade a condena-
a Globosat, programadora e distribuidora de canais para o da Globosat. Naquele mesmo ano, o Conselho fechou
TVs por assinatura, de prticas anticoncorrenciais e discri- com a empresa um Termo de Compromisso de Cessao
minatrias, ao se recusar a vender o acesso a seus canais TCC, pelo qual a Globosat se comprometeu a uma srie
s concorrentes da Net. A Globosat uma empresa con- de obrigaes em troca da suspenso do processo admi-
trolada pela Globopar, que tambm controla a estrutura do nistrativo. O TCC dividia-se em duas partes. Primeiro, at
Grupo Globo. A Net, por outro lado, era uma empresa cujo o final de 2008, a Globosat comercializaria seus canais em
controle era compartilhado pela TV Globo. A estratgia da bases no-discriminatrias e, em um segundo momento, a
Globosat de no vender seus canais, especialmente o de partir de 2009, a Globosat no poderia mais fechar o aces-
esportes Sportv, a todas as operadoras do mercado foi so das operadoras de TV aos principais eventos e campe-
denunciada como uma restrio vertical porque fechava o onatos esportivos por meio de contratos de exclusividade.
106
belecimentos comerciais poderiam Clusula de raio
optar por participar ou no do pro-
grama, mas os que no aderissem,
deixariam de receber descontos e Em setembro de 2007, no julgamento do Processo Administrativo
brindes da Ambev. A concluso do 08012.006636/1997-43, o plenrio do Cade condenou o Shopping Igua-
Cade foi a de que essa prtica, ao temi, de So Paulo, por prticas prejudiciais livre concorrncia e de-
ser adotada por uma empresa com terminou o fim da exigncia de exclusividade dos lojistas. Os contratos
quase 70% de participao no mer- assinados pelo Iguatemi previam que, em um raio de 2,5 km ao redor do
cado brasileiro de cervejas, limitava shopping, os lojistas ou seus scios no podiam instalar uma nova loja.
o acesso de outros concorrentes aos Por maioria, o Conselho considerou que o Iguatemi usou de sua posio
locais de venda, dificultando a en- dominante para prejudicar os concorrentes, j que o mix de lojas um
trada e o desenvolvimento de outras importante diferencial para competio entre os shoppings. A clusula de
cervejarias (ver box na pg. 105). raio, portanto, limitaria a concorrncia em determinada rea geogrfica.
Outros exemplos relevantes de Alm disso, o raio 2,5 km foi considerado muito grande, especialmente
aes unilaterais reprimidas pelo por se localizar em uma regio densa da cidade, a avenida Faria Lima.
Conselho ocorreram em meados dos O Iguatemi foi multado em 2% do faturamento em 1996, ano anterior ao
anos 2000. A estratgia de recusa de incio do processo no Cade. Alm disso, teve de alterar os contratos vi-
venda de canais de TV por assina- gentes que previam a clusula de raio e abster-se de incluir a regra em
tura por parte da Globosat, lder do contratos futuros. O Shopping Iguatemi recorreu Justia na tentativa de
segmento de programao desse anular a determinao, e a disputa segue nos tribunais superiores.
mercado, foi analisada como con-
duta abusiva, e terminou com a as-
107
sinatura de um Termo de Compromis- der a concorrncia no Brasil. A partir
so de Cessao TCC, por meio do de 2007, deu-se novo passo na es-
qual a Globosat concordou em pr tratgia de modernizao do Sistema
fim prtica investigada (ver box na com o aprimoramento dos mtodos
pg. 106). Mais um caso se verificou de trabalho e a difuso da cultura da
no segmento de shopping centers, concorrncia, focando especialmen-
e resultou em condenao do Shop- te a necessidade de combater a for-
ping Iguatemi pela conduta anticom- mao de cartis.
petitiva de manter em seus contratos As parcerias firmadas pelo
com lojistas a chamada clusula de SBDC com o Ministrio Pblico, a
raio (ver box na pg. 107). Polcia Federal e a Advocacia-Geral
da Unio foram fortalecidas. Adicio-
Parcerias nalmente, investiu-se em uma maior
aproximao dos rgos adminis-
A utilizao dos instrumen- trativos com os membros do Poder
tos de investigao previstos na Lei Judicirio. Tambm se promoveu a
8.884/94, como as buscas e apreen- ampliao do conhecimento pbli-
ses e os acordos de lenincia, e a co sobre o programa de combate a
maior qualidade tcnica das anlises cartis, por meio de campanhas de
de fuses e aquisies empresariais conscientizao e distribuio de
levaram o SBDC a dar um salto de publicaes com linguagem simples
qualidade na sua misso de defen- e acessvel, em formato de cartilhas.
108
Imagens: Acervo Cade
Cartilhas lanadas pela SDE nos anos 2000: defesa da concorrncia em linguagem simples e acessvel
109
Alguns exemplos: Combate a car- anticompetitiva foi plantada por oca-
tis em sindicatos e associaes, sio das investigaes, em 2003, do
Combate a cartis na revenda de chamado Cartel das Britas, que mar-
combustveis e Combate a cartis cou o incio da utilizao das buscas
em licitaes. e apreenses. O caso contou com a
O trabalho do SBDC direciona- participao ativa do MP/SP desde o
do preveno e represso aos car- incio e resultou, em 2004, na primei-
tis criou ramificaes importantes ra denncia criminal contra empre-
nos ministrios pblicos estaduais. O sas que atuavam em cartel no Brasil.
