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COMERCIAL
TÍTULOS DE CRÉDITO
25/01/2003 (Aula Sábado)
Biografia
- Luís Emydio, ed. Renovar. – Muito Bom para os Títulos Comuns, eu acho o melhor. (Mas, ele
somente trata dos principais títulos. Ele não trata da NP Rural. Duplicata Rural, Conhecimento de
Depósito, de Frete. Então, é bom complementar o estudo com os outros livros, Waldiro Bulgarelli.).
- Fran Martins, ed Forense (2 Volumes) – Este é completo.
- Waldiro Bulgarelli – Também tem um bom livro, é completo.
- Fábio Ulhoa – Também é bom
1. LEGISLAÇÃO
NCC – Art. 887 ao 926.
Eu acho que o NCC não precisava ter regulado a matéria de títulos de crédito da maneira que
fez. O NCC regulou matérias diferentes da Lei Extravagante, mas como o legislador é incompetente, e
também nem sabe o que tem nestas leis, resolveu inserir um artigo que determina que o que estiver
na lei extravagante vai continuar em vigor, então existem matérias de 1908, que nem precisava estar
mais em vigor, mas que continuam, porque o próprio legislador nem sabe o que tem lá, por isso ele
não revogou.
Letra de Câmbio e Nota Promissória
continuam sendo reguladas pelo Dec. 2044/1908 e o
Dec. 57763/66 (Lei Uniforme de Genebra - LUG).
Duplicata – L 5474/68 (Lei da Duplicata –
LD), e ainda se for omissa, art. 25 prevê que no caso de
omissão aplicam-se as regras compatíveis da Nota
Promissória e Letra de Câmbio, Dec. 2044/1908 e o Dec.
57763/66.
Cheque – L 7357/85 (Lei do Cheque – LC)
Títulos Rurais – Nota Promissória Rural, Duplicata
Rural – DL 167/67.
Estas legislações extravagantes continuam em
vigor.
2. INTRODUÇÃO
A coisa boa do NCC é que ele trouxe uma parte geral para a matéria de títulos de credito,
porque antes tudo era doutrinário, até conceitos eram doutrinários, ex. conceito de vivant, que agora
está na lei, inclusive alguns atributos também estão na lei.
Existem dois artigos do NCC que são muito importantes, vocês devem ficar bem atentos, que
são:
- Art. 903 – Este art. está na parte geral, mas fala “neste Código”, ou seja, na matéria
envolvendo títulos de crédito só será aplicado o NCC se a legislação extravagante não tratar. Então,
ou a lei especial é omissa e será aplicado o NCC, ou a lei especial trata da mesma matéria que o NCC,
porém vai sempre prevalecer a lei especial, Princípio da Especialidade.Então, este artigo demonstra
que o NCC é meio natimorto, isto é nasceu morto, porque a mesma matéria tratada diferentemente
pela lei especial e pelo NCC sempre vai prevalecer a lei especial.
Exemplo, art 897 § único que veda o aval parcial, ou seja, se o título de crédito for no valor de
R$ 100.000,00, caso alguém queira avalizar deverá garantir todo o valor, não podendo garantir
somente uma parte. Mas, para o credor é melhor ter uma garantia de metade do que não ter nada.
Mas, o mesmo NCC no art. 903 manda aplicar a legislação especial que permite o aval parcial no art.
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30 LUG e 29 LC, e ainda na duplicata que o art. 25 LD c/c 20 LUG (o art. 25 manda aplicar a LUG).
(Fazer Remissão do art 897 § único NCC para estes artigos da lei especial, porque o artigo do NCC
não tem aplicação)
Outro exemplo é o endosso que é uma forma cambiária de transferência do título, que via de
regra, quando se endossa, o endossante garante a existência e o pagamento, porque ele é pro
solvendo, esta é a regra de acordo com a legislação especial, salvo o acordo de vontade (com
cláusula expressa no título) e se a lei expressamente determinar que o endosso não dá garantia, ex.
“comercial paper”, que a lei determina que o endosso é sem garantia.
Mas, o NCC no art. 914 determina oura coisa, fala que excepcionalmente vai garantir o
pagamento porque é somente se tiver cláusula expressa, ou seja, a regra é que o endossante não
garante o pagamento, salvo se falar que garante. Então, o NCC quer inverter, colocar a regra do
endosso como sendo pro soluto em que o endossante não garante, e a exceção como sendo pro
solvendo.
Agora, como o art. 903 determina que vai prevalecer a lei especial, e como a legislação
extravagante determina que o endosso é pro solvendo, nos art. 21 LG e 15 LUG, será estes artigos
que serão aplicados, então em regra o endossante garantirá a existência e o pagamento, e a exceção
é pro soluto.
- Art. 907 NCC – Este Capítulo trata do Título ao portador, em que o credor não é
identificado, e a circulação é feita com a simples entrega do título.
O nosso direito não se admite mais que os títulos sejam ao portador, ações, NP, duplicatas
não podem mais ser ao portador, com exceção de cheque abaixo de R$ 100,00 reais poderá ser ao
portador, já os acima tem que ser nominal (L 8021/90 Lei do Collor e L 9069/90, Lei da CPMF que
somente admite para cheques abaixo de R$ 100,00)
Este artigo 907 determina que para ter um título ao portador tem que ter autorização em lei
especial, que por ora não autoriza.
Então, este artigo não traz uma alteração substancial.
- Art. 1.647 III – Este artigo está na parte de direito de família, e trata do Aval (fazer
remissão), então, o NCC acabou com esta diferença de outorga uxória e vênia marital que tinha entre
aval e fiança, mas há outras. Ou seja, tanto para fiança, como também para o aval será necessário a
outorga uxória e vênia marital, revogou o art. 135, IICC/16
3. CONCEITO
3.1 – CRÉDITO
O que é crédito? O título de crédito é algo que representa um crédito, então crédito tem um
sentido econômico,e o conceito que os doutrinadores utilizam é do Stuart Mill “É a possibilidade de
utilização hoje, de um valor e recurso próprio ou de terceiro que só teria disponibilidade no futuro”.
Então, você utiliza um recurso hoje, que somente poderia usar no futuro.
O que está inerente ao crédito? Alguém somente dá crédito a outrem se confiar nesta pessoa,
então o primeiro elemento é a fidúcia (confiança) (isto é importante para quando formos analisar a
natureza do cheque, que tem 5 posições). O outro elemento cumulativo do crédito é o prazo, o
tempo, já que conseguiu o recurso hoje, mas que só veria no futuro.
Existem vários documentos que representam este crédito, este valor, a pecúnia, que além dos
títulos de créditos, temos também os valores mobiliários e também os documentos quirógrafos. Não
confundir documentos quirógrafo com crédito quirografários, porque você pode ser titular de um
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cheque que é um credor quirografário, mas não tem um documento quirógrafo, mas sim um título de
crédito.
Documento Quirógrafo ou Comum são os resíduos, que não são nem títulos de créditos e nem
valores mobiliários, por exemplo, o carnê de loja que o comprador vai na própria loja pagar, carnê da
Renner, etc.
A expressão título de crédito pode ser usada em dois sentido amplo (que não nos interessa) e
o estrito, mas nesta parte do módulo eu somente trato de título de crédito em sentido estrito
Sentido Amplo – “É todo documento que representa um crédito, podendo decorrer da
manifestação de vontade, por exemplo, um contrato de locação, em que os aluguéis configuram um
crédito, e a lei o coloca como um título de crédito em sentido amplo, art. 585 CPC”.
Sentido Estrito - É um documento que representa um crédito, mas decorrente de lei ou de ato
normativo com força de lei (ex. Medida Provisória). O título de crédito em sentido estrito deve ser
analisado sob dois aspectos, jurídico e econômico, a lei somente trata do aspecto jurídico, mas no
conceito tem que juntar os dois aspectos:
Aspecto Econômico (José Maria Weringer) – “É um título que confere a possibilidade de seu
titular de realizar imediatamente o seu valor, ou seja, auferir a vantagem econômica imediatamente”.
Por exemplo, operação de desconto, factoring, com o título de crédito a mão que vencerá depois de
um tempo poderá ir no banco e fazer uma operação de desconto, isto é, endossar para a Instituição
Financeira, que mediante uma taxa dará um valor para ele em dinheiro, recebendo então, a
vantagem econômica do título imediatamente, neste caso o endosso é cessão pro solvendo, e
necessariamente deverá ser uma instituição financeira, em que poderá cobrar do endossante se o
devedor principal não pagar. Mas no factoring é diferente, em que também é uma forma de fomento
mercantil e obter uma vantagem econômica imediata, mas o credor do título cede este titulo para
uma Sociedade de Fomento Mercantil (que é o fatorizador ou factor), nesta cessão estrito senso o
cedente somente garante a existência, sem garantir o pagamento, então a cessão é pro soluto e não
poderá o facturizado cedente garantir este valor de outra forma, através de nota promissória, porque
se não vai desnaturar o factoring que é contrato de risco.
Aspecto Jurídico (César Vivant) – Este conceito está na lei, mas tem uma impropriedade, art.
887 NCC.
Eu vou dar um conceito juntando os dois aspectos, econômico e jurídico.
Conceito – “É um documento formal necessário ao exercício de um direito de crédito literal e
autônomo nele mencionado (César Vivant, aspecto jurídico), capaz de realizar imediatamente o seu
valor (aspecto econômico, José Maria Weringer)”.
Agora, vamos ver o que tem no artigo 887 NCC diferente do conceito de vivant? É a palavra
“contido” que está na lei, porque mencionado de acordo com vivant é diferente de contido. A palavra
contido dá a idéia de que o direito se exaure no documento, então se o documento pegar fogo, for
extraviado, etc.,acabará o direito, já que o direito está contido, junto do documento, se destruir o
documento destrói o crédito.
Waldiro Bulgarelli acertadamente, critica esta palavra contido do art. 887.
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(sublinhe neste art. as palavras “documento, necessário, literal, autônomo”, e também a
palavra contido demonstrando que está mal colocada”.)
Remissões no art. 887 na palavra “contido” c/c art. 36 Dec. 2044/08
na palavra “efeito” c/c art. 1102 A CPC (trata da ação monitória*¹)
*¹ A ação monitória é para quando se tem um documento que pode constar que se promete
pagar uma quantia em um prazo, mas este documento não possui os requisitos essenciais de título de
crédito, porém poderá viabilizar a ação monitória.
Esta palavra contido no artigo dá a idéia de que se destruir o documento você destrói o direito
porque ele se exaure no documento, mas isto não é verdade, o direito não se exaure no documento.
É possível que o documento tenha sido destruído, inutilizado, perdido e mesmo assim você poderá
continuar com o direito de crédito, porque a própria lei no art. 36 Dec 2044/08 trata da ação de
substituição de título de crédito nominal, nesta ação se obterá uma sentença que substitui a cártula
inutilizada ou destruída, e com base nesta sentença se poderá executar. Por isso que eu afirmo que o
direito de crédito ficará intacto, apesar do documento ter ido embora.
Então, o direito de crédito não está contido no título de crédito, mas sim mencionado, porque
se o documento for destruído ainda se poderá valer de uma ação para substituir o documento e
exercer o direito de crédito através da sentença.
OBS: Não confundir este art. 36 Dec 2044/08 com o art. 907 CPC.
O art. 36 trata de ação de substituição de títulos nominais (o credor está identificado), nesta a
própria sentença vai substituir o título inutilizado ou extraviado, não vai criar um outro título.
Já o art. 907 CPC diz respeito aos títulos ao portador, e a sentença não o substitui, mas sim
invalida o título para que seja constituído outro título.
4. NATUREZA JURÍDICA
O que o título de crédito configura para o direito?
Ele configura, sem sombra de dúvida, um titulo executivo extrajudicial, art. 585, I CPC. Mas,
para ser um título de crédito e ter força executória é necessário que preencha todos os requisitos
essenciais previsto em lei, porque se faltar uma formalidade essencial o documento será um simples
documento, somente não será título de crédito, e não vai propiciar ação de execução, mas sim uma
ação monitória.
Além de ser um título extrajudicial tem natureza de bem móvel, pois os princípios que informa
os bens móveis de circulação também informa o título de crédito.
Antes do NCC também seria considerado um ato de comércio por força de lei, não importado
se o emitente é ou não comerciante, se uma pessoa emitir uma nota promissória, apesar de não ser
comerciante, vai praticar um ato de comércio, porque a lei quer que tenha regulamentação mercantil,
porém com advento do NCC acabou a Teoria Francesa de Atos de Comércio.
Com o NCC, que acaba com o sistema francês, logo acabará com esta classificação também, o
NCC adota o sistema Italiano da Teoria da Empresa. O Sérgio Campinho inclusive coloca no livro dele
que a legislação cambiária será legislação mercantil, não terá natureza civil, porém não se poderá
mais classificar como ato de comércio, porque esta teoria não é mais aplicável. Somente a
regulamentação será comercial, e a disciplina ainda continuará a ser estudada no direito empresarial,
e não na civil.
Então, título de crédito é título executivo, mas para ser título de crédito tem que preencher os
requisitos essências, então podemos concluir que todo título de crédito é título executivo, mas nem
todo titulo executivo é título de crédito.
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E o título de crédito, além de ser executivo, também documenta um valor, um direito
creditício, então é um título falimentar ou falencial, porque viabiliza o requerimento de falência com
base na impontualidade do art. 1º LF. Título falencial é amplo, é o gênero, é executivo, que
documenta uma obrigação líquida, certa e exigível e que viabiliza o requerimento de falência com
base no art. 1º LF. Já o título de crédito é uma espécie de título falimentar, porque existem outros
títulos falênciais, como por exemplo, a sentença condenatória que determina o pagamento de um
determinado valor, mas não é um título de crédito extrajudicial.
ATRIBUTOS:
AUTO EXECUTORIEDADE - Art. 585, I CPC
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é a força executória, ou seja, o título de crédito propicia uma facilidade na cobrança, no
exercício do direto de crédito, porque não é necessário entrar com uma ação de conhecimento (ação
monitória), já entra com uma ação de execução, em que o devedor será citado para pagar ou nomear
bens a penhora, e se quiser entrar com oposição de pré- executividade ou embargos a execução
(ação de conhecimento incidental). Mas o credor já executa.
Mas este atributo não é somente do título de crédito, porque a sentença que não é título de
crédito também ter força executória
NEGOCIABILIDADE
O título de crédito deve estar apto a circular.
Por exemplo, se em uma nota promissória um dos endossantes faz o endosso condicionado
falando que transfere por endosso se ela passar nem concurso público, neste caso a endossatária, em
princípio não seria credora, nem poderia transferir o título, porque ela ainda não passou em concurso,
se impede a negociabilidade. Porém, ela será a credora porque a LUG dispõe que a condição é
considerada não escrita, mas é a condição que será não escrita, já o endosso é válido.
A LUG determina que a condição é considerada não escrita justamente por causa deste
atributo de negociabilidade.
Eu não estou dizendo que o título tem que necessariamente circular, ele até pode não circular,
mas deve sempre estar apto a circular, não se pode obstruir a circulação do título.
Mesma coisa o endosso parcial, é nulo, não tem como endossar somente uma parte do valor
que consta no título, porque o titulo tem que estar apto a circular, não se tem como endossar
R$50,00 em um tpitulo que vale R$ 100,00, porque se não terá que rasgar i título nomeio.
Aluno: Mas e no caso do cheque que tem uma cláusula de depósito é somente na conta do
beneficiário?
Nós veremos isso quando estudarmos a Lei do Cheque, pois o cheque tem muito isso de que
o depósito é somente na conta do beneficiário, e há quem entenda que é a única hipótese de
impossibilidade de circulação. Mas, depois veremos isso, porque as vezes pode não circular por
endosso, mas poderá circular por cessão. Então, esta cláusula até pode impedir o endosso, mas não
poderá impedir a cessão, mas veremos que é controvertido.
ATRIBUTOS E/OU CARACTERÍSTICAS:
A partir daqui alguns falam que são atributos e outros falam que são características.
BENS MÓVEIS
Os títulos de crédito circulam como bens móveis, ocorre mobilidade os princípios são
aplicáveis.
FORMALISMO
Observe a parte final do art. 887 NCC que determina que somente produzirá efeitos quando
preencher os requisitos da lei. O formalismo é isso, deverá preencher os requisitos essenciais previsto
em lei, caso contrário não será título de crédito e não viabilizará ação executória, podendo apenas
viabilizar uma ação monitória (art. 1102 – A CPC)
Existem dois tipos de requisitos na lei: Requisitos Essenciais e Requisitos Não Essenciais.
- Os Essenciais a própria lei diz que é da essência do título, não poderá faltar este requisito.