Ministrio Pblico do Estado de So O episdio contribuiu para que
Paulo MP/SP, por exemplo, tornou- o MP e os rgos pblicos em geral
se, em 2008, um dos primeiros a criar passassem a conhecer mais sobre o
uma unidade especializada em com- que eram e como atuavam os cartis
bate aos cartis, o Grupo de Atuao e, principalmente, quais os prejuzos
Especial de Represso Formao econmicos que causam ao desen-
de Cartis, Lavagem de Dinheiro volvimento do pas. O promotor de
e Recuperao de Ativos Gedec. Justia Marcelo Mendroni lembra
Outros ministrios pblicos estadu- que entrou no caso do Cartel das Bri-
ais seguiram o exemplo, destacando tas depois de ouvir uma exposio
divises especiais anticartis. sobre o caso das pedreiras e sobre
A semente da mobilizao do a importncia dessa colaborao,
MP/SP contra esse tipo de conduta j que o Ministrio Pblico quem
110
Represso conjunta a cartis de combustveis
Outro exemplo de parceria institucional no combate a car- diversas regies do pas. Postos de combustveis foram alvos
tis ocorreu no ano 2000, quando uma denncia do Ministrio da Operao Medusa, de 2007, em Curitiba, com o apoio da
Pblico do Estado de Santa Catarina SDE resultou em acusa- Polcia Civil do Paran; da Operao Madona, em 2008, em
o de formao de cartel contra postos de gasolina catarinen- Cuiab, com a participao do Ministrio Pblico do Estado
ses. O MP realizava uma investigao sobre adulterao de de Mato Grosso; da Operao Mo Invisvel, tambm em 2008,
combustveis e, de posse da gravao de conversas obtidas em Belo Horizonte, com o auxlio da Polcia Federal; da Opera-
por interceptao telefnica, os promotores perceberam que o Hefesto, realizada em 2011, em Natal, em conjunto com o
os donos dos postos estavam combinando preos dos produ- Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Norte e com a
tos. Eles enviaram a gravao SDE, que instaurou contra as Polcia Federal, parceiros tambm na Operao Vulcano, em
empresas o Processo Administrativo 08012.002299/2000-18. 2012, em Mossor. No setor de combustveis, esto frequente-
O Cade condenou as empresas em 2003, considerando que mente na mira do Cade no apenas postos de gasolina, mas
as provas de acertos entre os empresrios eram irrefutveis. tambm a revenda e distribuio de Gs Liquefeito de Petrleo
O Sindicato do Comrcio Varejista de Derivados de Petrleo GLP, mais conhecido como gs de cozinha, combustvel de
do Estado de Santa Catarina foi multado em R$ 400 mil, e as uso domstico, agrcola, industrial e automotivo. Em 2010, duas
empresas em 10% do faturamento no ano de 1999. s pesso- operaes foram realizadas em meio a investigaes de cartis
as fsicas envolvidas coube o pagamento de 10% a 15% das de GLP: Operao Chama Azul no Nordeste, com a colabo-
multas aplicadas s empresas. Nos anos seguintes, outras rao do Ministrio Pblico do Estado da Paraba e da Polcia
operaes realizadas conjuntamente pelo Cade e instituies Federal, e a Operao Jpiter, desta vez no Distrito Federal, em
pblicas com poderes de represso a cartis culminaram no parceria com o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios
desmantelamento de conluios no setor de combustveis em e com a Polcia Civil do DF.
111
apresenta denncias contra os acu- crimes contra a economia. O Gedec
sados Justia. O MP/SP colaborou busca a recuperao de ativos, a
com a SDE na operao de busca e represso aos crimes econmicos
apreenso, que tambm contou com em especial o de formao de cartel
a Polcia Federal, e ao final da inves- , e a represso lavagem de dinhei-
tigao e do processo administrativo ro, outro delito comumente associa-
ajuizou uma ao penal contra os do aos acordos comerciais ilegais.
administradores das empresas car- Cabe ao Gedec a apurao das in-
telizadas. Os rus desse caso nego- fraes, e o grupo tambm atua em
ciaram um acordo para pagamento conjunto com os promotores de Jus-
de valores em dinheiro, a ttulo de tia criminais durante a ao penal.
reparao dos danos causados, e A participao da Polcia Fe-
comparecimento peridico em juzo deral PF nos trabalhos de inves-
pelo prazo de dois anos. tigao de possveis condutas an-
A criao da unidade especia- ticompetitivas tambm comeou a
lizada em casos de delitos econ- partir do caso do Cartel das Britas,
micos no MP/SP foi uma inovao, aps ter sido firmado um acordo de
j que antes o assunto era tratado cooperao entre o Cade e aquela
nas diversas promotorias criminais instituio. No processo contra as
do estado. Os promotores de Justia empresas produtoras de brita, o que
das varas criminais acumulavam ca- possibilitou o pedido de autorizao
sos como roubos e homicdios, com judicial para realizao de busca e
112
Operao Pacto 274
Outro exemplo de que a ao coordenada dos vrios a subir o valor nas bombas. A Operao Pacto 274, que
rgos pblicos na represso de prticas empresariais resultou no Processo Administrativo 08012.007866/2007-
acertadas eficiente foi um caso batizado de Operao 07, trouxe benefcios evidentes ao consumidor. O preo
Pacto 274, na Paraba, que investigava um cartel de pos- mdio do litro da gasolina em Joo Pessoa caiu para R$
tos de combustveis em abril de 2007. O nome dado 2,37 em dezembro do mesmo ano, a maior reduo de
operao foi uma referncia ao preo combinado pelos preos de combustveis da histria do Brasil desde a li-
empresrios de R$ 2,74 por litro de gasolina. No dia em beralizao de preos desse setor, ocorrida ao final da
que foi deflagrada a operao, 48 mandados foram cum- dcada de 1990. Na avaliao de especialistas em con-
pridos em Joo Pessoa/PB e tambm em Recife/PE. A corrncia, o setor de combustveis merece permanente
Polcia Federal prendeu preventivamente 16 donos de ateno por comercializar produtos homogneos, ter
estabelecimentos acusados de participar do cartel e fo- custos semelhantes entre os estabelecimentos, barreiras
ram apreendidos computadores, atas de reunies e ta- regulatrias e atuao muito ativa dos sindicatos. As as-
belas da Agncia Nacional de Petrleo ANP. Ao todo, sociaes de classe, quando gerenciam grupos crimino-
190 agentes do Ministrio Pblico da Paraba, da PF, da sos, auxiliam na uniformizao ou coordenao das con-
SDE e da Seae atuaram em 26 locais diferentes. A inves- dutas comerciais de seus filiados. No entanto, o mero pa-
tigao apontou indcios de que o conluio atuava havia ralelismo de preos no significa necessariamente uma
pelo menos dez anos em Joo Pessoa e que, em alguns conduta acertada. Assim como em outros mercados, so
momentos, os donos dos postos combinavam reduzir o necessrios mais indcios, preferencialmente provas di-
preo abaixo do custo, at que os concorrentes que no retas como atas de reunies e escutas telefnicas com
participavam do acordo iam falncia, quando voltavam autorizao judicial.
113
Compressores apreenso na sede do sindicato foi
justamente uma operao coordena-
da pela Superintendncia da PF em
A operao de busca e apreenso realizada em 17 de fevereiro de So Paulo. Essa operao, na qual
2009 nos escritrios da Whirlpool, da Embarco, e na casa de representan- os agentes policiais confirmaram pre-
tes dessas empresas emblemtica sob o ponto de vista de cooperao viamente a ocorrncia de reunies
institucional e at mesmo internacional. Alm da participao da SDE, frequentes dos associados na sede
do MP de So Paulo e da PF, simultaneamente operao de busca e do sindicato das empresas, reuniu
apreenso no Brasil o Departamento de Justia dos Estados Unidos e a indcios suficientes para a Justia au-
Comisso Europeia realizaram diligncias para obter provas adicionais torizar a busca e apreenso.
relativas mesma investigao. O caso recebeu o nome de Cartel dos Aps a formalizao da par-
Compressores por apurar suposta conduta anticompetitiva no mercado ceira institucional, a Polcia Federal
de compressores hermticos para refrigerao. Os documentos obtidos fortaleceu o trabalho de uma unida-
nas diligncias, somados ao acordo de lenincia, resultaram no Proces- de especializada em crimes econ-
so Administrativo 08012.000820/2009-11, em razo dos fortes indcios de micos. A diviso est subordinada
acordos sobre aumentos de preos e nveis de descontos para clientes, Coordenao-Geral de Polcia Fa-
controle da oferta do produto no mercado e trocas de informaes entre zendria, que apura crimes contra
as empresas. A nota tcnica da SDE que instaura o processo indica que o patrimnio do Estado, uma vez
essas prticas ocorreram, ao menos, de 1996 a 2008. que combinaes de preos so
frequentes em fraudes a licitaes.