Se faltar não será considerado título de crédito, mas será apenas um documento, e somente
viabilizará a ação monitória.
- Não Essencial ou supríveis são aqueles requisitos que mesmo se não constar a própria lei
estabelece como será suprida a ausência.
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Normalmente estes requisitos, tanto o essencial como os não essenciais, são estabelecidos no
art. 1º das leis (LUG, LC). Já o art. 2º das leis estabelece quais são os requisitos não essenciais, e
como serão supridos, por exemplo, o vencimento em que o art. 1º estabelece que o título de crédito
deve ter a data do vencimento, porém este requisito é não essencial porque o art. 2º estabelece que
se faltar a data do vencimento considera-se a vista (Isto está estabelecido também no art 889 § 1º
NCC). Outro exemplo é quando não se coloca o lugar da emissão ou do pagamento, também é um
requisito não essencial porque a lei considera como sendo o domicílio do emitente (art. 889 § 2º
NCC). O art. 889 1º e 2º trata de requisitos não essenciais (Fazer remissão: Art 889 NCC c/c art 2º
LUG.)
Então, residualmente, o que não for suprido será considerado requisito essencial, por
exemplo, o art. 1º estabelece que é essencial constar o nome do título, é fundamental que conste a
expressão “Nota Promissória”, “Letra de Câmbio”, “Cheque”, é requisito essencialissimo para que a lei
não supre a falta, e ainda também porque é para saber qual a legislação pertinente, que será
aplicável. Não importa de cheque estiver escrito com “X” = Xeque, na prática você saberá que é a lei
do cheque que será aplicada e tem o requisito.
Agora, se não tiver a expressão cheque, mesmo que escrita errado, não será considerado
título, mas sim um documento, logo não vai viabilizar uma ação de execução, mas sim uma ação
monitória.
Agora, na Lei da Duplicata (L 5474/68) no art. 1º elenca todos os requisitos que deve ter uma
duplicata. Já o art. 2º não fala nada, não fala de nenhum requisito suprível, então a conclusão que
nós chegamos é que todos os requisitos da duplicata são essenciais porque a legislação da duplicata
não supriu a falta. Então, se faltar um requisito não será considerado duplicata, não terá força
executória e conseqüentemente não será título de crédito.
Não é qualquer documento que é um título de crédito, mas título de crédito, via de regra, é
um documento, mas há exceções que veremos depois. E ainda título de crédito que não é qualquer
documento, mas sim um documento formal, ou seja, é um documento que necessariamente
preenche os requisitos essenciais previsto na legislação.
Preste atenção, são os requisitos que estão previstos em lei, então, por exemplo, se no
documento estiver escrito apenas “Promissória” não será considerado uma nota promissória, porque a
lei determina que deve ser escrito “Nota Promissória”, e no documenta falta a palavra “Nota”, é o
princípio do formalismo
(Remissões: Art. 888 NCC c/c art. 1102 A CPC, S 387 STF
Art. 889 caput c/c Art. 1º e 2º, Art. 76 LUG, art. 37 L 7357/85 (LC)
Aluno: Apesar da Lei da Duplicata não ter nenhuma ressalva sobre os requisitos essenciais,
porém o NCC ressalva alguns requisitos nestes art. 889 § 1º e 2º, vai ser aplicado ou não?
Não será aplicado, todos os requisitos da duplicata continuarão sendo essenciais, porque não
se aplica isso a LD já que o art. 903 NCC estabelece que o que estiver na lei especial continuará
valendo.
E ainda, cabe fazer uma última observação sobre esta característica do formalismo, porque
como todo título de crédito é um documento formal, isto significa que deve constar na cártula (no
papel) todos os requisitos essenciais previsto em lei, mas agora eu pergunto:
*Em qual momento deve estar preenchido todos este requisitos, será no momento que se
emite, ou não?
Aqui há uma mitigação jurisprudencial no momento em que se deve preencher estes requisito
essenciais, de acordo com a S 387 STF. A jurisprudência não está dizendo que não é necessário ter os
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requisitos essenciais, porque se não seria contra legis. Na verdade ela diz que tem que ter os
requisitos legais essenciais, mas estes podem ser preenchidos antes do protesto ou antes da
cobrança.
Então, se você for cobrar o titulo sem os requisitos essenciais preenchido, o juiz não vai
determinar a execução, porque ele tem que observar se o documento tem vício de forma.
Por exemplo, então é possível que o título circule em branco, mas somente até o momento do
protesto ou da cobrança, atenção para esta súmula 387 que mitiga apenas o momento do
preenchimento dos requisitos essenciais.
Inclusive, o art. 891 NCC determina que (...), então no tempo da emissão pode ser
incompleto, desde que seja completado quando for protestado ou cobrado (fazer remissão c/ S 387
STF)
*Prova de DP - Títulos indexáveis, ou seja, títulos que tem o valor vinculado a um índice de
correção oficial (UFIR’s) podem ser títulos de crédito? Em outras palavras, eles subsistem líquidos?
(porque se você entender que não há liquidez não será considerado um título de crédito,
conseqüentemente não viabiliza a ação executiva, e conseqüentemente não viabiliza a falência, não
será um título falimentar)
(Serve também para fazer uma pergunta sobre a falência, se vai viabilizar o requerimento da
falência, porque só poderá requerer se for um titulo executivo). Há duas posições
- Fran Martins (minoritário) – Títulos de crédito indexados perdem a liquidez, são ilíquidos, ou
seja, não tem o quantum debeatur, não tem um valor determinado, mas sim seu valor é
determinável. O art. 889 NCC determina que deve constar na cártula a indicação precisa do direito,
então o valor tem que ser determinado. Mas, a legislação extravagante, art. 1º LUG e da LC colocam
que deve constar no titulo a quantia determinada, então é requisito essencial, logo não é título
executivo.
- STJ – Em várias passagens sustenta que títulos indexados permanecem com a liquidez,
apesar da obrigação ser determinável, porque ela permanece líquida já que o valor preciso é
conseguido através de mera operação aritmética. Não é necessário fazer uma procedimento de
liquidação para saber o valor, basta um simples cálculo, então terá força executória e
conseqüentemente será título executivo falencial.
É UM TITULO DE APRESENTAÇÃO
*Defensoria Pública: Com base em que Princípio é que se exige a apresentação do documento
original do título de crédito? É a carturalidade, porque o título de crédito é um título de
apresentação,e o direito está incorporado no documento que tem que ter os requisitos essenciais..
Então, por exemplo, se um dos coobrigados faz uma fotocópia autenticada da original, e
depois endossa a original para outra pessoa, e malandramente vai com a fotocópia autenticada
procurar o devedor para cobrar o valor, neste caso o devedor não deve pagar o título, porque tem
que apresentar o original, porque é um título de apresentação e o devedor poder examinar a
legitimidade do documento e de quem está cobrando. Inclusive, temos o Princípio do Formalismo,
para segurança das relações jurídicas.
Isto ocorre muito em Contrato de C&V de bens Imóveis, em que se faz uma Promessa de
C&V de Imóvel, e neste contrato consta que a obrigação será quitada em 5 Notas Promissórias que
deve ser registrada. Se estas Notas Promissórias serem pagas vai quitar a obrigação. Mas se não
forem pagas, deverá executá-las
INSTRUMENTALIDADE
HIPOTÉTICA (CALAMANDREI) OU
EFICÁCIA PROCESSUAL ABSTRATA
(PARA HENRIQUE LIEBMAN)
- Auto Executoriedade
*¹A lei, art. 887 NCC expressamente determina que deve preencher todos os requisitos da lei,
são documentos formais, os requisitos comuns essenciais que todos os títulos de crédito devem ter é
o nome do título (dizendo o que ele é, NP, Duplicata, Cheque), a assinatura na cártula para poder se
obrigar e a data da omissão, principalmente para poder ver se o emitente do TC, no momento em
que emitiu tinha capacidade, se estava vivo, etc. os requisitos essenciais estão na lei, se acordo com
art. 1º e 2º das Leis da NP, Duplicata e do Cheque. Na duplicata todos os requisitos são essenciais,
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porque a Lei da Duplicata não fala que nenhum requisito é suprível, então, se faltar 1 requisito não
será considerado título de crédito, logo não viabiliza uma ação de execução, podendo viabilizar
qualquer coisa, ex. monitória.
*² Por exemplo, se a assinatura no documento é falsa não pode ser reconhecida de ofício,
deve ser provocada, porque o juiz somente pode analisar se o Título está ou não formalmente válido,
e neste caso poderá analisar o vício extrínseco de ofício, por exemplo, a falta de assinatura (que é
diferente de assinatura falsa). Por isso que se fala em eficácia processual abstrata, porque produz
seus efeitos processuais abstratamente.
- CARTURALIDADE OU INCORPORAÇÃO
- LITERALIDADE
5.3 – PRINCIPIOS - AUTONOMIA (conseqüência: inoponibilidade de exceções pessoais em
face de terceiro de boa – fé.).
- INDEPENDÊNCIA
- ABSTRAÇÃO
- LEGALIDADE OU TIPICIDADE (controvertido, se é princípio)
Para alguns há 5 princípios, para outros há 6 princípios, porque o último é controvertido.
(-) 3ª Exceção - Art. 36 Dec 2044/08 – Este artigo trata da ação de substituição de títulos
nominais, que são títulos cujo o beneficiário está identificado na cártula. Esta ação é ajuizada quando
seu título foi extraviado, ou pegou fogo, porque não obstante a destruição do documento o direito de
crédito está mencionado no documento (não está contido, porque não se exaure no documento). A
ação de substituição do título é somente em relação aos títulos nominais, e vai ser dada uma
sentença em que esta sentença substituirá a cártula viabilizando o exercício do direito de crédito.
Obs.: Não se confunde o art. 36 Dec 2044/08 com o art. 907 CPC, são institutos diferentes,
pois a ação de substituição prevista no CPC é uma ação de título de crédito ao portador, (mas hoje a
regra é que os títulos não são ao portador), sendo que nesta ação a sentença não vai substituir a
cártula, porque a ação visa reconhecer a caducidade do título ao portador, porque ao caducar poderá
determinar a constituição de um outro título de crédito em substituição.
(-) 4ª Exceção – Títulos Virtuais - Esta exceção é colocada pelo Penaula Santos e Fábio Ulhoa
Coelho, este títulos são constituídos através de meio magnético, meio eletrônico. Estes títulos
decorrem do fenômeno da desmaterialização dos títulos de crédito, isto é, tornar que o direito de
crédito não esteja necessariamente em um documento, acabando com a cártula. Mas nós vimos que
pelo NCC, continua com a idéia tradicional de Vivant, que título der crédito é um documento.
Aqui há uma controvérsia doutrinária, pois alguns autores entendem que para a ocorrência de
títulos sacados através de meio magnético torna-se necessária uma profunda alteração na legislação
brasileira, tem que ocorrer uma profunda alteração legislativa, porque a idéia da legislação está toda
ligada a documento, inclusive no NCC/02, que está ligado ao fenômeno da amterialização.
Porém, Penaula Santos e Fábio Ulhoa Coelho, este diz: “Eu particularmente entendo que pode
ocorrer títulos virtuais sem alterar a legislação, não obstante a doutrina contrária, porque a exceção
que configura um título virtual é a duplicata virtual, que ocorre muito na prática, e é sacada através
de meio magnético, em que você não tem um papel. Ele entende o seguinte, que por exemplo, a
Estrela e a Americana ao sacar uma duplicata virtual mandam uma Instituição Financeira fazer a
cobrança através de boleto bancário. E eles ainda entendem que poderá a Americana nem assinar a
cártula, porque podem fazer o aceite através de uma senha de computador, que poderiam enviar
todas as informações por meio do computador, e a Americana com uma senha apresentava seu
aceite.
Na realidade, na prática ocorre realmente a desmaterialização da duplica, porque geralmente
não se tem duplicata, mas sim um boleto bancário, que não é duplicata, mas sim um meio de
cobrança, porque para ser duplicata precisa ter os requisitos elencados em lei, porém na prática se
tem protesto de boletos bancários, o Juizado do Rio Grande do Sul entende que isso é abuso de
direito.
O Fábio Ulhoa Coelho coloca essa possibilidade de títulos virtuais se fundamentando no art. 21
§ 3 L 949297, porque dispensa o documento neste caso para protestar o documento, por isso pode
ser por meio magnético.
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O Penaula Santos que também fala isso, e dá um outro exemplo de título virtual as Ações,
que podem ser desmaterializado, sem cártula, (apesar da controvérsia se é ou não título de crédito),
porque tem ações documentais (em um documento) e as escriturais (que não tem cártula), mas isso
é somente para quem entende que é um título de crédito impróprio, e será virtual também.
Agora, vamos ver os títulos virtuais no NCC de acordo com art. 889 § 3º que admite a
possibilidade dos títulos virtuais, sacados através de meios magnéticos, podendo ser feito através de
computador, mas é necessário que conste a escrituração do emitente, (é parecido com as ações
escriturais, em que o nome do beneficiário das ações, do acionista, está no livro de registro de ações
nominativas)
Então, dá a idéia de uma forma muito vaga que se admite os títulos virtuais, mas este art.
889 § 3º deve ser combinado com o art. 223 § único NCC, (que trata indevidamente de prova,
porque quem deve tratar de prova é o CPC, e não o CC, mas o NCC está tratando), art. 223 § único
traz a idéia de que o documento é fundamental, tem que ter em mãos o título de crédito.
Então art. 889 § 3º mitiga a carturalidade, porque é um indício do fenômeno da
desmaterialização da carturalidade, pe a descarturalização, porque admite a construção de um título
de crédito através de computador ou meio magnético. Porém, o art. 223 § único ainda fica muito
preso a materialização dos títulos de crédito, e ainda determina que seja em original, isto é a
carturalidade.
Na prática, a maioria dos juízes determina que apresente a original, salvo a hipótese de
duplicata que é uma praxe mercantil ocorre o fenômeno da desmaterialização. Tem um juiz do Rio
Grande do Sul que reconhece que não se pode protestar boleto bancário (posição minoritária),
porque qualquer pessoa poder questionar a autenticidade deste documento, para evitar que seja
executado por documento desmaterializado. Por exemplo, se você sacar um título através de meio
magnético, como você vai executar este documento se não tem uma materialização se o processo é
todo feito de papel, os autos são materializados.
Então, para ocorrer este fenômeno da desmaterialização deve também ocorrer uma reforma
pelo menos no aspecto da execução, para que se possa executar um documento que não tem papel.
Mas, é diferente do que ocorre nestas exceções, porque nestas exceções nós temos um
documento qu a lei especificamente supre, que é a duplicata, existe um amparo legal específico para
ela.
Então, se cair em prova alguma coisa sobre título virtual, vocês devem falar que é
controvertido porque nosso sistema é baseado no conceito de “Vivant” que traz a idéia de
materialização, então deveria haver uma alteração na legislação, sobre tudo na legislação processual
em relação aos autos processuais.
De outro lado, temos a posição de Fábio U. Coelho, que entende que não é necessário uma
profunda alteração, e mesmo para quem entende que é necessário uma profunda alteração, no
tocante as duplicatas poderá ser cogitado das duplicatas virtuais porque a lei prevê o protesto por
indicação no art. 21 § 3º LP permite. E ainda pode acrescentar que no tocante as ações, que é
controvertido a natureza se é ou não título de crédito, para aqueles que entendem que é TC, será
possível um título de crédito virtual nas ações escriturais.
PRINCÍPIO DA LITERALIDADE
O título de crédito se exprime pelo seu conteúdo literal, art. 887 NCC fala em “exercício do
direito literal”, em outras palavras, vale o que está escrito na cártula, exprime-se o que estiver escrito
na cártula.
Somente o que estiver escrito na cártula vai valer para o direito cambiário, por exemplo, se eu
tiver uma Nota Promissória no valor de R$ 100,00, e ter um outro documento em anexo que fala que
CLAUDIO CALLO 15
COMERCIAL
deve também mais R$ 50,00 este documento anexado não vai valer como TC, porque deve ter
requisitos formais, essenciais para ser TC, então somente poderá executar no valor de R$ 100,00,
porque é este valor que está escrito na cártula. E este outro documento, que não tem os requisitos
essenciais da NP é um documento quirógrafo, podendo viabilizar uma ação monitória se for o caso.
Então, somente vale o que está escrito na cártula para valer no mundo cambiário, e desta
afirmação decorre outra afirmação de que todas as assinaturas constantes na cártula, em princípio,
são úteis e importantes, por exemplo, quando se mandar uma terceira pessoa assinar no anverso (na
face) do título estará fazendo um aval; se o credor do título assinar no verso estará fazendo um
endosso.