Nas primeiras operaes conjuntas,
a PF fazia a segurana dos tcnicos
114
do SBDC e dava suporte s investi- lizadas por rgos pblicos so um
gaes. A cada ao em parceria, a grande atrativo para as empresas e
cooperao foi sendo incrementada. os contratos tm prazo definido, fato
Os dois rgos passaram a trocar in- que d garantia de receita ven-
formaes e muitas investigaes ini- cedora da disputa. No processo le-
ciadas por suspeita de condutas an- gal de uma licitao pblica, ganha
ticoncorrenciais levam descoberta quem oferece o menor preo para
de outros crimes, como a lavagem realizar a obra ou prestar o servio.
de dinheiro, que so investigados
exclusivamente pela PF. Para che-
gar ao atual nvel de integrao, as
A Estratgia Nacional de
duas instituies investiram na capa- Combate a Cartis
citao recproca dos servidores. Na
Academia de Polcia Federal h uma A articulao entre as vrias ins-
disciplina que trata de crimes contra tituies pblicas envolvidas no com-
a economia, ministrada por especia- bate aos crimes de cartel foi incre-
listas em defesa da concorrncia. mentada com a criao, em 8 de ou-
Alm de combater os cartis em tubro de 2009, da Estratgia Nacional
geral, a atuao da PF tem o objetivo de Combate a Cartis Enacc. Institu-
de descobrir especialmente acordos da no mbito do Ministrio da Justia,
entre empresas para participao a Estratgia surgiu com o objetivo de
em licitaes. As concorrncias rea- promover, nas esferas federal e esta-
115
dual, maior eficincia dos rgos ad- Contas da Unio, tribunais de contas
ministrativos e criminais responsveis estaduais, Ministrio da Fazenda, e
pelo combate a esse crime. Secretaria de Logstica e Tecnologia
A inteno inicial foi realizar um da Informao do Ministrio do Pla-
planejamento coordenado e sistem- nejamento.
tico das atividades em nvel nacional, Em 2010, foi criado o Conse-
de forma que os agentes pblicos lho Permanente da Enacc integrado
se comunicassem mais facilmente e por membros da ento SDE, da Po-
as parcerias se tornassem cada vez lcia Fazendria do Departamento
mais efetivas. Desde ento, a Enacc de Polcia Federal, do Ministrio P-
vem reunindo em seus encontros di- blico Federal, do Grupo Nacional de
versos rgos que tm atribuies Combate ao Crime Organizado e da
ligadas ao tema, seja de fiscaliza- Associao Nacional do Ministrio
o e controle, persecuo criminal, Pblico Criminal. Tambm em 2010,
ou demandantes de compras pbli- a Enacc estabeleceu como meta a
cas, tais como o Departamento de ampliao das aes do grupo junto
Polcia Federal, departamentos de ao Judicirio, com a difuso da carti-
Polcia Civil, ministrios pblicos es- lha Defesa da Concorrncia no Judi-
taduais, Ministrio Pblico Federal, cirio. O mercado de aes foi outro
secretarias de segurana pblica, alvo escolhido, com o envio de uma
Controladoria Geral da Unio, rgos recomendao Comisso de Valo-
de controle estaduais, Tribunal de res Mobilirios CVM. No documen-
116
to, pediu-se a publicao de fato re- e Rio Grande do Norte.
levante1 sempre que as companhias Os laboratrios so instalados
de capital aberto sofrerem processo nos ministrios pblicos estaduais
administrativo por infrao ordem e permitem que os MPs realizem in-
econmica. A Enacc props ainda vestigaes prprias, o que confe-
que as empresas com aes em bol- re maior agilidade na deteco de
sa de valores adotassem programas provas e cruzamento de dados. So
de preveno s infraes econmi- centros de inteligncia e investiga-
cas. Essas aes acabaram se trans- o equipados com computadores
formando em resolues da CVM. de alto poder de processamento de
Como resultado da iniciativa, o informaes. Os softwares so espe-
Ministrio da Justia passou a inves- cializados na coleta, anlise e corre-
1
A Instruo da Comisso de Valores Mobilirios
tir na capacidade dos rgos par- lao de dados eletrnicos obtidos
n 358, em seu artigo segundo, considera relevante ceiros. Em 2010, foram aplicados R$ em buscas e apreenses. Os pro-
qualquer deciso de acionista controlador,
deliberao da assembleia geral ou dos rgos de 1,6 milho na criao de quatro la- gramas so capazes de recuperar,
administrao da companhia aberta, ou qualquer
outro ato ou fato de carter poltico-administrativo, boratrios que auxiliam na produo inclusive, documentos excludos ou
tcnico, negocial ou econmico-financeiro ocorrido
ou relacionado aos seus negcios que possa influir
de provas contra os cartis, em So protegidos por senha.
de modo pondervel: (i) na cotao dos valores Paulo, Rio de Janeiro, Santa Catarina
mobilirios de emisso da companhia aberta ou a
eles referenciados; (ii) na deciso dos investidores e Paraba. No ano seguinte, o investi-
de comprar, vender ou manter aqueles valores
mobilirios; ou (iii) na deciso dos investidores de
mento de mais R$ 1 milho permitiu a
exercer quaisquer direitos inerentes condio de instalao dessa tecnologia tambm
titular de valores mobilirios emitidos pela empresa
ou a eles referenciados. em Minas Gerais, Rio Grande do Sul
117
CAPTULO 5
119
120
Em busca de acordos
60.000.000
50.000.000
40.000.000
30.000.000
20.000.000
10.000.000
0
1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012
Fonte: CFDD
Em 2007, outra investigao do SBDC (Processo Ad- tes e tambm perderiam direito de financiamentos com ju-
ministrativo 08012.008678/2007-98) foi concluda com a ros diferenciados do Banco Nacional de Desenvolvimento
assinatura de TCC e permitiu uma economia de cerca de Econmico e Social BNDES. Nessas condies, as con-
R$ 6 bilhes aos cofres pblicos. A atuao da Constru- correntes da Odebrecht teriam dificuldades para aceitar
tora Norberto Odebrecht S/A na licitao para escolha de qualquer preo abaixo do mximo determinado pelo Mi-
quem faria as obras das usinas hidreltricas do complexo nistrio de Minas e Energia. Para evitar punies e emba-
do Rio Madeira, no Par, foi o piv do processo. A constru- raos ao leilo, a Odebrecht acertou um TCC com o Cade.
tora havia feito acordo com trs produtoras brasileiras de Pelo documento, a empresa se comprometeu a cancelar
turbinas para usinas eltricas, pelo qual pagaria preos os contratos de exclusividade. Assim, estabeleceram-se
vantajosos aos fornecedores em troca da exclusividade condies para uma efetiva concorrncia que fizeram o
na compra dos materiais. Sem a possibilidade de comprar preo do megawatt/hora MWh, a ser pago pelo governo
equipamentos das indstrias nacionais, os demais partici- federal empresa vencedora, cair em 35% em relao ao
pantes da concorrncia teriam de importar os componen- que era estimado antes do leilo.