Agora, se uma terceira pessoa assina o seu nome no verso, sem falar nada com esta
assinatura, neste caso esta assinatura é inútil, por isso que eu falei em princípio, porque ela não
identificou o que ela estava fazendo com esta assinatura, logo, endossar ela não podia porque ela não
era credora (não pode transferir um direito que não tem) e avalista também não poderia ser porque
tem que ser no anverso. Porém, se ela tivesse colocado no verso do título “avalizo o título” e
assinasse, neste caso é um aval, porque ela especificou o que estava com seu ato, quando você
identifica seu ato você pode fazer em qualquer parte do título.
Diferentemente se você assinar apenas, neste caso a lei determina alguns locais específicos
para fazer isso, por exemplo, o assinar no anverso é aval, já assinar no verso é endosso, agora, se
você escrever no título que está endossando ou avalizado poderá ser feito em qualquer lugar.
Então, todas as assinaturas, em princípio são úteis, não há assinatura inútil, ao se assinar na
cártula estará manifestando uma vontade, ou de endossar ou de avalizar, etc.
E ainda, se quiser avalizar e endossar não pode ser feito em documento separado, porque vai
valerá penas o que está escrito na cártula pelo princípio da literalidade, tem que avalizar no próprio
documento.
A divergência entre o número em algarismo e o número por extenso vai prevalecer este.
(-) 2ª Exceção - Art. 9º §1º L 5474/68 (LD) - Trata da hipótese da quitação em separado
(Faça remissão ao art. 902 § 2º NCC). O devedor do título deve dar quitação no próprio documento,
porque o que está na cártula estará no mundo cambiário. Mas, a LD tem esta exceção em que a
quitação pode ser dada em documento separado (sublinhe esta palavra no artigo), com referencia
expressa na duplicata.
E como, este art. 9º está em lei especial vai prevalecer sobre o NCC por causa do art. 903
NCC
CLAUDIO CALLO 16
COMERCIAL
(-) 3ª Exceção - Art. 7º §1º L 5474/68 (LD) – Trata da hipótese do Aceite por Comunicação,
que está na LD e por isso só é aplicado na Duplicata.
O aceite é uma manifestação de vontade, a simples assinatura já é uma manifestação de
vontade que poderá ser o aceite, por exemplo, a Estrela que vai mandar as mercadorias para
Americana, mas contrata o Banerj, uma Instituição Financeira para cobrar a Duplicata, que antes de
cobrar deve ver se a América vai aceitar, isto é, vai pagar a duplicata depois de 90 dias. Então, o
Banerj procura a Americana e entrega a cártula para que ela possa aceitar, mas a Americana pede
autorização ao Banerj para reter a cártula devidamente, e comunica o aceite em separado.
Preste Atenção, que nesta hipótese não se aplica o protesto por falta de devolução, neste a
retenção é indevida. Já no caso que estamos examinando do art. 7 § 1º a retenção é autorizada e
devida.
(-) 4ª Exceção – Art 15, II L 5474/68 (LD) – Trata do Aceite Tácito, Ficto ou Presumido.
O aceite é o reconhecimento da obrigação cambiária pelo sacado, (que reconhece e assina
que vai pagar o título no vencimento), no exemplo, se a Lojas Americanas devolve a Duplicata sem
assinar aceitando, (se ela não assinou não será devedora porque não se vincula com a obrigação
cambiária), mas ela recebeu todas as mercadorias corretamente.
Neste caso, não confundir com o protesto por falta de devolução porque ela devolveu, porém
não assinou aceitando a duplicata, então neste caso a lei tenta evitar a artimanha da Americana, e
traz uma exceção ao princípio da literalidade, em que não obstante a Americana ter se recusado a
fazer o aceite expresso concordando que vai pagar no vencimento, a lei presume a ocorrência do
aceite, presumindo que a Americana é a aceitante, mesmo sem ter assinado a cártula, ela será
devedora do título em razão da presunção legal.
Mas, deve estar presente três requisitos cumulativos, art. 15, II:
a) Que haja o protesto (cabe ao credor protestar o título) – se for antes do vencimento
poderá protestar a falta do aceite, mas se for depois do vencimento poderá protestar a falta de
pagamento.
b) O comprovante da entrega das mercadorias.
c) Necessário a ausência de justificativa do aceite pelo sacado, se não ocorrer nada na relação
causal do saque da duplicata
Se por exemplo, a Americana falar que a entrega das bolas não foi da marca que ela queria,
não foi entregue corretamente, logo não é obrigada a fazer o aceitem; outra justificativa é se entregar
menos bolas que ela contratou, ou então se tiver dado um prazo de 90 dias, mas na duplicata está a
vista, nestes casos a americana não é obrigada a aceitar, de acordo com art. 7º e 8º, pois a
Americana tem o prazo decadencial de 10 dias para dar estas justificativas.
*Prova da DP – Em que hipótese a duplicata sem aceite expresso pode ser título executivo
judicial?
A regra, de acordo com o Princípio da literalidade, a duplicata sem aceite não pode ser título
executivo judicial, porque quando não tem aceite, logo não se vincula, não poderá executar. Porém,
excepcionalmente na hipótese do art. 15, II em que ocorre o aceite tácito, e com a ocorrência dos
requisitos poderá ser título executivo.
Então, no mesmo título de crédito pode haver várias obrigações cambiárias e cada uma será
autônoma, logo, A terá uma relação tanto com B, como com C e também com D, porque falou que
no vencimento pagará, desde que apresente o título na original e no vencimento possa analisar a
legitimidade de quem cobra. E conseqüentemente B terá relação com C e com D. E ainda, C tem a
obrigação com D, caso o A não pague. Mas, os coobrigados (B, C, D) garantem o pagamento se o A
não pagar, temos um benefício de ordem, primeiro executa o A, que se não pagar poderá executar, B
e C.
Estas obrigações são autônomas, isto significa que os vícios intrínsecos em uma obrigação não
contamina as demais, a autonomia filtra estes vícios não contaminando para as obrigações
posteriores.
Pontes de Miranda fala: “O endosso tem um efeito purificador da obrigação”, porque os vícios
intrínsecos, não visíveis não contamina nenhuma das obrigações posteriores, mesmo que a obrigação
principal de A com B esteja contaminada.
Então, mesmo que a obrigação de AxB esteja contaminada, poderá B, C e D cobra de A,
porque ninguém é obrigado a emitir título de crédito, quem quiser emitir deve saber que as regras
cambiárias tem princípios próprios.
Diferentemente da Cessão, instituto civilista, em que se alguém cede a outrem um título
(AxB), e este é cedido para terceiro (BxT), este terceiro receberá o mesmo direito de quem cedeu o
título, porque não tem o princípio da autonomia na cessão, logo se a primeira cessão de A com B
estiver viciada, na hora de terceiros (T) cobrar do devedor (A), este poderá alegar o mesmo vício que
tinha no título adquirido na cessão por B, porque o vício da obrigação contamina todas as demais
obrigações cedidas.
CLAUDIO CALLO 18
COMERCIAL
Já o endosso não, porque é um instituto cambiário e informado pelo Princípio da Autonomia,
logo o vício intrínseco não contamina as demais obrigações, já que cada obrigação é autônoma e
independente, já que vícios internos, não parentes não contaminam as demais obrigações cambiárias.
Um exemplo de vício intrínseco ou um vício de forma é a falta de assinatura, que é um
requisito essencial, logo se não há a assinatura é porque a pessoa não se obrigou. Nestes casos de
vícios formais não tem que se falar em autonomia, porque estes vícios contaminam todas as
obrigações, não tem como a pessoa alegar a boa-fé, porque falta um requisito essencial que todos
podem ver. Este vício pode ser reconhecido de ofício pelo juiz.
Diferentemente da assinatura falsa, é um vício extrínseco, porque não tem como o juiz saber
se a assinatura é ou não falsa.
Estes exemplos são clássicos, que tem em todos os livros.
Agora, o vício de forma não poderá invocar o Princípio da Autonomia e nem a boa-fé (que é
protegida por aquele Princípio), porque o vício de forma não tem boa – fé de terceiros.
CUIDADO: Todo mundo pensa que o princípio da autonomia somente existe se houver
circulação do título, com certeza se circular terá autonomia, mas não é sempre. Veremos então
algumas observações:
OBS 1) Sempre que o título circular terá autonomia?
Não necessariamente, porque se o título circular por cessão ordinária de crédito e não terá
autonomia, porque a cessão é instituto civilista. Depois veremos que os títulos que circulam por
cessão são títulos nominais “não a ordem” (sempre que constar esta cláusula “não a ordem” é porque
o título tem que circular por cessão).
CLAUDIO CALLO 19
COMERCIAL
Porém, terá autonomia somente se o título circular for por endosso, que é instituto cambiário,
o endosso é o efeito purificador (e aqui ainda tem uma outra exceção, que é o endosso póstumo,
mas depois veremos isso). Depois, também veremos que os títulos que circulam por endosso são
títulos nominais “a ordem” (sempre que tiver a cláusula “a ordem” é porque o título circula por
endosso, e também no caso de omissão desta cláusula, entende-se que título é “a ordem”).
E se o título circular? Se terceiros que não sabe deste jogo receber a NP, poderá cobrar?
Neste caso sim, porque estes terceiros não sabe qual a causa debendi, estão de boa-fé,
PRINCÍPIO DA INDEPENDÊNCIA
significa que o título de crédito vale por si só, o título de crédito é independente ou seja, não
precisa de qualquer outro documento que lhe de eficácia.
Quem possuir o título de crédito poderá executar.
(-) Exceções:
CLAUDIO CALLO 20
COMERCIAL
(-) A duplicata da Lei. 5474/68, que é a duplicata mercantil, (diferente da duplicata rural da L
167/67), é um título dependente, porque de acordo com os requisitos essenciais previsto no art. 2º
LD deverá ser feito a menção a fatura, que é o documento que motiva a duplicata.
Então, para emitir duplicata, esta deve ser lastreada e embasada em um documento que
comprova a negociação que é a fatura.
Então, a duplicata depende da fatura, ma é a duplicata somente da l 5474/68
PRINCÍPIO DA ABSTRAÇÃO
Apesar de alguns autores falarem que é o mesmo princípio que o da autonomia, na realidade
são princípios diferentes, os melhores autores, como Rubens Requião, Luís Hemgdio fazem esta
diferenciação.
Como eu falei anteriormente pode haver circulação e não ter autonomia no caso da cessão.
poderá também não ter circulação, mas ter autonomia, no caso de ter avalista, porque o importante é
ter duas ou mais obrigações cambiárias. Na autonomia você somente analisa vícios na obrigação
cambiária, não está relacionada com a causa debendi.
Agora, já a abstração, primeiro é de suma importância a circulação do título; segundo vai se
analisar a causa debendi, isto é, se eu emitir uma NP em razão da C&V do vídeo que custou R$
100,00, temos um título pro solvendo, que poderá ser cobrado daqui a 30 dias. Mas o comprador,
quando vai usar o vídeo vê que ele está quebrado. Neste caso, se o credor executar, poderá então
nos embargos o devedor alegar que o vídeo estava quebrado e por isso não vai pagar.
Então, neste exemplo, o título formalmente estava todo correto, mas como o vídeo estava
quebrado, então o devedor vai alegar a causa debendi para não pagar.
Agora, se houver circulação deste título por endosso para terceiros, neste caso A não poderá
alegar que o vídeo estava quebrado para não pagar ao C, porque quando o título circula ocorre
abstração, se desliga causa.
Então, para se falar no Princípio da Abstração é de suma importância a circulação do título,
caso este não circule não há a abstração. E uma vez circulando o título não poderá o devedor
principal alegar a causa debendi para não pagar.
Por isso que também na dívida de jogo, somente poderá ser alegada para não pagar se for
para o credor principal, porém se o título circular, os credores posteriores poderão cobrar do devedor
principal, que não poderá alegar a dívida de jogo.
Então, na autonomia poderá existir se circular ou não o título. a autonomia não se liga a
causa debendi.
Já na abstração é de suma importância que haja a circulação do título e que haja a causa
debendi.
A) Originária
A declaração cambiária originária é aquela que dá a origem ao título de crédito, que constitui
a obrigação cambiária, esta manifestação alguns autores falam que tudo é emissão, e outros chamam
de saque, porém alguns fazem diferenciação.
O cheque e a nota promissória é emitido, não é sacado, então devemos usar a expressão
emissão para a declaração de vontade originária na NO e no Cheque.
Agora, saque deve ser usado para o sacador de letra de cambio e de duplicata, então
devemos usar a expressão saque para a manifestação de vontade originária nestes títulos
B) Sucessiva
CLAUDIO CALLO 22
COMERCIAL
É aquilo que sucede a constituição, pressupõe que a obrigação já esteja constituída. Então,
manifestação de vontade sucessiva é aquela que é feita após a constituição do título de crédito.
Isto vai nos ajudar depois a conceituar o aceite, o endosso, o aval, porque são todas as
declarações que são feitas após a existência do título, então, por exemplo, quando for conceituar o
aceite, endosso poderá começar dizendo “que é uma declaração cambiária, sucessiva ...”
C) Eventual
Dá a idéia de que é uma manifestação de vontade que pode constar ou não no título. então, é
aquela manifestação que mesmo que não tenha no título de crédito, este título vai existir, porque ela
não é de suma importância para a existência do título.
Não é uma manifestação da essência do título, porque mesmo que esta manifestação não
esteja no título, ele existira, por exemplo, aval, endosso, que mesmo que não exista o titulo será
válido.
Então, a sucessiva será eventual.
D) Necessária
É aquela manifestação de vontade que é imprescindível para a existência do título, sem esta
declaração o título não será válido, por exemplo, a emissão.
Então, a declaração originária será necessária.
Teoria da Criação
6.3 - FONTES
Teoria da Emissão
*Em qual momento surge a obrigação cambiária, em que momento a pessoa fica obrigada no
título de crédito, é somente quando assina ou é quando o título sai de suas mãos e é colocado em
circulação? Por exemplo, se A emite uma Nota Promissora e guarda em seu armário para depois
entregar a alguém, estará constituída a obrigação cambiária ou é necessário que o título tenha saído
de suas mãos voluntariamente, o emitente entrega para alguém? E se alguém pegar escondido este
título, o emitente será ou não devedor do título? Em outras palavras, em que momento surge a
obrigação cambiária será com a simples assinatura do título ou é com a assinatura mais a saída
voluntária de suas mão?
Há duas teorias e em razão delas o CC/16 gerava controvérsia e o NCC traz a mesma
redação, por isso a controvérsia vai ser mantida.
- Teoria da Criação
A obrigação cambiária surge com a simples assinatura na cártula, não importa se a saída do
título das mãos de quem assinou foi de forma voluntária ou involuntária. Se alguém pegar o título, o
emitente é obrigado a pagar.
- Teoria da Emissão
A obrigação cambiária não surgirá apenas com a assinatura, que é muito importante já que é
um requisito essencial, uma manifestação de vontade. Porém, não basta à assinatura, porque a
obrigação cambiária surge com a assinatura + a saída voluntária por parte do subscritor
Eu falei sobre isso quando falei de ações, que existem alguns autores que falam que as ações
são títulos de crédito impróprio e outros dizem que são títulos de participação ou investimento.
A) PRÓPRIOS
Se estamos vendo a classificação quanto aos direitos devemos ver quais são os direitos
documentados, então título de crédito próprio são aqueles que documenta um direito creditício,
direito de crédito, por exemplo, nota promissória, letra de cambio, porque tem a finalidade precípua
de documentar uma operação de crédito uma relação creditícia.
B) IMPRÓPRIOS
São cártulas que representam outros direitos que não o direito de crédito.
Por exemplo, poderá documentar o domínio, direito de propriedade que são o conhecimento
de depósito, conhecimento de frete, que são títulos que o portador tem o domínio do bem. Por
exemplo, se eu importar mercadorias da China, e os guardo nos armazéns gerais que emitirão um
conhecimento de depósito (por isso que também é chamado de título armazeneiro), e com este título
eu poderei negociar os bens, porque ao transferir o título, eu estou transferindo a propriedade, então
basta ir no armazém e retirar o bem. Então, o conhecimento de depósito é um título de crédito
emitido pelos armazém gerais que tem por finalidade materializar o direito de propriedade sobre as
mercadorias depositadas.
Outro exemplo, que também é um título que representa um direito de propriedade é o
conhecimento de frete ou transporte, por exemplo, se eu do RJ quero fazer um contrato de C&V, a
prazo, a distância, em Fortaleza, então eu vou transportar as mercadorias para Fortaleza, porém eu
poderei antes das mercadorias chegarem lá, fazer a tradição simbólica destas mercadorias por meio
do título de conhecimento de frete ou transporte, e com este título, antes mesmo das mercadorias
chegarem, já poderão ser negociadas, bastando que se negocie o conhecimento de frete. Então, o
conhecimento de frete é um título de crédito impróprio que tem por finalidade documentar
CLAUDIO CALLO 24
COMERCIAL
(representar) o direito de propriedade sobre as mercadorias transportadas, art. 894 NCC c/c DEC
1102/1903, art. 18 § 2º.
Outro exemplo, mas que documenta um direito real de garantia é o Warrant, que também é
um título armazeneiro (porque é emitido pelos armazéns gerais), ms o Warrant é para no caso de eu
ter mercadorias depositadas nos armazéns, porém eu não quero vendê-las e transferir a propriedade,
mas eu posso usar os bens armazenados para servir de garantia real, somente documenta um direito
pignoratício. Então, o titular do warrant não será proprietário dos bens, mas somente terá uma
garantia de um empréstimo feito, que se não for pago poderá executar esta garantia. Então,
podemos conceituar Warrant que configura um título de crédito impróprio, emitido pelos armazéns
gerais (é título armazeneiro) que tem por finalidade representar (materializar) um direito real de
garantia que é um direito pignoratício sobre os bens depositados nos armazéns gerais.
Outro exemplo são títulos de créditos impróprios que documentam um direito de participação,
são o que parte da doutrina (Rubens Requião, Waldiro Bulgarelli) coloca os valores mobiliários, ações
debêntures, partes beneficiárias, bônus de subscrição.
Porém, outra parte da doutrina (Tavares Borba, Fábio Ulhoa) entendem que são títulos de
investimento (não são títulos de crédito), porque eles diferenciam os valores mobiliários dos títulos de
crédito. (vide controvérsia pg. 119 do Módulo de Empresarial)
A - Ao Portador
Com Clausula À Ordem
- Quanto à Circulação B – Nominal
Com Cláusula Não À Ordem
C - Nominativos
Um dos atributos do título de crédito é a circulabilidade em que o título deve estar apto a
circular, então esta classificação é feita como o título vai circular.
A) AO PORTADOR
Há quem diferencie o título de crédito ao portador de título me branco, ma, em ambos o
beneficiário do TC não está identificado.
A S 387 STF c/c Art. 891 NCC que mitiga, porque determina o momento que os requisitos
essenciais devem estar preenchidos. Então, poderá em princípio ser emitido um título em branco,
porém desde que antes do protesto ou da ação de cobrança todos os requisitos devem ser
preenchido.
Só que quando o título é ao portador vai constar expressamente na cártula que o título é ao
portador, estará escrito, e neste caso não poderá ser preenchido com um nome, não poderá passar a
ser nominal, porque estará escrito que é ao portador.
Já o título em branco é quando não se identifica o beneficiário, não se coloca nem ao
portador, nem se coloca o nome, vai ficar em branco, e por isso depois poderá a ser nominal, porque
ela poderá ser preenchida antes da cobrança ou do protesto, passando a ser nominal ao colocar o
nome do beneficiário.
Mas a conseqüência do título ser ao portador ou em branco é a mesma, porque nos dois
casos o título vai circular com a mera entrega da cártula, mera tradição.
B) NOMINAIS
São aqueles que o nome do beneficiário consta na cártula, você identifica o credor que é
beneficiário do título.
*Questão de Prova: A emitiu uma Nota Promissória nominal para B, no valor de R$ 3.000,00
em virtude de uma C&V de uma máquina, não à ordem. B transferiu o titulo para C que transferiu
para D, sendo que a obrigação entre AxB tinha um vício intrínseco. Só que D ao cobrar de A, este
disse que não iria pagar por causa do vício que tem a obrigação com B? O candidato ao responder
esta pergunta vai direito para os princípios, fala em autonomia, não oponibilidade das exceções
pessoais para terceiros e erra a questão, porque eu coloquei na pergunta que o título é não à ordem,
preste atenção.
O título nominal pode ser de duas espécies, dependendo da cláusula inserida nele, se tem a
cláusula à ordem ou se tem a cláusula não à ordem.
- Cláusula À Ordem
A regra geral é de que os títulos são à ordem, na omissão da cláusula será sempre à ordem,
então ou tem a cláusula expressa ou no caso da omissão será interpretado que o título é à ordem.
A conseqüência prática disso é que o título não circulará apenas por tradição, mas sim vai
circular por tradição + endosso a assinatura, que em regra é feita no verso. Tem que ter a tradição
também, porque de nada adiantaria eu endossar e não transferir, porque TC são títulos de
apresentação e de resgate, o devedor vai verificar a legitimidade, e para o credor receber tem que ter
o título em mãos já que a obrigação é quérable.
OBS: A assinatura do endosso em regra é feita no verso do título, já a assinatura feita no
anverso do título é considerada um aval. Porém, se junto com a assinatura for identificado o ato
cambiário que está realizando, neste caso poderá assinar em qualquer parte do título.
-Cláusula Não À Ordem
A cláusula não à ordem, que tem que ser obrigatoriamente expressa, e neste caso com esta
cláusula o título somente circulará com efeito de cessão de crédito então será necessário a tradição +
Cessão do crédito (mais adiante veremos a diferença entre cessão e endosso), mas eu já posso
CLAUDIO CALLO 26
COMERCIAL
adiantar que o endosso é um instituto cambiário, já a cessão ordinária de crédito é um instituto
civilista
Então com base nisto você poderá responder aquela questão, se o endosso é um instituto
cambiário, se aplicará os princípios cambiários da autonomia, abstração, inoponibilidade e
conseqüentemente com o endosso, o vício de uma obrigação não contamina as outras obrigações,
porque se adquire o direito de crédito originário, isto é, sem vícios intrínsecos, cada obrigação é
autônoma em relação a outra, e como se surgisse uma nova obrigação sem nenhum vício, não se
poderá alegar uma exceção pessoal que A tem com B para não pagar ao D, porque este recebeu um
direito limpo, lembra que eu falei que o endosso tem um efeito purificador (diferentemente do vício
de forma, este contaminará)
Porém a questão falava que o título é não à ordem, neste caso o título circulará por cessão
que é um instituto civilista, logo não se aplica os princípios cambiários, não tem autonomia, nem
inoponibilidade, por isso o direto de crédito recebido pelo cessionário é derivado (não é originário),
isto é, pegará o mesmo direito que o cedente tinha, então o vício da primeira obrigação contaminará
todas as demais, e se D cobra de A, este poderá alegar a exceção pessoal para não pagar ao D.
Em suma, na cessão civil aquele que recebe o título receberá com todos os vícios, porque vai
receber um direito de crédito derivado, já que é um instituto civilista, logo não há princípios
cambiários.
Natos
Os títulos Nominais À Ordem são de duas espécies
Inatos
Natos – São títulos que somente podem se À Ordem, (não poderão ser não à ordem), por
exemplo a duplicata que necessariamente tem que ser a ordem, porque o art. 2º § 1º, VII LD fala
que esta cláusula é um requisito, e como na duplicata todos os requisitos são essenciais, logo é um
título nato, somente poderá circular por endosso.
Inatos – São os títulos que podem ser À Ordem ou Não À Ordem, porque a lei permite, é o
caso da nota promissória, letra de cambio, cheque (que a lei prevê que poderá ser à ordem ou não à
ordem), logo poderá circular por endosso ou com efeitos de cessão ordinária.
C) NOMINATIVOS
Antes do NCC os doutrinadores não faziam diferença entre títulos nominais e nominativos (eu
fazia, porque existiam ações nominativas, que não são nominais).
Com o NCC é obrigatória a distinção.
O conceito de título nominativo está na lei, mas para vocês entenderem é só ver as ações
nominativas que são aquelas que cujo nome consta em um livro de registro de ações nominativas, a
propriedade se dá porque seu nome consta no livro do emitente (que é a S /A).
Art. 921 NCC – o Título nominativo é aquele que a propriedade consta no registro do
emitente, exemplo, ações nominativas. (Faça remissão com o art. 100, I LSA, porque é o livro
obrigatório de ações nominativas).
Quanto a causa quer dizer que é quanto a causa debendi, ou quanto ao negócio fundamental
ou subjacente, o que embasa a emissão ou o saque do título. Esta classificação é muito importante,
toda hora cai em prova.
A) ABSTRATOS
São aqueles que qualquer causa debendi ou qualquer negócio subjacente ou qualquer
negócio fundamental viabiliza a constituição do título. Não há uma causa específica exigida em lei,
porque qualquer causa dará margem para a emissão, por exemplo, cheque e nota promissória
*Prova DP - Pode uma Nota Promissória ser emitida com base em um contrato de C&V
mercantil?
É respondida com base nesta classificação. Sim, poderá, porque a nota promissória é um
título abstrato, logo qualquer causa dará margem a emissão, apesar da Lei da Duplicata levar a gente
a pensar que sempre que haver uma C&V mercantil será sacada uma duplicata, mas não é isso,
porque se a nota promissória é abstrata, então qualquer causa dará margem.
Já a duplicata é diferente, porque para se sacar deverá ter uma C&V mercantil, uma prestação
de serviço ou uma venda de produtos rurais, ou seja se quiser sacar a duplicata é somente com
estas causas que a lei prevê.
Porém a lei não diz que a nota promissória não poderá ser emitida com base nestas causas, a
lei não fala nada, então você poderá ter as causas da duplicata e emitir uma nota promissória ou um
cheque.
B) CAUSAIS
CLAUDIO CALLO 28
COMERCIAL
A grande maioria dos títulos são causais, (apesar dos mais comuns serem abstratos), a
maioria é composta por causais, que são aqueles que a lei estipula uma causa específica, uma causa
do débito, debendi, um negócio subjacente, exemplos, duplicatas, warrant, conhecimento de
depósito, conhecimento de frete.
Então, se você quiser sacar uma duplicata tem que ter necessariamente as causas da lei. Mas,
não é porque a lei determina algumas causas que necessariamente terá que sacar uma duplicata,
nada impede que se emite uma nota promissória ou um cheque, porque são abstratos, independe de
causa revista em lei
**Debêntures são causais?
(vide controvérsia no Mód de Direito Empresarial – pg 136)
***Prova MP – Se poderia requerer a falência com base no art. 1º LF com uma duplicata
sacada com base em um contrato de leasing? Ou melhor, se é um titulo executivo falimentar?
A duplicata é um título causal, porque a lei prevê estas causas. Porém, a lei em nenhum
momento previu o leasing (que não é C&V, apesar de poder se transformar em uma, na verdade é
um misto de locação, promessa de C&V e financiamento de um bem, que ao final eu tenho a tríplice
opção ou extingue o contrato, ou renovar o contrato ou comprar o bem pelo valor residual para
adquirir a propriedade, logo existem vários contratos no leasing). Então, não poderá ser sacada uma
duplicata com base em um contrato de leasing, já que a duplicata é causal
Fábio Ulhoa Coelho – Ele coloca uma terceira espécie de título quanto ao conteúdo, além dos
abstratos e causais, ele coloca que também existem títulos limitados (não é pacífico).
C) LIMITADOS
É a Letra de Câmbio, porque ele entende que as causas debendi da duplicata não podem
viabilizar a letra de câmbio.
Então, no abstrato qualquer causa viabiliza a constituição do título, porém como no caso da
letra de cambio existem algumas causas que não poderá constituir uma letra de cambio, por
exemplo, uma C&V.
Por isso, ele fala que a letra de cÂmbio não é causal, porque a lei não determina as causas
que serão sacada uma letra de câmbio. Mas, também não é abstrata porque não são todas as causas
que motivarão a constituição do título, já que esta não pode ser sacada com base em uma C&V.
Então, a letra de cambio sofre esta limitação.
(Mas, a maioria da doutrina a coloca como um título abstrato.)
A) LEGISLAÇÃO
A legislação da letra de câmbio é regulado por dois decretos:
- Dec 2044/08 (chamada de Lei Saraiva) – que foi derrogado, parcialmente pela LUG.
- Dec. 57663/66 (que é a Lei Uniforme de Genebra).
- E também não podemos esquecer do NCC.
Qual a ordem que devemos observar?
Primeiro devemos ver a LUG que é lei posterior, se esta for omissa deverá ir ao Dec 2044,
pois alguns dispositivos continuam valendo, que se for omisso deve ir ao NCC que não revogou
aqueles decretos anteriores.
APLICAÇÃO DA LUG
Como que se aplicará esta LUG? Tem uma etapa, porque a LUG tem normas que são
essenciais e normas não essenciais, ou seja, os próprios Países na Convenção sabendo que era uma
lei uniforme, com a finalidade de uniformizar uma disciplina jurídica sobre letra de cambio e nota
promissória. Porém, eles pensaram que não poderia ser rigorosos, porque alguns Países tem
peculiaridades, por isso existem normas essenciais que todos os Países que aderiram ao tratado
devem aplicar, mas a para flexibilizar e atender as peculiaridades de cada País existem também
normas não essenciais, que significa que cada País poderá aplicá-las ou não, tem a faculdade de
determinar se aplica ou não de acordo com a lei interna.
A LUG se divide da seguinte forma, a matéria propriamente dita, a legislação sobre endosso,
aval, aceite, estão no Anexo I, por exemplo, o aval que o NCC veda o aval parcial, mas a LUG no art.
30 permite o aval parcial, então vai aplicar a LUG.
Então, dentro deste Anexo I, que tem toda a matéria, existem normas essenciais e não
essenciais.
E justamente, para flexibilizar a aplicação destas normas, os Países permitiram que na LUG
fossem adotadas determinadas reservas.
Reserva é a faculdade que determinado País tem de aplicar no seu ordenamento jurídico
interno uma determinada norma não essencial (do anexo I) prevista na LUG. É uma faculdade, ou
seja, poderá aplicar ou não, poderá então se reservar ao direito de não aplicar, dizendo que
determinada norma não será aplicada, por isso que esta norma é não essencial, porque poderá deixar
de aplicar.
Já as essenciais não existe esta faculdade de não aplicar, é obrigatório a aplicação.
2º Momento – Agora, vamos ler os dispositivos de reservas que o Brasil acolheu do Anexo II;
Exemplo:
CLAUDIO CALLO 31
COMERCIAL
Art. 3º do Anexo II - “Qualquer das Altas Partes Contratantes reserva-se a faculdade de não
inserir o art. 10 Lei Uniforme na sua lei nacional”. Então, este artigo determina que os Países poderão
deixar de aplicar no seu ordenamento interno o art. 10 do Anexo I (que é a norma não essencial). E o
Brasil, de acordo com o Preâmbulo c/c art. 3º do anexo II, determinaram que este art. 10 LUG não
será aplicado, porque é o direito interno que vai regular esta matéria.
3º Momento – Então, por último devemos ir ao Anexo I e riscar este art. 10, porque o Brasil
reservou-se no direito de não aplicá-lo, e será a lei interna que vai determinar a regra, ou pelo Dec
2044/08 ou pelo NCC. Esta matéria está regulada no art. 3º Dec 2044/08 e S 387 STF (fazer
remissão)
Outro exemplo:
Art. 9º do Anexo II – “Por derrogação da alínea terceira do art. 44 da Lei Uniforme ... num
dos dois dias úteis seguintes”.
Então, quem quiser se utilizar desta reserva poderá, e o Brasil, de acordo com o Preâmbulo,
incluiu esta reserva do art. 9º que determina que a alínea 3ª do art. 44 do Anexo I é uma norma não
essencial que determina o protesto seja feito nos dois dias úteis, mas que o Brasil não adotou..
3º Momento – Ir na 3ª alínea do art. 44 da LUG do Anexo I e riscar (é uma norma não
essencial), porque o Brasil reservou-se no direito de não aplicá-lo. De acordo com nossa legislação
interna será aplicado o art. 28 Dec. 2044/08 que determina que o prazo do protesto é no 1º dia útil,
este vai prevalecer.
Obs.: Sempre que o Brasil quis que fosse aplicada a LUG ao invés da lei interna ele não
mencionou como sendo uma reserva no Preâmbulo da LUG.
E todos os outros dispositivos do anexo I, que não constam como uma reserva no anexo II,
serão considerados normas essenciais.
Reserva Direta
Estes exemplos eu acabei de falar são reservas diretas, ou seja, quando um determinado
dispositivo do Anexo II faz referencia expressa diretamente ao dispositivo do anexo I.
Reserva Indireta
É quando o dispositivo do Anexo II não faz referencia expressa ao dispositivo do anexo I,
neste caso teremos uma reserva indireta.
Exemplo, art. 2º do Anexo II é uma reserva indireta, porque não menciona nenhum
dispositivo do anexo I, não derroga nenhum dispositivo deste anexo I, fala apenas que é o direito
interno que vai regular a falta de assinatura.