128
desde 1994 e o seu alinhamento com TCC Whirlpool
as melhores prticas internacionais,
possibilitando que solues negocia- No caso que apura suposto cartel de fludos para geladeiras e fre-
das ganhem cada vez mais espao ezers, o Cade firmou em 2009 um TCC com a Whirlpool S/A, fabricante
na poltica de represso a condutas de compressores hermticos para refrigerao, e com seus diretores. A
anticompetitivas. companhia recolheu R$ 100 milhes a ttulo de contribuio pecuniria, o
A celebrao de acordos tem maior valor j pago por uma empresa investigada por formao de cartel
sido uma prtica cada vez mais fre- em um acordo com o Cade. Oito diretores da empresa tambm tiveram
quente, seja como forma de fazer de pagar contribuies em valores que somavam mais de R$ 3 milhes.
cessar prticas investigadas pelo A instaurao do Processo Administrativo 08012.000820/2009-11, que
Cade, com os TCCs, seja na apli- apura o caso, aconteceu em fevereiro de 2009, aps a Operao Grau
cao de restries a operaes Zero iniciada a partir de denncias de integrantes do prprio cartel, que
submetidas anlise antitruste, por assinaram com a SDE um acordo de lenincia. As empresas envolvidas
meio dos Termos de Compromisso teriam combinado aumento de preos e trocado informaes comerciais
de Desempenho TCDs e Acordos que, segundo a SDE, impediram a livre concorrncia e prejudicaram o
de Preservao de Reversibilidade consumidor. Esses contatos teriam sido feitos por e-mails, telefonemas e
da Operao Apros. As resolues reunies. A combinao de preos dos compressores teria impactado o
consensuais com as partes, alm de mercado de geladeiras, freezers, aparelhos de ar-condicionado, bebe-
produzirem efeitos imediatos, dimi- douros e cmaras frigorficas industriais, por exemplo, j que tal material
nuem a possibilidade de a deciso usado para comprimir e fazer circular o fluido lquido ou gasoso que
do Conselho ser levada posterior- refrigera esses aparelhos.
mente Justia.
129
O Cade e o Judicirio Cade passasse, cada vez mais, a se
dedicar aos aspectos judiciais dos
Desde o incio de sua existn- seus casos, to relevantes como a
cia, nos idos dos anos 1960, o Cade prpria anlise tcnica do Conselho.
convive com questionamentos even- Um levantamento feito com base
tuais de suas decises junto ao Po- no Relatrio de Gesto da Procura-
der Judicirio. Sob a vigncia da Lei doria Federal Especializada junto ao
4.137/62, foram bastante comuns as Cade PFE/Cade mostra uma impor-
contestaes judiciais e frequentes tante reduo no total de incidentes
as suspenses e reformas das deci- processuais aes, recursos ou in-
ses do Cade. O aprendizado desse cidentes em que a autarquia parte
perodo e a utilizao das ferramentas em todo o pas nos ltimos anos.
de investigao introduzidas na Lei A queda considervel dos pro-
8.884/94 a partir do ano 2000 serviram cessos envolvendo o Cade no Ju-
para demonstrar o decisivo papel do dicirio entre 2008 e 2011 pode ser
Judicirio na efetividade da poltica explicada por trs fatores: (i) melhora
de defesa da concorrncia com po- da combatividade judicial, por meio
deres para autorizar procedimentos, de uma atuao mais presente dos
como realizao de busca e apreen- procuradores do Cade no Judicirio,
so em empresas investigadas, bem que passaram a despachar com os
como confirmar ou rever decises juzes; (ii) aumento das negociaes
administrativas. Isso fez com que o por meio de assinaturas de Termos de
130
Distribuio de aes, recursos e incidentes judiciais
envolvendo o Cade em todo territrio nacional
480
343
245
225 227
202
191
161
150
139 147
62
58
46
41
26
7 2 4
1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012
137
138
O novo Cade
1.000
800
600
400
200
0
2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012
142
A aplicao da Lei 12.529/11 Defesa da concorrncia em debate
comeou envolta em expectativas,
dvidas, desconfianas e algumas
crticas, mas era pacfico entre os Contribuies apresentadas por diferentes atores ligados defesa da
especialistas que a poltica brasilei- concorrncia no Brasil enriqueceram tanto o debate sobre o projeto de lei
ra de defesa da concorrncia pre- que reformularia o Cade quanto a mudana do regimento interno da au-
cisava de aperfeioamento. Ponto tarquia e de outras normas infralegais, ao longo das consultas pblicas
comum em todas as consideraes realizadas depois de a nova lei ter sido aprovada. Nesses debates foram
sobre o funcionamento do rgo recebidas relevantes contribuies da sociedade civil, da comunidade em-
antitruste brasileiro, inclusive na presarial, de rgos e entidades da Administrao Pblica e de diversas
opinio de observadores interna- associaes de advogados, nacionais e internacionais. A quantidade e a
cionais, era a necessidade de pro- qualidade das observaes, crticas e comentrios, oriundas de diferen-
mover mudanas legislativas para tes setores sociais e de diferentes pases, revelaram a importncia de me-
alcanar a modernizao estrutu- canismos participativos para a formulao de polticas pblicas. Algumas
ral na defesa da concorrncia. Os das sugestes que se somaram s consultas pblicas partiram das sec-
avanos ao longo dos ltimos anos cionais de So Paulo e do Distrito Federal da Ordem dos Advogados do
j esbarravam nos limites da legis- Brasil OAB, assim como de sua congnere norte-americana, a American
lao concorrencial brasileira. Bar Association ABA, do Instituto Brasileiro de Estudos de Concorrncia,
Tal diagnstico, na verdade, Consumo e Comrcio Internacional IBRAC, da Confederao Nacional
no era novo. Para que as alteraes da Indstria CNI, da Associao Brasileira das Entidades dos Mercados
comeassem a virar realidade foram Financeiros e de Capitais ANBIMA, da Associao Brasileira de Private
necessrios sete anos de debates na Equity e Venture Capital ABVCAP.
143
Beto Oliveira/Cmara dos Deputados.
Cmara dos Deputados e no Senado flamavam quando algum negcio de
Federal, fora os muitos anos anterio- maior repercusso era fechado, como
res chegada do projeto de lei ao no caso Nestl e Garoto, reprovado
Legislativo, quando o assunto foi de- pelo plenrio do Cade dois anos aps
batido dentro do prprio Poder Exe- a consumao da operao.
cutivo. Tambm no faltaram discus- Assim, depois de algum tempo
ses do governo com empresrios, de discusses internas, o governo
advogados e estudiosos do tema, federal encaminhou ao Congresso
o que contribuiu para o aperfeioa- Nacional, em 2005, o Projeto de Lei
mento do projeto e culminou em um 5.877, que reestruturava o Sistema
novo modelo de funcionamento do Brasileiro de Defesa da Concorrn-
Cade, mais adequado realidade cia. Em linhas gerais, estava prevista
brasileira. a unificao de rgos do Sistema e
a adoo do critrio de anlise prvia
PAC dos atos de concentrao. Na Cma-
ra dos Deputados, o projeto foi apen-
No final dos anos 1990 e incio sado a outra proposio semelhante,
dos anos 2000 parecia claro que a que tramitava desde 2004 sob o n-
anlise dos negcios empresariais, mero 3937, de autoria do deputado
sob o enfoque da defesa da concor- Carlos Eduardo Cadoca (PSC/PE).
rncia, precisava ser mais clere e Em 2007, o tema ganhou fora
eficiente. Essas observaes se in- na pauta poltica com a incluso do
144
Plenrio da Cmara dos Deputados em 5 de outubro de 2011, dia da aprovao final do projeto de lei que reestruturou o SBDC
145
projeto de lei no captulo das reformas em dezembro de 2010, foi aprovado
institucionais do Programa de Acele- pelos senadores, retornando C-
rao do Crescimento PAC, criado mara para a ltima e definitiva vota-
pelo Decreto 6.025, de 22 de janeiro o, que ocorreu no plenrio em 5
daquele ano. O PAC surgiu como um de outubro de 2011. Na sesso da
conjunto de aes governamentais votao final na Cmara, o relator
destinado a promover investimentos do projeto, deputado Pedro Eug-
em infraestrutura, fortalecer os indi- nio (PT/PE), fez discurso exaltando a
cadores macroeconmicos do pas aplicao da futura nova lei e deu o
e melhorar o ambiente domstico de tom do consenso poltico necessrio
negcios. Nesse contexto, o PL que para que a legislao deixasse de
reestruturava o Sistema Brasileiro de ser apenas um projeto.
Defesa da Concorrncia SBDC era Eu gostaria de destacar ao
visto como fundamental para dar aos Plenrio que ns estamos dando
empresrios maior segurana jur- um passo. Na realidade, esta Casa
dica e criar um ambiente estvel de j deu o passo importante quando
aplicao da poltica antitruste. aprovou o texto original, colocando
Na Cmara dos Deputados, a o Brasil num patamar do qual esta-
proposta foi aprovada em dezembro va afastado, j que talvez esta seja
de 2009. Seguiu ento para o Sena- uma das duas ou trs nicas naes
do Federal, onde passou a tramitar no mundo que tem um sistema de
como PLC 06/2009. Um ano depois, controle da concorrncia a posteriori.
146
Com este projeto de lei indo sano seria mantido o esforo poltico para
presidencial, ns teremos um sis- a reforma da legislao concorren-
tema moderno, reestruturado, com cial. Essa confirmao veio quando
um tribunal que julga as questes da o novo ministro da Justia, Jos Edu-
concorrncia no mesmo patamar das ardo Cardozo, deu sinal verde para
naes mais desenvolvidas do mun- que a mobilizao pela aprovao
do e em condies de fazer com que do projeto continuasse.
o mercado, que se desenvolve em Mais do que isso, no planeja-
nosso pas, possa garantir, em de- mento estratgico do Ministrio da
fesa da sociedade e do consumidor Justia, realizado logo no incio do
brasileiro, a concorrncia, de modo novo governo, a Secretaria de Direito
que os preos sejam definidos no Econmico estabeleceu como me-
pelos monoplios e oligoplios, mas tas (i) a criao do novo Cade e (ii) a
pelo interesse nacional. criao da Senacon, j que a poltica
Antes disso, porm, a aprova- nacional de defesa do consumidor,
o no Senado e o retorno do PL ento atribuio da SDE, precisaria
Cmara coincidiram com a mudana continuar fortalecida ainda que a Se-
presidencial. Com o incio da ges- cretaria fosse extinta em razo da re-
to da presidenta Dilma Rousseff e organizao do SBDC.
as mudanas ministeriais, a comu- Como a tramitao do projeto de
nidade jurdica aguardava uma si- lei do novo Cade tinha avanado no
nalizao do novo governo de que Congresso, a avaliao era que plane-
147
jar a transio seria a melhor forma de nova nomeao de todos os servido-
se antecipar s mudanas que pode- res da SDE, at a transferncia de or-
riam acontecer a qualquer momento. amento para o Cade. Todos os deta-
Naquele incio de 2011, o ento lhes precisavam ser cuidadosamente
secretrio de Direito Econmico, Vi- administrados para que nem os servi-
nicius Marques de Carvalho, e o pre- dores nem o mercado fossem preju-
sidente do Cade poca, Fernando dicados pela transio de estruturas.