Na aula passada nós vimos como se aplica a LUG, porque primeiro se deve ver o Dec. 57663,
depois se for o caso deverá ver o Dec. 2044/08, e se for depois se aplicará o NCC.
Vimos também como será aplicada a LUG, pois primeiro deverá ver no Preâmbulo quais são
os art. do anexo II que são mencionados, são as reservas adotadas pelo Brasil, depois vamos nestes
artigos do anexo II para saber qual o art. do anexo I é mencionado, que são as regras não essenciais
e não será aplicado no Brasil.
Por exemplo, o art. 2º do Anexo II que determina que o direito interno tem a faculdade de
regular a falta de assinatura e como esta será suprida. Como o /Brasil adotou esta reserva, logo a
falta de assinatura, no caso do analfabeto, cego, mutilado não será regulado pela LUG, mas sim pela
CLAUDIO CALLO 32
COMERCIAL
Lei interna o Dec. 2044/08, que regula no art. 1, V que poderá ser por procurador com poderes
especiais por instrumento público.
Agora, voltando aquele quadro comparativo que eu dei na aula passada entre a LUG e o Dec.
DEC. 2044/08 DEC. 57663/66 Qual prevalece?
(LUG)
- Se Dec for omisso - Se a LUG regular Aplicará a LUG
C) NATUREZA JURÍDICA
O que é a letra de câmbio, é uma declaração unilateral de vontade que documenta uma
ordem de pagamento a vista ou a prazo.
Estas figuras originárias não poderá confundir com o devedor, são coisas diferentes as figuras
e o devedor, por exemplo, o credor é uma figura originária, mas não é devedor.
O sacador é uma figura originária, e este sempre será devedor, o art. 9º LUG é claro que
quando ele dá a ordem de pagamento ele vai garantir este pagamento, se o Sacado (B) não pagar ou
não aceitar, por isso o sacador é sempre um garantidor, então é um devedor.
*O sacado (B) será ou não devedor?
Ele não será devedor enquanto não assinar a letra de câmbio, de acordo com o Princípio da
Literalidade ele deverá assinar para reconhecer ou não a ordem de pagamento.
Já o sacador (A) garante o pagamento sempre em duas hipóteses, se o B não aceitar a ordem
de pagamento (assinar o título fazendo o aceite) e também se B aceitar, mas não pagar neste caso
poderá protestar e cobrar de A.
Agora, se o sacado assinar a letra vai se vincular (esta assinatura é no verso, ou se for
identificado poderá ser em qualquer lugar), estará fazendo o aceite.
Vocês têm que ter em mente que o sacado que faz o aceite, deixa de ser sacado, e passa a
ser aceitante, porque de acordo com a manifestação de vontade emitida a pessoa vai mudar de
posição, por exemplo, se assinar como avalista vai passar a ser avalista, se é credor e assinar como
endosso deixará de ser credor e passará a ser endossante. Por isso que eu repito, o sacado que
assina a letra passará a ser aceitante, vai mudar de posição deixando de ser sacado. Então, podemos
concluir que se o sacado não assinar ele continuará a ser sacado.
Voltado a pergunta, o sacado é devedor do título, ele é devedor cambiário?
Não, por dois motivos, por causa do Princípio da Literalidade, não existem assinaturas inúteis,
tem que existir a manifestação de vontade na cártula, se não houver assinatura não vai se vincular. O
outro motivo é o art. 47 LUG que dispõe determina quem são os devedores cambiários, todos estes
elencados assinam o título, porém não elencou o sacado como devedor, logo ele não assina.
Então, eu vou repetir para vocês não esquecerem: O sacado que não faz aceite não é devedor
cambiário, porque não assina a letra de câmbio, a cártula.
E ainda, o sacado quando assina, deixará de ser sacado e passará a ser aceitante, logo será
devedor cambiário
(-) Duplicata tem uma exceção – Art. 15, II LD: É um caso de aceitante que não assina, mas
se vincula no caso da duplicata, eu chamo eles de aceitante tácito, ficto ou presumido. Porque
aceitante é devedor, e existem dois tipos o aceitante expresso que assina, e o tácito que não assina,
mas a lei presume que ele é aceitante, que apesar de alguns chamarem este de sacado também, eu
não gosto porque sacado não é devedor. Somente o aceitante é devedor
Na duplicata, o sacado mesmo sem assinar a cártula poderá, excepcionalmente se tornar
aceitante ficto ou presumido, se presentes as condições do art. 15, II LD
CLAUDIO CALLO 35
COMERCIAL
DEVEDORES CAMBIÁRIOS
DIRETO
TIPOS DE DEVEDORES CAMBIÁRIOS INDIRETO
PRINCIPAL
DE REGRESSO
Esta matéria está bem explicada no Luís Emyedio, há quem não faça diferença entre o direto
e o principal, mas o Emyedio faz.
Primeiramente eu alerto para que vocês não façam correlação, não adianta pensar que todo
direto é principal ou que todo indireto é de regresso, não faça isso, cada devedor é na sua, poderá
ser somente um ou poderá se classificar em mais de um,e ainda existem exceções.
- DEVEDOR CAMBIÁRIO DIRETO Protesto Facultativo
É o devedor do título, é aquele que se compromete a pagar no vencimento. “Pago no
vencimento”.
Para cobrar do devedor direto o protesto é facultativo
- DEVEDOR CAMBIÁRIO INDIRETO Protesto Necessário
É aquele que fala, só pago se o devedor direto não pagar, então ele garante o pagamento se
o direto não pagar no vencimento. “Pago se”
Para cobrar do devedor indireto o protesto é necessário.
A finalidade do protesto é para comprovar uma determinada situação, a falta de aceite, falta
de devolução, falta de pagamento.
Se não for feito o protesto vai decair o direito de cobrar do devedor indireto
Na ação cambiária (que é a ação de execução com base em um título de crédito) pode ser de
duas formas, direta (se for cobrar do devedor direto) ou indireta (se for em face dos devedores
cambiários indiretos), mas nesta última para se entrar com esta ação indireta deverá haver o
protesto, além de todas as outras condições da ação (legitimidade ad causa, interesse, possibilidade
jurídica do pedido, ausência de litispendência e coisa julgada) será necessário também o protesto,
que é uma condição específica para o legítimo exercício do direito da ação cambiária indireta. Então,
se for perguntado o que é ação cambiária direta e indireta é porque aquela não tem protesto, já esta
terá.
1º) Exemplo
Por ora eu só vou analisar os devedores direto e indireto (esqueça o principal e de regresso).
Vou dar um exemplo para vocês identificarem quem são os devedores diretos e indiretos e análise
quando será necessário o protesto?
Exemplo, A (sacador) dá uma ordem de pagamento para B (sacado, que recebe a ordem, não
assinou ainda) para pagar ao C (credor) que vai vencer daqui a 90 dias. Porém, C, se for inteligente,
passará rápido o título para B para este faça o aceite (porque depois veremos o efeito, caso B não
faça este aceite poderá protestar por falta de aceite e há o vencimento antecipado, poderá cobrar de
A que garantiu o pagamento, por isso é bom fazer o aceite o mais rápido possível)
B aceitou, (então, deixou de ser sacado e passará a ser aceitante), e devolveu o título para C
que endossa para D e que endossa para E, (por isso C e D que eram credores passaram a ser
endossantes, e somente E agora somente o último endossatário é o credor). Porém, E exigiu de D um
avalista (X) e o aceitante também tem um avalista (W).
A B C D E
(sacador) (antes era sacado (antes era credor (antes era credor (credor
CLAUDIO CALLO 36
COMERCIAL
agora é aceitante) agora é endossante) agora é endossante) e
endossatário)
Lembra, que eu falei para vocês que, em regra o endossante garante a existência e o
pagamento, apesar do NCC dispor de maneira inversa dizendo que a regra é excepcional, mas não
será aplicado porque a legislação extravagante trata de maneira diferente.
Então, vamos identificar quem são os devedores cambiários diretos e indiretos?
Diretos: Vai pagar no vencimento: É o B (aceitante), porque o simples fato dele assinar ele
está dizendo que (reconheço que vou pagar no vencimento”, esta declaração não precisa estar
expressa, porque a simples assinatura dele já manifesta isso, porque demonstra que ele reconhece a
ordem de pagamento no vencimento. Protesto Facultativo
Indiretos: Vai pagar se o direto não pagar: É o A (sacador), que fala que garante o
pagamento se o sacado não aceitar ou se o sacado aceitar, mas não pagar, art. 9º LUG; É também, C
e D (endossantes), que em regra transferem o titulo garantindo a existência e o pagamento, os
endossantes pagarão o título se o direto não pagar (agora, se o endossante colocasse uma cláusula
expressa que o endosso é sem garantia, neste caso ele não garantiria o pagamento), porém como
não tinha nada expresso será garantidor. Protesto Obrigatório
OBS: Sacado, não entra aqui, porque eu já falei que ele é um nada cambiário, em qualquer
título o sacado será um nada, porque ele não assina, logo se não assina não será devedor cambiário.
- DEVEDOR PRINCIPAL
Se este devedor pagar o título vai morrer (lembre que não se pode falar que o devedor
principal é direto também, não é para fazer correlação, porque existem devedores diretos que serão
de regresso, veremos abaixo). Então, o se o devedor principal pagar a obrigação, esta vai acabar.
- DEVEDOR DE REGRESSO
CLAUDIO CALLO 37
COMERCIAL
Se este devedor pagar, poderá ir regressivamente em cima dos anteriores, então o título não
morre poderá cobrar de quem estiver atrás.
Agora, naquele esquema acima, vamos ver quem são os devedores principais e os devedores
de regresso:
Principal: B (aceitante), porque se ele pagar, o título vai morrer, não terá de quem cobrar a
letra de câmbio depois.
Regresso: W (avalista do aceitante), por isso que não se pode fazer a correlação, porque o
avalista W apesar de ser um devedor direto (porque avalizou o aceitante B) , não será um devedor
principal, mas sim de regresso, porque se ele pagar a obrigação não morrerá, poderá ainda cobrar do
seu avalizado – aceitante;
E ainda serão devedores de regresso: A (sacador) e seu avalista X; C, D (endossantes) e seu
avalista Y, e estes devedores de regresso somente poderão ir em regresso dos devedores anteriores,
por exemplo, se o E cobrar de C, este somente poderá ir em regresso em cima de A ou B ou seus
avalistas porque estão antes dele, porém, não poderá ir em regresso em cima D e seu avalista,
porque são posteriores a ele.
2º) Exemplo:
Agora, vou dar uma outra hipótese, se o B (aceitante) não aceita a letra de câmbio, então
terá sacado:
X (avalista) W (avalista)
A B C D
sacador sacado endossante endossatário e credor
OBS: Não colocar avalista para o sacado, porque este não é devedor cambiário, não assina o
título, se o sacado que não tem obrigação cambiária, mas se houver um avalista que avaliza o título
achando que o sacado vai aceitar a letra, mas este não aceita, a obrigação do avalista vai ser válida?
Há 2 posições que eu analisarei quando der aval
3º) Exemplo
Vamos ver esta classificação dos devedores em uma nota promissória, que não tem aceite
porque a NP é reconhecida na emissão quando o emitente promete pagar: A promete pagar uma NP
para B que é credor, este endossa para C que endossa para D (credor), todos com avalistas W, Y e Z
Nota Promissória:
W (avalista) Y (avalista) Z (avalista)
A B C D
Emitente endossante endossante credor
Devedores cambiários:
Direto: Pago no vencimento: A (emitente) e seu avalista W que tem o mesmo grau de
responsabilidade.
Indireto: Pago se: B e C (endossantes) e seus avalistas Y e Z.
Principal: Pagará e morre a obrigação: A (emitente)
Regresso: Poderá ir em regresso dos anteriores: W (avalista do emitente), B e C
(endossantes), Y e Z (avalistas dos endossantes).
E) SOLIDARIEDADE
Eu vou trabalhar com uma nota promissória que é mais retilínea para estudar a solidariedade.
Se A emite uma nota promissória para B, que é credor, mas depois endossa para C deixando de ser
credor e passando a ser endossante, pois agora o credor é C, que agora endossa para D, temos ainda
o avalista Y, Z e W.
Nota Promissória:
Y (avalista)Z(avalista) W (avalista)
A B C D
Emitente endossante endossante credor
Todos eles são devedores solidários, no vencimento o D tem que cobrar de quem prometeu
pagar no vencimento, que é A (emitente) ou Y (seu avalista), que são devedores diretos, poderá
executar somente um deles ou os dois, e neste caso o protesto é facultativo.
Ou então, se quiser protestar poderá cobrar de B ou C (endossantes) ou Z ou W (avalistas),
juntos ou separados.
Fábio Ulhoa Coelho – ele não gosta desta expressão solidariedade, quem estiver lendo o livro
dele tem que tomar cuidado, ele prefere a expressão regressividade, porque no direito cambiário não
se tem propriamente o sistema da solidariedade, mas sim da regressividade, porque cada devedores
cambiário é devedor da sua própria obrigação
Na solidariedade do direito civil o credor que tem 3 devedores solidários de uma quantia de
R$ 150,00, o credor poderá exigir o pagamento da obrigação toda somente de um dos devedores
solidários, e este devedor que pagou o valor da quantia integral vai em regresso em cima dos outros
devedores solidários apenas da quota parte que eles devem, que é R$ 50,00 cada um. Então, a
CLAUDIO CALLO 39
COMERCIAL
solidariedade do direito civil o devedor solidário vai pagar tudo, mas poderá cobrar dos outros
devedores a quota parte.
Já a solidariedade cambiária, o devedor cambiário solidário que paga não poderá cobrar de
todos, mas somente poderá cobrar de quem estiver atrás, existe uma ordem de coobrigados, então
por exemplo, se D cobrar de B, caso este pague vai liberar Z, C e W, todos os devedores cambiários
que estão atrás dele, podendo ir em regresso de Y e de A.
E ainda, não é cobrado somente a quota parte, a cobrança é da dívida integral e existem uma
ordem de coobrigador, por isso que é chamado de sistema da regressividade, vai cobrar de quem
estiver atrás.
Vou fazer um quadro comparativo da solidariedade cambiária com a solidariedade civil.
F) CARACTERÍSTICAS
Letra de Câmbio:
- É um Título abstrato ou não causal, porque qualquer causa dá margem para sacar uma letra
de câmbio, não existe uma causa específica prevista em lei. Porém, Fábio Ulhoa entende que é um
título limitado.
- Título Nominal, alei exige o nome expresso, art. 1º, nº 3 e 6
- A cártula poderá se À Ordem (somente circula por endosso) ou Não À Ordem (circula por
cessão), então é um título nominal inato, já que poderá ser a ordem ou não a ordem. Mas, para ser
não a ordem tem que ser expresso.
- É uma ordem de pagamento, a vista ou a prazo.
- São 3 figuras originárias que são: sacador, sacado e credor. O sacador constitui o título e é
devedor, mas é devedor direto, podendo ser principal se a letra de câmbio não for aceita, porém
subsistindo a classificação como sendo devedor indireto.
- A letra de câmbio subsistira mesmo sem aceite que é o devedor direto.
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COMERCIAL
- É um titulo de modelo livre, isto é, não tem modelo vinculado como o cheque, que tem um
modelo padronizado. Somente é necessário que tenha os requisitos essenciais previstos em lei, porém
não tem uma padronização.
- É um título passível de aceite
H) ACEITE
CONCEITO
O aceite somente diz respeito a duplicata e a letra de câmbio (não se aplica a nota
promissória e ao cheque, art. 6º LC, apesar de estar expresso este artigo foi criado para acabar com
o cheque marcado, que existia antigamente, nós veremos quando estudarmos o cheque).
É uma manifestação de vontade inserida no título, que é uma declaração cambiária, sucessiva
(porque ocorre a posteriore da constituição do titulo, logo não é originária) e eventual. Na letra de
câmbio o aceite é facultativo, já na duplicata dependendo da hipótese será obrigatória ou não.
Quem faz esta declaração? É o sacado da letra de câmbio ou da duplicata, com a finalidade
de reconhecer que vai pagar o título no vencimento.
Conceito – “É uma declaração cambiária sucessiva e eventual, unilateral de vontade, feita pelo
sacado de uma letra de câmbio ou duplicata, em que reconhece que irá cumprir com a obrigação
cambiária no vencimento, em suma que vai pagar no vencimento.
ESPÉCIES DE ACEITE
Expresso – Na letra de Câmbio e na Duplicata
Existem 3 tipos de aceite: Por Comunicação – Somente existe na Duplicata – Art. 7º § 1º LD
Tácito, Ficto ou Presumido – Somente na Duplicata – Art. 15, II, LD
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Agora, vamos relacionar estes aceitantes com a classificação dos devedores, se são diretos ou
indiretos?