Furlan, acertaram as estratgias que Quando recebemos do gover-
envolviam a continuidade do trabalho no o estmulo para continuar o traba-
de convencimento dos parlamenta- lho pela aprovao do PL, acertamos
res quanto importncia e urgncia com os conselheiros a realizao de
da nova legislao e, paralelamen- um esforo concentrado de discutir
te, o trabalho de preparao interna ponto por ponto do projeto de lei, para
para as mudanas. A integrao en- ver o que poderia ser feito em cada
tre SDE e Cade comeou ali, mesmo situao e j comear a preparar o
antes de a legislao unificar efetiva- Cade. Sabamos que a vacatio legis
mente essas estruturas. [tempo entre a publicao da lei e a
A mudana institucional que vi- sua entrada em vigor] de seis meses
ria com a nova lei implicaria uma srie poderia ser insuficiente para total pre-
de providncias que iriam de adap- parao, lembra Vinicius Marques de
taes em decretos de estrutura dos Carvalho, que deixou a SDE para ser
novos rgos, passando por uma o primeiro presidente do novo Cade,
148
nomeado para o cargo em 29 de maio Os seis grupos eram:
de 2012, mesmo dia em que a Lei Nova Sede, encarregado de
12.529/11 entrou em vigncia. avaliar a demanda por um espao f-
sico que comportasse o aumento do
Planejamento nmero de colaboradores e as espe-
cificidades das atividades a serem
A gesto do Cade e o trabalho desempenhadas;
institucional em 2011 foram fortemen- Estrutura e Organograma, que
te influenciados pela expectativa de estudou a estrutura de cargos, gabi-
que o projeto de lei que reestruturava netes e pessoas que seria necess-
o SBDC seria aprovado em breve, em- ria para o cumprimento das novas
bora os resultados de negociaes po- competncias e tambm o funciona-
lticas quase nunca possam ser anteci- mento da Superintendncia-Geral,
pados com certeza. Assim, os conse- do Departamento de Estudos Eco-
lheiros e servidores do Cade, alm de nmicos e da Procuradoria Federal
funcionrios da SDE e da Seae que Especializada junto ao Cade;
seriam incorporados ao novo rgo Tecnologia da Informao,
antitruste, conforme previa o projeto de criado para identificar solues tec-
lei , foram organizados em seis gru- nolgicas mais eficientes e adapta-
pos encarregados de discutir, analisar das ao novo Cade;
e propor aes que pudessem ser an- Normas Infralegais, respon-
tecipadas para facilitar a transio. svel por revisar as normas existen-
149
tes, incluir novas e reeditar o Regi- Concomitantemente, as anli-
mento Interno; ses de processos continuaram e um
Anlise Prvia de Atos de Con- dos julgamentos que mais se desta-
centrao, que tratou de identificar cou na primeira metade de 2011 foi
as melhores prticas de defesa da o da incorporao das aes da em-
concorrncia, em nvel internacional, presa de alimentos Sadia pela con-
considerando a especificidade dos corrente Perdigo, gerando uma nova
procedimentos necessrios; companhia denominada BRF Brasil
e, por fim, Mobilizao e Ali- Foods, que havia sido anunciada em
nhamento, encarregado de motivar e 2009. A operao foi aprovada com
impulsionar a participao de todos uma srie de restries que a em-
os servidores no trabalho de transi- presa deveria cumprir nos meses e
o e proporcionar a troca de infor- anos seguintes, de forma a garantir
maes entre os grupos por meio de condies de concorrncia no mer-
boletins informativos. cado domstico de alimentos pro-
Dessa forma, pudemos anteci- cessados e congelados. A soluo
par e providenciar vrios atos para a para minimizar o impacto do negcio
transio para a nova lei antes mes- no ambiente concorrencial do setor
mo da sano, o que facilitou consi- foi construda entre o Cade e as em-
deravelmente o trabalho, comenta presas (ver box na pg. 151).
Olavo Chinaglia, presidente interino Em maio de 2012, pouco antes
do Cade de janeiro a maio de 2012. da entrada em vigor da Lei 12.529/11,
150
o plenrio do Cade julgou e conde- Sadia/Perdigo
nou o chamado Cartel dos Perxidos,
impondo multas milionrias. O caso
tambm simblico para o SBDC, pois Em 13 de julho de 2011, o Cade aprovou com restries o Ato de Con-
foi resultado de um acordo de leni- centrao 08012.004423/2009-18, que criava a BRF Brasil Foods S/A.
ncia e de uma operao de busca Entre as restries, fruto de uma negociao entre as partes e o Cade,
e apreenso, o que permitiu a apre- estavam a suspenso por um perodo de at cinco anos das marcas Per-
sentao de provas contundentes da digo e Batavo em alguns segmentos e a venda de algumas marcas con-
prtica anticompetitiva (ver box na sideradas de combate que se destacam na estratgia comercial de uma
pg. 152). empresa. A Brasil Foods deveria ainda alienar cerca de 730 mil toneladas
de produtos processados, um montante que equivalia, segundo reporta-
Defesa da concorrncia gens da poca, a quase toda a produo da Perdigo para o mercado
interno. Alm disso, teria de se desfazer de fbricas e centros de distri-
mais eficiente
buio que representavam quase 80% da capacidade de toda a marca
Perdigo. Em alguns mercados, como o de carne in natura, no qual a
O novo arranjo institucional Brasil Foods detinha 70% de participao, a Perdigo deveria suspender
previsto pela Lei 12.529/11 confere a produo pelo perodo de cinco anos e a Batavo deixaria de atuar no
mais agilidade e segurana jurdica segmento de produtos processados. Marcas como Doriana, Light, Texas,
anlise de operaes empresariais Patitas, Rezende e Wilson seriam vendidas. No total, as restries impos-
e melhora as condies para a defe- tas pelo Cade abrangiam 14 mercados considerados crticos. As marcas
sa dos direitos econmicos. Entre os e os ativos foram adquiridos posteriormente pela Marfrig.
avanos trazidos pela nova lei desta-
151
Cartel dos Perxidos
O chamado Cartel dos Perxidos foi condenado pelo instaurado com a adeso de empresas do Grupo Degus-
Cade em 9 de maio de 2012, no julgamento do Proces- sa e pessoas fsicas a ela relacionadas ao Programa de
so Administrativo 08012.004702/2004-77, resultando em Lenincia. Ao assinarem o acordo, os delatores cessaram
multas milionrias, inclusive a pessoas fsicas. A empre- o envolvimento no crime, confessaram participao no
sa condenada, Perxidos do Brasil, foi multada em R$ cartel no mercado brasileiro e colaboraram com as inves-
133,6 milhes e seus representantes receberam a mes- tigaes, identificando os demais envolvidos na infrao
ma punio, mas os valores variaram de R$ 532 mil a R$ e fornecendo informaes e documentos. A colaborao
4 milhes, totalizando R$ 16,3 milhes. O cartel envolvia permitiu a extino de processo contra a Degussa e seus
os dois maiores fabricantes de perxido de hidrognio representantes. Foi o segundo caso de cartel julgado pelo
tambm conhecido como gua oxigenada no pas, a Cade aps a assinatura de um acordo de lenincia o
Perxidos do Brasil e a Degussa Brasil, do grupo Evonik. primeiro foi o do Cartel dos Vigilantes. Alm das multas, o
De acordo com provas obtidas em operao de busca e plenrio determinou a inscrio dos representados no Ca-
apreenso, as empresas combinaram preos do produto, dastro Nacional de Defesa do Consumidor; a recomenda-
dividiram clientes e aumentaram arbitrariamente seus lu- o de no concesso ou o cancelamento de benefcios
cros. As investigaes mostraram que o cartel operou no e/ou incentivos fiscais ou subsdios pblicos; e o envio de
mercado brasileiro pelo menos entre 1995 e 2004, tendo cpia dos autos e da deciso ao Ministrio Pblico Fede-
atingido o auge em 1998. O processo administrativo foi ral e ao Ministrio Pblico do Estado de So Paulo.
152
cam-se: (i) a unificao da estrutura O Cade continua sendo uma
de instruo e julgamento, acabando autarquia federal vinculada ao Mi-
com o que antes era chamado de nistrio da Justia. O presidente e
trs guichs, que eram o Cade, a os conselheiros, antes com manda-
SDE e a Seae; (ii) a previso de am- tos de dois anos e possibilidade de
pliao do quadro de servidores do reconduo por igual perodo, tm
Cade; e (iii) a instituio da anlise agora mandatos de quatro anos sem
prvia dos atos de concentrao. Em reconduo ao cargo, e precisam
conjunto com a nova lei, o Congres- cumprir quarentena remunerada de
so tambm aprovou emenda parla- 120 dias aps deixarem o Conse-
mentar que reforou o oramento do lho, antes de exercerem qualquer
rgo, inicialmente de R$ 10 milhes atividade de advocacia ou consul-
em 2012, para R$ 25 milhes. toria junto ao SBDC. J os manda-
O SBDC passou a ser formado tos do superintendente-geral e do
pelo Cade e pela Seae, extinguindo-se procurador-chefe so de dois anos,
a SDE. As funes de instruo e de com possibilidade de reconduo
julgamento ficaram a cargo do Cade, por mais dois. Todos os cargos do
composto pelo Tribunal Administrativo Cade com mandatos so ocupados
de Defesa Econmica integrado por por brasileiros com mais de 30 anos
seis conselheiros e o presidente , a de idade, indicados pelo presiden-
Superintendncia-Geral e o Departa- te da Repblica e aprovados pelo
mento de Estudos Econmicos. Senado Federal.
153
A Seae, do Ministrio da Fa- ra a responsvel pelo monitoramen-
zenda, no tem mais a funo de to dos mercados, identificao das
emitir pareceres nos processos, possveis infraes e conduo de
sendo responsvel pelo exerccio investigaes.
da advocacia da concorrncia no Para ajudar nos trabalhos da
mbito das polticas pblicas para, Superintendncia e do Tribunal, o
por exemplo, setores econmicos Cade dispe ainda do Departamento
regulados pelos governos. de Estudos Econmicos DEE. De
A Superintendncia-Geral, cria- certa forma, esse item foi antecipado
da pela nova lei, tem o poder de em setembro de 2009, quando o en-
analisar e decidir sobre as opera- to plenrio do Cade aprovou a Re-
es em que no h a necessidade soluo 53 criando o departamento,
de aplicao de restries concor- mas o DEE ganhou mais solidez ao
renciais. Os quadros tcnicos que ter sua existncia prevista em lei. En-
compunham a parte da SDE voltada tre suas atribuies, esto auxiliar no
para a defesa da concorrncia foram desenvolvimento da inteligncia eco-
absorvidos pela Superintendncia, nmica do Conselho, seguindo a ten-
que tem ainda as funes de inves- dncia mundial de aliar anlises eco-
tigao e instruo das condutas an- nmicas s decises administrativas
ticompetitivas a serem submetidas a do rgo antitruste, e elaborar estu-
julgamento pelo Tribunal do Cade. A dos e pareceres que subsidiem os
Superintendncia, portanto, ago- conselheiros nos julgamentos. Cabe
154
ainda ao departamento acompanhar e no mais de um rgo tambm ins-
o desenvolvimento de setores da trutor de processos, como previa a
economia e avaliar os impactos das legislao anterior muito embora
decises colegiadas. um conselheiro relator possa fazer
Todos os casos de atos de con- instruo complementar de um caso
centrao que tenham algum tipo que j tenha passado pela anlise da
de restrio recomendada pela Su- Superintendncia. Alm disso, o Tri-
perintendncia-Geral devem passar bunal tambm pode avocar qualquer
pelo crivo do Tribunal do Cade, bem processo que j tenha sido decidido
como os processos administrativos pela Superintendncia-Geral. O novo
que apuram infraes ordem eco- modelo institucional contribui para
nmica, tendo esses recomendao que o Cade possa se concentrar,
de arquivamento ou de condenao. cada vez mais, em casos comple-
Assim, os casos mais relevantes, e xos e de maior impacto econmico,
que de certa forma contribuem para inclusive no mbito das condutas an-
a definio da poltica de defesa ticompetitivas.
da concorrncia, so definidos nas
sesses de julgamento do Tribunal Anlise prvia
Administrativo.
O papel do Tribunal pela Lei A introduo do controle prvio
12.529/11 de um rgo judicante, de atos de concentrao conside-
que define a jurisprudncia do Cade, rada pelos especialistas a mais de-
155
safiadora inovao do novo marco do Cade se impuseram como m-
legal. Entre as dvidas iniciais sobre ximo para decidir sobre operaes
como seria sua implantao no Bra- consideradas simples e que podem
sil, estava a incerteza sobre se o tem- ser resolvidas pelo chamado rito su-
po de anlise seria clere, e suficien- mrio. O tempo mdio de 30 dias
temente eficaz, em comparao ao o que registram pases com longa
tempo econmico das empresas. Por experincia na aplicao do controle
outro lado, esses mesmos especialis- prvio, como os Estados Unidos.
tas sustentavam que no havia como Esse desempenho foi resultado
retardar mais a implantao da an- da adoo de procedimentos geren-
lise prvia no SBDC. A maioria dos ciais inovadores e da mudana de
pases que mantm rgos espec- cultura no SBDC. Uma das inovaes
ficos para analisar atos de concen- foi a criao de um departamento de
trao de empresas o faz antes da triagem, onde so identificados os
consumao efetiva das operaes. atos de concentrao a serem anali-
Logo no comeo da vigncia da sadas pelo rito sumrio e os que se-
Lei 12.529/11, veio a resposta s d- guiro pelo rito ordinrio.
vidas da comunidade jurdica. As pri- Fizemos isso porque existia
meiras anlises e decises da Supe- uma grande dvida no setor privado
rintendncia ocorreram no prazo m- sobre como funcionaria o rito sum-
dio de 18 dias, bem abaixo do tempo rio e muitos achavam que colocara-
mdio de 30 dias que os integrantes mos tudo em fila indiana, criando a
156
situao em que o que fosse simples cessrias de forma mais detalhada
acabaria ficando represado pelos e correta ao Cade, o que contribui
casos mais complicados. Optamos para uma apreciao mais clere e
por fazer previamente essa sepa- eficiente dos casos.
rao do que sumrio e no su- Ragazzo destaca que quanto
mrio e o resultado muito positivo, mais informaes forem fornecidas
pois ns temos uma mdia de tem- pelas empresas inicialmente, mais
po de anlise dos casos sumrios rpido ser o processo. Um exem-
bem baixa, e falamos em dias cor- plo dos primeiros passos do Cade na
ridos, e no em dias teis, explica nova fase foi a avaliao da joint ven-
Carlos Ragazzo, primeiro titular da ture entre os bancos Ita Unibanco e
Superintendncia-Geral. BMG no setor de crdito consignado
Alm disso, implantou-se uma (ver box na pg. 158). Em 48 dias o
maior integrao entre os setores do negcio obteve o aval para consuma-
Cade, de forma a aproveitar as habi- o e esse no foi um procedimento
lidades de cada unidade em favor do sumrio de anlise, j que uma das
bom andamento dos processos. partes tem mais de 20% de partici-
A mudana de cultura no SBDC pao de mercado. Esse percentual
foi uma decorrncia natural da intro- um dos parmetros para que uma
duo da anlise prvia. As empre- operao seja ou no analisada pelo
sas passaram a ter incentivo para rito sumrio.
apresentar todas as informaes ne- A reestruturao do SBDC sem-
157
pre foi defendida como uma forma
de reduzir tempo de anlises e de
aumentar a eficincia nas decises.