Aceitante Expresso – É devedor direto.
Aceitante por Comunicação – É devedor direto, porque pagará no vencimento, mesmo que
tenha feito o aceite em separado
Aceitante Tácito – É devedor indireto, tanto que o requisito para ser aceitante tácito é que
haja protesto obrigatoriamente.
EFEITOS DO ACEITE
Temos que trabalhar nas duas hipóteses, ocorrendo o aceite e não ocorrendo o aceite:
Com Aceite: O sacado deixa de ser sacado e passará a ser aceitante que será devedor direto e
principal
Sem Aceite: O credor deverá fazer o protesto para comprovar a falta de aceite, logo ocorrerá
o vencimento antecipado da dívida e poderá cobrar do sacador, que garantiu o pagamento caso o
aceitante não aceitar a letra de câmbio.
Obs: Quais são as duas hipóteses de vencimento antecipado da dívida? Uma é esta da falta
de aceite, e a outra é o decreto falimentar que de acordo com art. 25 LF determina que uma vez
decretada a falência ocorrerá o vencimento antecipado de todas as dívidas, para que se respeite a
paridade, para todos os credores poderem habilitar seus créditos na falência.
ACEITANTES EVENTUAIS
Por exemplo, se A der uma ordem de pagamento para vários sacados que são B, C, D, E, F
para se eventualmente um não aceitar, ver se o outro aceitará, porque o aceite é facultativo. Temos
que analisar em duas hipótese, se os sacados moram na mesma praça e se os sacados moram em
praça diferentes:
Na mesma praça - Se os sacados morarem no mesmo lugar, todos moram no Rio de Janeiro,
o credor deverá apresentar a letra para aceite nesta ordem, primeiro para B, que se não aceitar, vai
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COMERCIAL
ser levada para C que se não aceitar, ao D, E e F, sucessivamente, nesta ordem como consta no
titulo.
Praça diferente - Porém, digamos que os sacados B, E morem no Rio de Janeiro, os sacados C
e F morem em Minas Gerais e o sacado D more em São Paulo. Então, neste caso o credor deverá
levar a letra para aceite primeiro para B, que é o primeiro da lista e mora no RJ, se o B não aceitar
deverá levar para o sacado da mesma praça do RJ que ele mora, será o E já que ambos são do RJ,
caso este também não aceite deverá ir para a praça do segundo sacado que consta na ordem do
título que é o C morador de Minas Gerais, que se não aceitar deverá levar ao F que também mora em
MG, e se este também não aceitar deverá ir à São Paulo para oferecer para o E aceitar.
Caso este último também não aceite deverá, então protesta por falta de aceite e cobrar do
sacador que constituiu o título, que foi A.
ACEITE DE INTERVENÇÃO
A (sacador) dá uma ordem para B (sacado) pagar ao C (credor). Mas, digamos que B não
aceite, porém vem um terceiro Y e assina na qualidade de aceitante reconhecendo que vai pagar,
uma terceira pessoa intervém na letra reconhecendo que vai pagar.
Mas, o C não é obrigado a concordar com esta intervenção de terceiro, logo se B não aceitou
poderá o Credor protestar com o fim de cobrar do sacador.
Só há uma hipótese que o credor é obrigado a concordar com a intervenção de terceiro, se no
momento que o sacador constitui a letra de câmbio já prevê a possibilidade de um terceiro intervir,
porque quando C pegou o título já sabia desta condição, e por isso não poderá discordar da
intervenção.
Agora, se no início não havia previsão do aceite de intervenção, então neste caso o credor
não está obrigado a acatá-lo.
ACEITE PARCIAL
É o aceite que reconhece somente uma parte da obrigação, pois é melhor aceitar uma parte
da obrigação do que não aceitar nada. Na parte que não houver aceite ocorrerá o vencimento
antecipado
ACEITE MODIFICATIVO
Em razão do Domicílio
A regra geral é que o aceite é feito no domicílio do sacado.
Diferentemente do que ocorre com a Letra de Câmbio Domiciliada em que o sacador fixa um
domicílio diverso do domicílio do sacado.
CLAUDIO CALLO 43
COMERCIAL
O aceite modificativo em razão do domicílio é aquele que o devedor (aceitante) fala que vai
pagar em outro domicílio diferente do dele, pois cabe ao credor procurar o devedor para que este
pague (obrigação quérable). Logo, se o credor aceitar deverá então, no vencimento procurar o
devedor neste domicílio indicado para cobrar a obrigação. Porém, se o devedor não aceitar esta
modificação do domicílio deverá protestar e cobrar do sacador.
Em razão do Vencimento
É a mesma coisa, é quando o aceitante muda o vencimento do título, se o credor aceitar
deverá cobrar na nova data de vencimento. Já se ele não aceitar, deverá protestar o título e cobrar do
sacador.
I) MODALIDADE DE VENCIMENTO
Em qual momento que a letra de câmbio poderá ser exigida, como que a obrigação cambiária
vence, existem 4 modalidades: Quem vai escolher a modalidade de vencimento é quem dá a ordem
de pAgamento
A vista
Vencimentos A dia certo
A tempo certo da data
A tempo certo da Vista
A Vista – Sempre que não tiver uma data de vencimento a letra de câmbio será considerada a
vista, então a data de vencimento é um requisito não essencial. A Vista é para se apresentar a vista
para o pagamento, se dará com a apresentação.
A dia certo – É quando o vencimento está descrito em dia, mês e ano, por exemplo, em
27/02/2003.
A tempo certo da data – É quando é estipulado um período a contar da data de saque, por
exemplo, 15 dias a contar do saque.
A tempo certo da Vista – Rubens Requião – Entende que é um período a contar do aceite.
Então, para ele neste caso a apresentação do aceite é obrigatória, porque será a partir desta data que
se vai contar o período do vencimento.
Já nos outros vencimentos, a vista o aceite será inócuo, porque poderá protestar por falta de
pagamento, a dia certo o aceite poderá ser feito a qualquer momento, até um dia antes de vencer o
título (porém, seria burrice, porque já poderia ter protestado por falta de aceite), a tempo certo da
data é a mesma coisa, é uma faculdade, faz se quiser, porque poderá protesta por falta de
pagamento também quando o título vencer. Porém, no caso do vencimento a tempo certo da vista é
obrigado a apresentar o aceita, já que o aceite é o termo a quo, inicial para contar a data do
vencimento, então aqui a apresentação para aceite é obrigatória.
OBS:
Cláusula proibitiva de aceite ou cláusula não aceitável expressa que tem a finalidade de evitar
o vencimento antecipado da dívida.
*Esta cláusula poderá ser inserida como vencimento a vista?
Não é necessário, porque se o vencimento é a vista ela não vai cumprir sua finalidade, até
poderá incluir a cláusula, mas ela será inócua, é inútil colocá-la.
****E no vencimento a tempo certo da vista, poderá haver a cláusula proibitiva de aceite
nesta modalidade de aceite? Por exemplo, se o sacador ordena que o sacado pague R$ 200,00 ao
credor 30 dias a contar do aceite (ou vista), sendo proibido o aceite, esta cláusula é válida ou não?
Se houve o aceite pelo sacado, a cláusula será válida.
Se não houver o aceite pelo sacado, poderá ou não ter a cláusula?
Não poderá ter a cláusula, porque se não nunca vai vencer o título. o título de crédito é um
título de apresentação e resgate, tem que ter um determinado momento que poderá ser feito
resgate, ora, se não fez o aceite não correrá o vencimento e ainda se tiver a cláusula não terá
vencimento antecipado, então este título nunca vai vencer, a cláusula não poderá ser inserida no
título com vencimento a tempo certo da vista.
Endosso é quando alguém manifesta uma vontade no título, é uma declaração cambiária, não
essencial, porque poderá o título não ter o endosso que não é imprescindível para a existência do
título, e também é uma obrigação cambiária sucessiva, porque sucede a criação.
O endosso, em regra, é feito pelo credor, que é o titular direito de crédito, nos títulos nominais
a ordem. Esta declaração do endosso transfere o direito do credor a outrem, o qual é autônomo.
Então, não é sempre que o titulo de crédito vai circular por endosso, poderá circular também
por outras formas, como a tradição e a cessão ordinária de crédito.
Conceito – “O endosso é uma manifestação de vontade cambiária em que o credor do título
nominal a ordem, com a simples assinatura transfere a titularidade para outra pessoa, que passará a
ser credor recebendo um direito originário, direito limpo, os vícios não contaminam a obrigação
cambiária”
Direito originário significa que se A emitir uma nota promissória para B, que endossa para C,
como o direito é originário então, C não receberá o mesmo direito de crédito que B tinha, vai receber
um direito novo, originário, eventuais vícios não contaminam em razão do princípio da autonomia,
inclusive se C for cobrar de A, este não poderá alegar exceções pessoais, vícios intrínsecos para não
pagar o título.
Diferentemente do que ocorre quando o título circula por cessão, que é um instituto civilista,
logo não existe autonomia, somente ocorre garantia da existência, não garante o pagamento então, o
vício de uma obrigação contamina todas as outras já que os cessionários recebem o mesmo direito
que o cedente.
NATUREZA JURÍDICA
São títulos nominais a ordem e se o endosso é uma declaração, então sua natureza jurídica é
que é uma declaração unilateral de vontade, autônoma. Esta palavra autônoma é muito importante,
porque significa que quem recebe o direito de crédito por endosso receberá um direito de crédito
limpo, sem vícios intrínsecos.
CLAUDIO CALLO 46
COMERCIAL
Com exceção dos vícios de forma, estes vícios contaminam porque são extrínsecos, não há
autonomia.
FIGURAS DO ENDOSSO
É o endossante e o endossatário
Endossante
É o titular do crédito, o credor.
Sua simples assinatura no verso é considerado endosso ou poderá endossar no anverso se
identificar expressamente o ato como endosso.
Lembra que eu falei que no título não existem assinatura inúteis em princípio, porém se uma
terceira pessoa assinar no verso, esta assinatura será inútil, porque o terceiro não é credor, logo não
poderia endossar. Mas, se a sua assinatura for no verso falando expressamente que é um aval ou se
for no anverso, neste caso será considerado aval.
O endosso não se confunde com aval, porque o avalista não é titular do crédito, qualquer
pessoa com capacidade poderá ser avalista, porém não é qualquer pessoa, que mesmo com
capacidade poderá ser endossante, porque somente o credor pode ser endossante.
Endossatário
É o atual titular do direito de crédito passando a ser o beneficiário do título que recebe um
direito de crédito autônomo, originário, sem vícios intrínsecos.
EFEITOS DO ENDOSSO
Uma vez endossado o título o que vai acontecer? Por exemplo, se A emite uma nota
promissória para B, que endossa para C
1º Efeito – Quando B endossou o título para C deixa de ser credor, passando a ser devedor
cambiário indireto (lembra que eu falei que ele paga se o direto não pagar), cujo protesto é
necessário (não falar que o protesto é obrigatório, porque somente vai fazer o protesto se quiser).
Além de ser devedor indireto também é devedor de regresso, porque se pagar poderá cobrar
dos anteriores, então, todo endossante em regra e devedor indireto e de regresso, porque garante a
existência e a solvência, por isso que se diz que o endosso é pro solvendo, porque o endossante
garante esta solvência, o pagamento do título, salvo se tiver a cláusula sem garantia, neste caso não
vai garantir nada.
CUIDADO: Apesar do NCC no art. 914 determinar que a regra geral é que o endossante não
garante o pagamento,salvo se tiver cláusula expressa, invertendo a regra da lei especial, determina
que o endosso é pro soluto garante a existência, mas não garante o pagamento. Porém, isto NÃO vai
prevalecer porque o art. 903 NCC determina que a legislação extravagante será aplicada se regular a
matéria diferentemente do NCC, e como no endosso a legislação determina que o endosso é pro
solvendo, logo continuará sendo, mesmo com o advento no NCC.
Remissão: Art. 914 c/c art. 903 NCC, art 25 LC e 15 LUG, 25 LD) O arts. 25 LC e 15 LUG vão
prevalecer em face do NCC, porque aqueles determinam que o endosso é pro solvendo, já o NCC diz
que o endosso é pro soluto, logo a regra geral é que garante o pagamento, salvo se tiver cláusula
expressa dizendo que não garante.
CLASSIFICAÇÃO DO ENDOSSO
Há duas classificações: Quanto aos direitos e Quanto a identificação.
Endosso Próprio ou Propriamente Dito ou Regular
- Quanto aos Direitos
Endosso Impróprio ou Irregular
Esta classificação leva em conta o que o endosso vai transferir, que tipo de direito, e
logicamente todos pensam que é o direito de crédito, pois o endossatário passa a ser credor, mas isto
é no caso do título propriamente dito.
Vamos raciocinar, para se transferir o título por endosso e este ficar perfeito, basta a
assinatura? Lógico que não, além da assinatura no verso também é necessário a tradição. Lembra
que eu falei que títulos de crédito são títulos de apresentação e de resgate, então o endossatário tem
que ter o título em mãos para poder apresentá-lo e resgatá-lo, por isso é necessário que tenha a
assinatura (em regra no verso) + a entrega manual da cártula (por tradição), art. 910 e § 2º NCC.
- Endosso Próprio – Transfere o direito de crédito, vai se transferir a cártula com a tradição +
o direito de crédito com a assinatura. Vai se transferir a própria titularidade do crédito, e neste caso o
endossante vai deixar de ser credor e passar a ser um devedor cambiário indireto. Já o endossatário
necessariamente será credor.
Nestes casos de endosso mandato e endosso caução o C não poderá endossar para outras
pessoas como sendo um endosso próprio, porque ele não é credor, ele não pode dar o que ele não
tem. Seu endosso será considerado um substabelecimento, ou seja, será interpretado como um
endosso impróprio de substabelecimento, e a mesma coisa no endosso pguinoratício, se for endosso
será impróprio também.
Endosso em Branco
Quanto a Identificação
Endosso em Preto ou complemento ou Nominal
Este critério leva em conta a identificação de quem se está transferindo, o endossatário.
- Endosso em Branco
Também chamado de ao portador (mas, existem autores que fazem diferenciação do endosso
em branco com o endosso ao portador). É aquele que o endossatário não está identificado na cártula
Por exemplo, se A emite uma nota promissória para B, que assina no verso fazendo o
endosso, sem colocar o nome de ninguém estará fazendo o endosso em branco. Então, se uma
terceira pessoa qualquer apresentar o título para A terá legitimidade, porque não tem a identificação
para quem o B transferiu o título.
Diferentemente do endosso em preto, que é quando B identifica quem é o endossatário, por
exemplo, se B endossar falando que é para pagar ao C, porém vem uma terceira pessoa (Y) com a
cártula em mãos para cobrar de A, neste caso Y não é legitimo credor porque não tem um endosso
dando a legitimidade para ele ser credor.
O emitente sempre tem que sempre observar a cadeia de endosso para ver se quem está
cobrando dele tem realmente legitimidade para cobrar.
Agora, se no exemplo acima o C endossasse para D, que endossa para E, e depois E somente
assina o título, e depois Y endossa para Z. como no endosso de E foi em branco, ele não falou quem
era seu endossatário, neste caso presume-se que Y é legitimo credor, já que ele não foi identificado
por E, mas depois endossou para Z.
Neste exemplo o Y foi burro, porque como ele não foi identificado no título por E, logo ele não
precisaria ter assinado o título para fazer o endosso e conseqüentemente não precisaria ter aparecido
na relação cambiária, bastava que ele desse o título ao Z. Porém, como o Y assinou o titulo,
aparecendo como um endossante, então ele passou a ser um devedor cambiário indireto, porque
garantiu o pagamento deste título (Princípio da Literalidade).
CLAUDIO CALLO 49
COMERCIAL
É por isso que quem for pagar o título tem sempre que observar a cadeia de endosso, para
ver a legitimidade de quem está cobrando e não pagar para uma terceira pessoa que não aparece na
cadeia. Porém, somente tem que verificar a cadeia, não é necessário verificar a autenticidade das
assinaturas, art. 911 NCC (Remissão art. 911 NCC c/c art. 22 LC, art. 25 LD e art. 40 LUG)
O art. 913 NCC determina que o endosso em branco pode ser transformado em endosso em
preto colocando o seu nome, ou fazer apenas um novo endosso em branco, ou então fazer um
endosso em preto, ou também fazer a simples tradição do título, sem endossar e sem aparecer no
título como devedor cambiário, porém de acordo com art. 891 NCC e S 387 STF determina que o
título deve ser completado até o momento da apresentação (protesto ou cobrança), tem que se
tornar nominal. (Fazer remissão do art. 913 c/c art. 13 e 14 LUG e 19 e 20 LC).