Ita Unibanco/BMG Alm disso, a nova lei estabeleceu
filtros mais elevados para a obriga-
Em 17 de outubro de 2012, a parceria entre o Ita Unibanco e toriedade de submisso de atos de
o Banco BMG no crdito consignado foi aprovada pela Superinten- concentrao ao crivo do Cade, o
dncia-Geral do Cade. O caso foi o primeiro ato de concentrao que contribui para concentrar o foco
ordinrio decidido luz da nova legislao, tendo sido analisado de atuao da autarquia nos princi-
em apenas 48 dias. A joint venture entre os bancos foi notificada pais casos.
em 29 de agosto, e teve o objetivo de potencializar o desempenho A atualizao dos critrios que
das instituies no mercado de crdito consignado por meio da obrigam um negcio a ser submetido
oferta, distribuio e comercializao deste tipo de crdito. A Su- ao Cade ajudou a reduzir o grande
perintendncia-Geral concluiu que a operao que criaria o Banco nmero de operaes que anterior-
Ita BMG Consignado no trazia riscos de prejuzo aos tomadores mente passava pelo SBDC e super-
de emprstimos nessa modalidade, pois a rivalidade no segmen- lotava a estrutura de anlise. A nova
to vem apresentando elevadas taxas de crescimento nos ltimos lei fixou a obrigao da submisso
anos e suficiente para manter a concorrncia no mercado. somente aos atos de concentrao
que envolvessem, de um lado, pelo
menos um grupo com faturamento
no Brasil igual ou superior a R$ 400
milhes e, de outro, com faturamen-
158
Critrios de notificao
Em 30 de maio de 2012, a Portaria Interministerial 994, casos simples superaram a marca de 80% das anlises.
assinada pelos titulares dos ministrios da Fazenda e da Isso, obviamente, representava desperdcio de recursos
Justia, aumentou os valores mnimos de faturamento dos do SBDC, evitando o foco em processos concorrencial-
grupos empresariais usados como critrio para que os ne- mente importantes e tambm a imposio de custos des-
gcios sejam submetidos ao crivo do SBDC. Tal adequa- necessrios a empresas envolvidas em negcios sem re-
o foi adotada por recomendao do plenrio do Cade levncia do ponto de vista da concorrncia. Para ilustrar
para que se pudesse alcanar mais efetividade e maior o que aconteceria com a adoo da medida, e conside-
eficincia da poltica de defesa da concorrncia. A possi- rando somente as operaes analisadas pelo Cade em
bilidade deste tipo de alterao est prevista no pargrafo 2011, os tcnicos estimaram que ao elevar os patamares
1 do artigo 88 da Lei 12.529/11. Para justificar a eleva- mnimos de faturamento anual para R$ 750 milhes de um
o dos valores, o Cade realizou um estudo mostrando grupo empresarial e R$ 75 milhes do outro haveria uma
que a mdia histrica de casos de fuses, aquisies ou reduo da ordem de 50% a 60% na quantidade de pro-
associaes entre empresas considerados simples ou cessos analisados pelo Sistema. A alterao no interfere
seja, com pouco ou nenhum impacto concorrencial era na possibilidade de o Cade, dentro do prazo de um ano a
da ordem de 70% a 80%. Somente em 2011, ano ante- contar da data de consumao, requerer para anlise um
rior entrada em vigor da nova lei da concorrncia, os negcio cuja notificao no seria obrigatria.
159
Isaac Amorim/ACS/MJ
to superior a R$ 30 milhes. Tam- Interno do Cade considerou como
bm est prevista na Lei 12.529/11 realizados durante a vigncia da
a possibilidade de adequao dos Lei 8.884/94 os atos notificados at
critrios por indicao do plenrio do 19 de junho de 2012. A data limite
Cade, seguida de portaria conjunta correspondia ao perodo de 15 dias
dos ministros da Fazenda e da Jus- teis aps o ltimo dia em que a Lei
tia. Desse modo, a Portaria Intermi- 8.884/94 esteve em vigor, j que a
nisterial 994, de 30 de maio de 2012, norma previa a apresentao de ope-
elevou esses valores mnimos para raes dentro desse prazo. Durante a
R$ 750 milhes e R$ 75 milhes, res- transio, 141 atos de concentrao
pectivamente (ver box na pg. 159). chegaram ao Cade pelas regras anti-
gas, podendo ter o prazo de anlise
suspenso por solicitaes de ofcio e
Transio
tendo que obrigatoriamente passar
Para que a transio entre as pelo crivo do Tribunal Administrativo.
legislaes acontecesse da forma Cerca de um ms depois, em
mais tranquila possvel para as em- meados de agosto, a Superintendn-
presas, foi dado um prazo para notifi- cia-Geral do Cade j havia concludo
cao dos negcios que estivessem os pareceres de instruo de 85%
sendo fechados naquele momento e desses atos, e o Tribunal Administra-
cujos gestores optassem pela anli- tivo, julgado 65% do total dos casos
se a posteriori. Assim, o Regimento notificados na transio.
160
161
Isaac Amorim/ACS/MJ
162
163
O xito do processo de tran- com base em acordos de lenincia,
sio pode ser demonstrado pelos aqueles em que os delatores de uma
nmeros. O Cade bateu recorde de suposta prtica criminosa colaboram
processos julgados em 2012, ano com as investigaes em troca de
em que a autarquia celebrou seu cin- imunidade ou de reduo das penas
quentenrio, sob as regras de uma aplicveis, so prioridade e tendem
nova legislao antitruste. Foram 955, a aumentar na nova fase do Sistema
dos quais 825 eram atos de concen- Brasileiro de Defesa da Concorrn-
trao. Os julgados do Cade nesse cia. Nos Estados Unidos, por exem-
ano passaram a incluir no apenas plo, entre 70% e 80% dos casos de
decises tomadas nas sesses, mas cartel e outras condutas anticompe-
tambm casos decididos por despa- titivas so abertos a partir de denn-
cho da Superintendncia-Geral. cias feitas por empresas ou pessoas
fsicas participantes de tais crimes.
Condutas anticompetitivas Como mais tcnicos do SBDC
foram designados para negociar os
e a nova lei
acordos, dando assim maior fluxo s
Embora no decorra diretamen- negociaes, o resultado foi um n-
te da nova legislao, a investigao mero recorde de lenincias assina-
de condutas anticompetitivas pelo das em 2012 dez ao total.
Cade tambm comeou a passar por O enfoque do combate a con-
mudanas. Os casos construdos dutas anticompetitivas deve ser cada
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Acordos de lenincia assinados ano a ano 10
4 4
1 1 1 1 1
2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012
Fonte:Superintendncia-Geral do Cade
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Cade internacional
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