2) A emite uma nota promissória para B, que endossa proibindo novo endosso para C, que
endossa para D, que endossa para E, que endossa para F.
cláusula proibitiva de novo endosso
A B C D E F
(Emitente) endossantes end. end. end. credor
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COMERCIAL
Qual a diferença entre a cláusula sem garantia e a cláusula proibitiva de novo endosso?
Estas duas cláusulas são excepcionais e devem constar na cártula expressamente, porém não
será em ambas que o endosso será pro soluto.
1)No primeiro exemplo, o endosso com a cláusula sem garantia sempre será pro soluto, pois
de forma expressa o B disse que transferiu seu direito ao C, porém não garantiu, logo C não poderá
cobrar de B, somente poderá cobrar de A. Inclusive, quando B endossou sem garantia, ele não
garante nem para C, nem para os endossatários posteriores (D, E e F), logo estes não podem cobrar
de B.
Agora, todos os outros endossos (de C para D, de D para E e de E para F) serão pro solvendo,
porque não tem a cláusula, eles não quiseram inserir esta cláusula
2) Já a cláusula proibitiva de novo endosso não significa que o C não poderia ter endossado
para outra pessoa, porque o atributo da negociabilidade ou circulabilidade determina que o título de
crédito deve estar apto a circular.
Na verdade, quando B colocou esta cláusula ele quer dizer que para o C (seu endossatário)
ele vai garantir o pagamento (o endosso será pro solvendo), agora para os subseqüentes não vai
garantir o pagamento, todos os endossatários posteriores de C (que são D, E e F) não terão a
garantia de pagamento dado por B, será pro soluto.
São cláusulas diferentes, porque na cláusula sem garantia, o endossante que põe esta
cláusula não vai garantir para ninguém, nem para quem ele endossou. Já a cláusula proibitiva ele
somente garante o pagamento para quem ele endossou, e deixa de garantir somente para os
endossatários posteriores a quem ele endossou.
Então:
1) Exemplo: De quem o credor F poderá cobrar?
Poderá cobrar de E, D, C ou A. E no caso de C ou D pagar, estes não poderão ir em regresso
de B, por causa da cláusula, somente poderá ir em regresso de A.
Agora vamos trabalhar com duas hipóteses, no caso do endosso ter sido feito no dia 18/02
(após o prazo do protesto) e no caso do endosso ter sido feito no dia 16/02 (antes do prazo do
protesto), de quem o E vai cobrar?
Endosso após o prazo do protesto (18/02) – como D deveria ter protestado no dia 17/02, mas
não o fez, e ainda transferiu o título para E por meio de cessão de crédito (já que o endosso póstumo
somente pode ser transferido por cessão), e ainda é um endosso pro soluto, ou seja, somente
garante a existência, sem garantir o pagamento. O E poderá cobrar de A ou de Y (que fez um aval
em branco já que na questão não falou quem ele avalizou, e sempre que o aval é em branco há uma
presunção absoluta de que o avalizado é o constituidor do título). Então, podemos concluir que como
o aval em branco foi dado para avalizar o emitente (que é constituidor do título) e é devedor direto,
logo seu avalista também é um devedor direto, por isso, também, não será necessário que o título
seja protestado para ele este avalista em branco da nota promissória, art. 899 NCC c/c art. 77, última
linha da LUG
CUIDADO: Na Letra de Câmbio, se for feito um aval em branco, presume-se que será avalista
do constituidor do título, que no caso é o sacador, porém, o sacador é um devedor indireto, logo seu
avalista em branco também é um devedor indireto, logo para cobrar deste avalista em branco será
necessário o protesto.
(muito cuidado para não errar na prova, porque o candidato tem a tendência de falar que o
avalista em branco na letra de cambio seria do aceitante que é devedor direto, vai errar se falar isso,
porque o avalista em branco é avalista do constituidor do título, que na letra de cambio é o sacador),
art. 899 NCC c/c art. 31 última linha da LUG.
Endosso após o vencimento e antes do prazo do protesto (16/02) – Este endosso ainda terá
efeito de cessão, porém como o endossatário póstumo (E) recebeu o título antes do protesto, logo ele
poderá protestar e cobrar tanto de A e seu avalista, como também de todos os outros endossantes (B
e C), com exceção de D, que transferiu o título para ele com efeito de cessão que em regra é pro
CLAUDIO CALLO 53
COMERCIAL
soluto. (Porém a cessão poderá ser com garantia também, se tiver uma cláusula expressa falando
isso).
K) AVAL
NATUREZA JURÍDICA
Para falar do aval temos que começar pela natureza jurídica, todo mundo sabe que aval é
uma garantia, o avalista é um garantidor, isto é o entendimento dominante, porém há quem entenda
que não é assim.
O aval não se confunde com o endosso, você poderá dar em aval e o título não circular,
somente terá autonomia.
Art. 899 NCC e 72 LUG O avalista terá sempre o mesmo grau de responsabilidade que seu
avalizado, então se o avalizado for devedor direto o avalista também será, já se o avalizado for
devedor indireto então o avalista também será, porque eles se equiparam, (não confundir com
obrigação, que não são iguais, são obrigações diferentes).
*Qual a natureza jurídica do aval? Há duas posições por causa da equiparação que é feita
entre avalista e avalizado:
- Waldiro Bulgarelli, Fran Martins, José Maria Wiltader (dominante) – O aval é uma garantia
cambiária fidejussória ou pessoal.
- Pontes de Miranda (minoritariamente) – Ele entende que não é propriamente uma garantia,
porque a lei diz que o avalista está equiparado ao avalizado, então na verdade o avalista é um
devedor não na qualidade de garantidor, mas sim é uma obrigação equiparada, porque o avalista não
tem a mesma obrigação, mas sim tem uma obrigação equiparada a do avalizado.
CONCEITO
O aval é uma obrigação cambiária, uma manifestação de vontade que é inserida no título,
mas que vem a posteriore da constituição do titulo por isso fala-se que o aval é sucessivo. E ainda,
para a existência do título não é essencial que se tenha aval, logo é eventual.
Então, podemos conceituar o aval como sendo uma declaração cambiária sucessiva e
eventual, em que uma pessoa natural ou jurídica, ou seja, uma pessoa com capacidade, garante o
cumprimento da obrigação cambiária de forma autônoma.
FIGURAS DO AVAL
Avalista – É aquele que garante a obrigação
Avalizado – Cuja a obrigação está garantida.
Volto a frizar que eles tem o mesmo grau de responsabilidade, a mesma posição jurídica ou as
obrigações são equiparadas. Porém, não configura que eles tem a mesma obrigação, porque o aval é
autônomo.
CARACTERÍSTICAS DO AVAL
- É uma declaração cambiária sucessiva e eventual
- Declaração unilateral de vontade.
- É uma garantia cambiária pessoal ou fidejussória
- É autônoma, então não tem como usar as exceções pessoais, art. 899 § 2º NCC, a obrigação
do avalista não se confunde com a do avalizado, que terá que pagar mesmo que a obrigação do
CLAUDIO CALLO 54
COMERCIAL
avalizado esteja viciada intrinsecamente. (salvo vício de forma que são os vício extrínsecos, vão
contaminr, por exemplo, vício de forma, falta de condição da ação, de pressuposto processual, falta
de legitimidade para o exercício da obrigação cambiária, prescrição).
- É um ato de liberalidade ou ato de favor, ou seja, ninguém está obrigado a avalizar.
AVAL PARCIAL
*É válido o aval parcial? Ou seja, se A emitir uma nota promissória para B no valor de R$
100,00, se Y avalizar o título em R$ 20,00, este aval será válido ou não?
Apesar do NCC vedar o aval parcial, porém se você quiser avalizar parcialmente o titulo
poderá fazer, porque a legislação extravagante autoriza.
É melhor avalizar somente uma parte do que não avalizar nada, e ainda, o aval parcial não
impede a circulação do título, então, particularmente eu não entendi porque o art. 897 § único vedou
o aval parcial.
Mas a resposta para esta pergunta deve ser vista na legislação extravagante, que de forma
expressa determina que o aval pode ser dado total ou em parte, de acordo com art. 30 LUG, 29 LC e
25 LD.
Logo, a vedação do NCC que veda o aval parcial não vai subsistir, por causa da legislação
extravagante.
**E também havia uma outra controvérsia sobre a quem competia provar o benefício? Será o
credor que via provar que a família se beneficiou, ou será o cônjuge que deverá provar que não
houve o benefício?
CLAUDIO CALLO 56
COMERCIAL
- STF – Cabia ao executado devedor a fazer a prova negativa, provar que não se beneficiou.,
então temos uma presunção relativa do benefício, porque o cônjuge que tem que provar que não
houve.
- STJ - S 251 STJ Cabe ao credor provar o benefício, então temos uma presunção relativa de
não benefício, em que o credor deveria provar.
Diferentemente do que ocorria com a Fiança no CC/16, que era nula se não tivesse a
autorização do outro cônjuge.
Com o NCC – Todas esta controvérsia do aval vai cair por terra, porque ela derivava do fato
de não se exigir a autorização, e como NCC no art. 1647, III determina que tanto a fiança quanto o
aval é necessário que haja a autorização do cônjuge, então em relação ao aval esta controvérsia vai
acabar
Porém, nos casos de uma dívida qualquer (diferente da fiança) contraída por um cônjuge sem
autorização do outro esta controvérsia ainda persiste, (ver pg 14 do Módulo de Empresário)
EM PRETO OU NOMINAL
ESPÉCIES DE AVAL
EM BRANCO
Para saber a espécie de aval leva-se em conta a identificação do avalizado, se ele está ou não
identificado. Em uma prova não vai se perguntar diretamente quais são as espécies de aval, na
questão vai estar de uma forma muito sutil.
AVAL EM PRETO OU NOMINAL
É aquele que o avalista identifica o avalizado
Por exemplo: A emite uma nota promissória para B que endossa para C, sendo que X avalizou
B (você deve colocar X do lado de B), porque X identificou quem ele está avalizando.
X (avalista)
A B C
(endossante)
Logo, como o avalista tem o mesmo grau de responsabilidade, ele equipara-se ao avalizado,
então se B é endossante será um devedor indireto, logo o X que terá a mesma posição será também
devedor indireto, e para cobrar deles será necessário protestar.
AVAL EM BRANCO
O aval em branco é quando o avalista não identifica o avalizado.
Por exemplo, em uma prova pode cair assim: A emite uma nota promissória para B, que
endossa para C, que endossa para D, etc, monta uma cadeia de endossos, e no final da questão fala
que X assina a cártula como avalista. Neste caso, quem que X está avalizando?
Sempre que o avalista não identificar seu avalizado, existe uma presunção absoluta (não
admite prova em contrário, iure et iures) de que o avalizado é o constituidor do título (não pense que
é o emitente, porque se não na letra de câmbio vocês vão errar), deve ter em mente que é o
constituidor do título.
Então, por exemplo:
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1) Na Nota Promissória é o emitente, porque é ele que constitui o título, no exemplo da
prova estaria avalizando A que emitiu o título, sendo assim como a é devedor direto, logo o avalista
dele também era devedor direto, conseqüentemente não precisa protestar para cobrar..
2) Na Letra de Câmbio mas, se o título fosse uma letra, neste caso é o sacador, porque foi
ele que constituiu o título, e como ele é um devedor indireto, logo seu avalista também será devedor
indireto, conseqüentemente será necessário protestar (na letra de câmbio o devedor direto é o
aceitante).
(Cuidado: Não confundir o aceitante com o emitente constituidor da letra de câmbio, que é o
sacador)
Então, no gráfico teremos o seguinte:
1) Nota Promissória
X (avalista)
A B C
(emitente e devedor direto) (endossante)
2)Letra de Câmbio
X (avalista)
A B C
(sacador e devedor indireto) (aceitante) (credor)
ATENÇÃO: Resumindo:
O avalista em branco na Nota Promissória É devedor Direto e o protesto é facultativo
O avalista em branco na Letra de Câmbio É devedor Indireto e o protesto é necessário
Pode ser que na prova também esteja escrito que A emite uma nota promissória para B, que
endossa para C que endossa para D e que endossa para E, mas o E exige um avalista, se Y apenas
assinar a cártula como avalista, então neste caso será avalista de A, porque o avalista não escreveu
expressamente quem ele estava avalizando, Princípio da Literalidade (vale o que está escrito), e
existe uma presunção absoluta de que é avalista do constituidor, de acordo com art. 899 NCC c/c art.
31 LUG c/c art. 77 LUG.
(não confundir com a teoria ultra vires, , que ocorre abuso quando se viola o objeto da
sociedade. Diferentemente desta controvérsia que eu acabei de analisar, que é sobre o uso indevido
do nome quando se viola o contrato, não confundir)
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Após o NCC
Eu critico o NCC, porque para mim o legislador vacilou, pois o NCC dá muita importância ao
Princípio da Publicidade, então, se esta controvérsia cair você deve falar das controvérsias anteriores
e que o NCC mudou o tratamento dada para esta disciplina, e ainda deve demonstrar que o art. 1015
deve ser mitigado para mostrar conhecimento, e é o que a doutrina vem fazendo.
Art. 1015 § único – Os atos normais de gestão é a Sociedade que responderá, pois a
Sociedade é quem pratica estes atos normais, porém é na pessoa do administrador, Teoria do órgão.
Já os atos anormais, em regra quem responderá é a Sociedade e o sócio, porém o § único excepciona
ao falar que o excesso praticado pelo administrador poderá, eventualmente, ser invocado pela
Sociedade para se eximir da responsabilidade, desde que tenha pelo menos uma das hipóteses dos
incisos.
I – Na questão do MP tinha limitação de assinatura de 2 sócios e a proibição de ser avalista e
dar fiança, que estava no contrato social registrado, e o inciso I determina isso, logo adota o Princípio
da Publicidade que é a posição de Waldemar (minoritária), ou seja, não tem como terceiro alegar o
desconhecimento da limitação, porque esta limitação está registrada.
II – Neste inciso, determina que mesmo se a limitação não estivesse registrada, mas se fosse
provado que era conhecida por terceiro, este não estaria de boa-fé, já que tinha conhecimento da
limitação e por isso assumiu a responsabilidade.
III – Trata da Teoria Ultra Vires Societatis, neste caso se a operação for estranha ao objeto
social.
Basta apenas uma destas hipóteses para que a Sociedade se exima da responsabilidade, e as
hipóteses dos incisos I e II são casos de uso indevido que viola a lei ou contrato. Já a hipótese do
inciso II é um caso de abuso, que é a teoria ultra vires societatis, viola o objeto social.
Crítica de Luís Emygdio - entende que o aval não é verdadeiramente uma forma de garantir a
obrigação, porque ele garante o pagamento o título, por isso ele o avalista tem que pagar o título
mesmo que não tenha obrigação.
]
A B C
2) Aval Plúrimo Simultâneo – Os avais são feitos ao mesmo tempo. Solidariedade entre
avalistas Civil
CLAUDIO CALLO 61
COMERCIAL
Y
X Z
A B C
AVAL PÓSTUMO
O NCC mitigou o aval póstumo, primeiramente vou fazer um paralelo com o endosso
póstumo.
O endosso póstumo, alguns autores, falam que é aquele que é feito após o vencimento. Mas,
o Luís Emyedio fala que é após o vencimento e após o protesto, ou após o prazo, art. 27 LC que
produzirá efeito de cessão. Já o endosso após o vencimento, mas antes do prazo do protesto terá
efeito de endosso, porque o protesto que exaure a vida cambiária, e não seu vencimento.
Antes do NCC a legislação era omissa no tocante ao aval posterior ao vencimento, salvo a Lei
da Duplicata no art. 12 § único que determina (...) fala que tem o mesmo efeito tanto o aval feito
antes ou depois do vencimento da duplicata.
Porém, para Letra de Câmbio, Nota Promissória e Cheque a lei é omissa.
O NCC no art. 900 passou a determinar que também produz os mesmo efeitos, e passará a
ser aplicado para letra de câmbio, nota promissória e cheque, pois a legislação destes título é omissa.
Já no caso da duplicata é seu artigo 12 que será aplicado.
Então antes do NCC havia uma controvérsia sobre o aval póstumo se era ou não válido? (com
o NCC foi mitigada), eram 4 posições:
1ª – Carvalho de Mendonça – Entendia que após o vencimento o aval não era mais válido,
porque acaba a vida do título, logo se a pessoa desse um aval após o vencimento não seria
considerado avalista.
Com o NCC – Esta posição acabou, porque o art. 900 é bem claro ao determinar que o aval
após o vencimento produz os mesmos efeitos.
CLAUDIO CALLO 63
COMERCIAL
2ª - Fran Martins e Waldiro Bulgarelli – Eles traçam um paralelo com o endosso póstumo que
produz efeito de cessão previsto no art. 27 L de Cheque, então o aval feito após o vencimento, mas
antes do protesto ou do prazo do protesto será válido, produzindo os mesmos efeitos que tivesse sido
feito antes do vencimento ou do prazo do protesto, neste caso se aplica o art. 900 NCC. Já o aval
feito após o prazo do protesto, neste caso o aval não será um aval, mas sim uma fiança.
3ª - Luis Emyedio – Entende que o aval após o vencimento não é propriamente póstumo,
porque somente será póstumo o aval feito após o vencimento e após o protesto ou após o prazo do
protesto, este aval não será válido, porque para ele a vida cambiária se exaure com o protesto ou
escoado o prazo do protesto. Então, se o aval for dado após o vencimento, mas antes do protesto
este será válido como aval e se aplica o art. 900 NCC.
4ª - João Eunápio Borges – Entende que o aval após o vencimento ou após o protesto é
válido como aval, desde que o avalizado, na época em que foi dado o aval, pudesse ser demandado,
então esta posição procura saber a possibilidade do avalizado ser demandado.
Por exemplo: A emite uma nota promissória para B que endossa para C, com vencimento em
20/02/2003. Mas, no dia 25/02/2003 X avaliza o título após o prazo do protesto que era de 1 dia útil
(26/02/2003).
Primeiramente devemos saber quem X avalizou? Foi o constituidor do título que é A
Agora, devemos saber, se o aval é póstumo? Sim.
Agora, devemos saber se A (avalizado) pode ser demandado? Sim, porque é devedor direto,
independe do protesto para ser cobrado.
Então, neste caso o aval será válido.
Outro exemplo: A emite uma nota promissória para B que endossa para C, com vencimento
em 20/02/2003. Mas, no dia 25/02/2003 X avaliza B, faz um aval em preto após o prazo do protesto
que era de 1 dia útil (26/02/2003).
Primeiramente devemos saber quem X avalizou? Foi B, que é endossante e devedor indireto e
é necessário o protesto.
Agora, devemos saber, se o aval é póstumo? Sim.
Agora, devemos saber se B (avalizado) pode ser demandado? Não poderá ser demandado,
porque B é devedor indireto e o protesto é necessário para ser cobrado dele, no exemplo não houve
protesto então B não poderá ser demandado.
Então, neste caso o aval não será válido.
Outro exemplo: Se o avalista avalizou um título prescrito, neste caso o avalizado não poderia
ser demandado.
Então, o aval não será válido.
L) PROTESTO
LEGISLAÇÃO
Esta matéria é muito importante, tanto para títulos como também para falência.
O protesto está previsto em legislação especial cambiária, (não no NCC) e seu rito
(procedimento) está previsto na L 9492/97, que é muito importante ler esta lei.
CONCEITO
CLAUDIO CALLO 64
COMERCIAL
Art. 1º L 9492/97 – Trata do conceito de protesto, mas este conceito é objeto de críticas, é
incompleto, por isso não é bom usar este conceito na prova.
Este conceito é incompleto porque só trata da falta de pagamento, e o protesto serve para
comprovar além da falta de pagamento, também serve para comprovar outras coisas.
A outra crítica que se faz é uma imprecisão, o art. 1º fala em qualquer documento de dívida
de valor poderá ser protestado, mas não é bem assim, porque um boleto bancário não pode ser
protestado, mas é um documento. Existem também outros documentos que são controvertidos se
pode ou não ser protestados, apesar de documentarem uma dívida.
Outra crítica é que o art. 1 fala que prova a inadimplência da obrigação que é falta de
pagamento, mas não é só isso, está incompleto.
Conceito de Protesto
“É um ato solene, formal, cartoriano, extrajudicial, praticado pelo credor no cartório de
Protesto de Títulos e documentos, que tem por finalidade comprovar a falta de aceite, falta de
devolução (art. 21 § 3º L 9492/95), falta de data de aceite (quando há um aceite sem data) ou a falta
de pagamento para viabilizar a propositura da ação cambiária indireta (isto é, para cobrar em face
dos devedores indiretos, que também é chamada de ação regressiva), ou o requerimento de falência
com base no art. 1º LF (neste caso é somente a impontualidade, logo é somente o protesto por falta
de pagamento que vai viabilizar esta última finalidade)”
CARACTERÍSTICAS
Ato Solene, pois a própria L 9492 prevê as sonelidades que devem ser observadas ao se
protestar um título. logo o Oficial do cartório vai receber e observar os requisitos formais do título,
depois deverá intimar a pessoa para que esta cumpra o que está faltando (pagamento, aceite,
devolução). Passado 3 dias sem fazer, o oficial deverá fazer o apontamento do protesto para se
exercer o direito
Ato Público, pois qualquer pessoa poderá saber se alguém tece um título protestado,
através de uma simples certidão obtida em cartório. (inclusive isto serve para permitir ou não que se
participe de um procedimento licitatório, porque um dos efeitos do protesto é proibir que a pessoa
participe de licitação se tiver um título protestado)
É um Ato Cartoriano, porque é feito no Cartório de Protestos de Títulos e documentos.
(porém, o protesto é feito pelo credor, já o oficial do cartório apenas o instrumentaliza).
É Ato Extrajudicial, é ato administrativo (não confunda com o protesto judicial, art. 867
CPC que é uma ação de natureza cautelar).
Ato Comprobatório, porque o protesto visa comprovar uma determinada situação
viabilizando o exercício de direitos.
CLAUDIO CALLO 65
COMERCIAL
Segundo a doutrina amplamente dominante é um Ato Assecuratório, pois o protesto
assegura o exercício de direitos. Na realidade os direitos abstratos você já possui, que é o direito de
cobrar do devedor indireto e o direito de requerer a falência, porém para exercer estes direitos você
deverá protestar, por isso que o protesto assegura o direito. Por isso, muita gente coloca como tendo
um efeito constitutivo, porque o protesto é uma condição específica para o legítimo exercício do
direito da ação cambiária indireta ou da ação falimentar com base no art. 1º LF.
OBS: Fábio Conder Comparato – Ele entende que o protesto também tem um
aspecto constitutivo, porque com o protesto se vai constituir o devedor em mora, mas é
somente no caso da mora.
Configura um direito postetativo, logo não é um ônus, nem uma obrigação, ninguém é
obrigado a protestar. Se a pessoa não protestar apenas terá uma situação desfavorável, pois vai
decair o direito de cobrar dos devedores indiretos.
NATUREZA JURÍDICA
*O que o protesto é para o direito? Há 2 posições:
- Pontes de Miranda (dominante) – É um ato comprobatório, porque visa comprovar uma
determinada situação.
- Fábio Konder Comparato (minoritário) – Entende que o protesto é um ato jurídico estrito
senso, é mais que um ato comprobatório, pois é um ato jurídico em sentido estrito.
OBS: Na classificação dos atos jurídicos temos:
Negócio Jurídico – Os efeitos decorrem da vontade das partes
Ato Jurídico Lato Senso
Ato jurídico Estrito Senso – Os efeitos decorrem da lei.
Então, Fábio K. Comparato diz que os efeitos do protesto decorrem da lei, logo é mais que um
ato comprobatório, será um ato estrito senso.
EFEITOS DO PROTESTO
O protesto viabiliza a ação cambiária indireta (eu não falo da direta, porque neste caso o
protesto é facultativo).
Viabiliza o requerimento de falência com base no art. 1º c/c art. 10 LF (já o requerimento
com base no art. 2º não precisa protestar).
Constitui o devedor em mora
Fixa o termo legal na falência, art. 14 § único, III LF, ou seja, um dos elementos da
sentença da falência é o elemento cronológico que é um elemento de tempo, pois caberá o juiz até o
momento da sentença (não é necessariamente na sentença, mas normalmente é feito na sentença)
fixar o prazo de até 60 dias para trás, a contar do primeiro protesto por falta de pagamento, que será
o termo legal. Durante este termo legal, o art. 52 LF prevê vários atos taxativos, que se o devedor
praticá-los a lei presume que houve prejuízo para massa e que houve fraude, independentemente se
houve ou não fraude e prejuízo, porque se tem uma presunção que existe. Neste caso, poderá entrar
com ação revocatória para que este ato seja declarado ineficaz com relação a massa, o ato vai existir
e ser válido, porém não produzirá efeitos somente em relação a massa, por isso poderá trazer o bem
para de volta para a massa falida.
Não interrompe ou suspende a prescrição (é um efeito negativo) S 153 STF.
Aluno: Mas agora o NCC, no art. 202, III prevê que é um caso de interrupção da prescrição?
CLAUDIO CALLO 66
COMERCIAL
Eu não sabia que existia este inciso no NCC, então eu acho que a Súmula 153 vai ficar
prejudicada.mas eu acho que este inciso não pode continuar existindo, pois o protesto cambial é
administrativo, (não é uma ação), o efeito é cartoriano, então como que se interromperá a jurisdição.
É bom perguntar para algum Prof. de direito civil se ele concorda com este inciso, se vai ou não
interromper a prescrição.
(um aluno disse que o Prof Capanema, em uma palestra, falou sobre este inciso e concorda
com ele)
Endosso Póstumo ou Tardio, este endosso que é feito após o protesto vai ter efeito de
cessão civil, (e não de endosso).
Aval Póstumo, aval feito após o protesto. Mas aqui há 3 posições: (ver pg 57 deste
módulo)
- O aval póstumo não tem efeito nenhum;
- O aval póstumo produz efeitos de fiança;
- O aval póstumo somente produzirá efeito como aval, se o avalista puder ser demandado.
Impede a participação em procedimento licitatório, pois quem tiver um título protestado
não poderá participar de procedimentos licitatórios, caso haja algum protesto feito em seu nome.
CLASSIFICAÇÃO DO PROTESTO
Protesto por Falta de Aceite
Protesto por Falta de Devolução da Cártula – Art. 21 § 3º L
9492/97
Quanto ao Motivo Protesto por Falta de Pagamento
Protesto por Falta de Data de Aceite
Para classificar devemos analisar para que serve o protesto, é para comprovar a falta de
pagamento, a falta de aceite, a falta de devolução e a falta de data de aceite (que é importante para
aquele vencimento a certo tempo da vista, que começa a contar a partir da data do aceite)
- Protesto Facultativo
É aquele que vai se comprovar a situação se quiser, para exercer o direito não estará adstrito
ao protesto, que somente é feito se quiser.
Por exemplo, para cobrar dos devedores diretos não precisa fazer o protesto (não fale em
devedor principal, porque protesto tem haver com devedores diretos e indiretos).
Então, no protesto facultativo a finalidade, de acordo com os efeitos do protesto, vemos que
ao se protestar o título vai macular o crédito do devedor, porque é um ato público, ele não vai poder
participar de procedimentos licitatórios, etc.
Porém, o protesto não é efetivado de imediato, porque o oficial do cartório primeiro vai
chamar o devedor para pagar ou aceitar ou devolver ou datar o título, assim sendo para o devedor
evitar que o protesto seja efetiva no prazo de 3 dias, deverá cumprir o que determina.
Então, para executar o emitente da nota promissória, por exemplo, não é necessário
protestar, porque poderá executar diretamente. Porém, é bom fazer o protesto, pois assim o próprio
cartório vai chamá-lo para ver se ele vai pagar voluntariamente.
- Protesto Necessário
CLAUDIO CALLO 68
COMERCIAL
Há quem chame este protesto de obrigatório, mas não é bom chamar assim, porque dá a
idéia de que a obrigação tem uma sanção.
Porém, o protesto é um ônus, é um direito potestativo, logo sua não realização vai gerar uma
situação desfavorável, por isso é melhor usar a palavra necessário, para se exercer o direito é
necessário o protesto, que vai assegurar o exercício de um direito.
O protesto é necessário para cobrar dos devedores indiretos, neste caso é imprescindível o
protesto, é uma condição específica para o exercício do direito da ação cambiária indireta, mas
existem exceções em que há dispensa do protesto.
Este protesto é imprescindível para que se prove ao devedor direto que o indireto não pagou
o título.
Este protesto também é necessário para o requerimento de falência com base no art. 1º LF,
se quiser requerer a falência do empresário em razão da sua impontualidade (não cumprimento de
uma obrigação constante em um título) Comum
Por isso, que são dois tipos o protesto necessário: Protesto para fins Falimentares ou
Especial.
Este protesto é também chamado de especial, porque antes além do livro comum (para fazer
o protesto comum) também tinha um livro especial para fazer o apontamento deste protesto que
viabiliza o requerimento de falência, art 10 LF.
Porém, agora com o art. 23 L 9492/97 derrogou o art. 10 LF, porque não há mais um livro
especial, já que a LP prescreve que somente existe um livro único para fazer todos os protestos.
Semelhanças: Ambos são protestos necessários e servem para comprovar uma determinada
situação que vai viabilizar o exercício de um direito, ambos são instrumentos comprobatórios.
Diferenças:
Comum Fins Falimentares
- Comprova a falta de aceite, falta de - Comprova somente a impontualidade,
data de aceite, falta de devolução e a é a falta de pagamento no prazo, para
falta de pagamento. fins do art. 1º LF.
- Necessário para entrar com ação - Necessário para requerer a falência
Cambiária Indireta, ou seja, cobrar dos com base no art. 1 LF.
devedores indiretos, se não for feito o
protesto no prazo vai decair o direito de
cobrar dos devedores indiretos. - Não tem prazo, enquanto não ocorrer a
- Tem Prazo: LC e NP no 1º dia útil a prescrição da obrigação poderá
contar do vencimento, D são 30 dias e o protestar, art. 10 § 1º LF*¹.
CH durante o prazo de apresentação. - Local do Protesto: Controvertido*²
- Local do Protesto: Na praça do
pagamento
*¹ Então, pode ocorrer de não poder mais fazer o protesto para cobrar dos devedores
indiretos, mas poderá eventualmente protestar para requerer a falência daqueles devedores indiretos,
porém pressupõe que este devedor indireto seja empresário, pois não tem prazo
A B C D (credor)
(emitente e devedor direto) (endossantes)
1.1) Devedor direto (A) - Se D quiser cobrar de A (devedor direto), apesar de não ser necessário o
protesto, mesmo assim ele faz o protesto comum.
* Se D quiser requerer a falência de A vai precisar fazer o protesto especial, ou há suprimento
do protesto comum?
Aqui sem dúvida nenhuma haverá suprimento, porque já foi comprovado a impontualidade de
A, não importa o tipo de protesto, se foi comum ou especial, logo não precisará fazer o protesto
especial também, basta o protesto comum que comprou a impontualidade do devedor direto.
Atenção: O protesto sempre é necessário para requerer a falência, porém esta hipótese houve
o protesto, só que foi protesto comum e há suprimento (não será necessário o protesto especial) já
que é o próprio devedor direto (A) que será intimado, na nota promissória é o emitente, na letra de
cambio ou duplicata é o aceitante, art. 29, III Dec. 2044/08
1.2) Devedor Indireto – Se D quiser cobrar de B (devedor indireto), neste caso o protesto é necessário,
para viabilizar o exercício da ação cambiária indireta.
** Se D quiser requerer a falência de B (que é empresário) o protesto comum vai ou não
suprir o protesto especial?
Neste caso não haverá suprimento, será necessário fazer o protesto especial também. Pois, de
acordo com art. 29, III Dec. 2044/08 determina que o protesto comum somente deverá ter a
intimação do sacado ou aceitante (que são devedores diretos - que também é aplicado a nota
CLAUDIO CALLO 70
COMERCIAL
promissória no caso do emitente), assim sendo a impontualidade somente estará comprovada em
relação aos devedores diretos. Já os devedores indiretos (B ou C) não terão sua impontualidade
comprovada com o protesto comum, por isso é necessário fazer o protesto especial também para
comprovar sua impontualidade e requerer sua falência.
Conclusão:
Nos títulos de crédito da NP, LC e Duplicata o protesto comum somente suprirá o especial
dependendo de quem seja o requerido da falência:
- Se o requerido for devedor direto Há o suprimento, porque ele foi intimado com o
protesto comum.
- Se o requerido for devedor indireto não há suprimento, porque ele não é intimado com o
protesto comum, logo é necessário o protesto especial para comprovar sua impontualidade e poder
requerer sua falência.
2) CHEQUE: A dá uma ordem de pagamento para o Banerj para pagar ao C que endossa para
D
A B (sacado)
(emitente)
C D (credor)
(endossante)
2.1) Devedor Direto – Se D fizer o protesto comum para cobrar de A (emitente), apesar deste protesto
ser facultativo.
* Se D quiser requerer a falência de A vai precisar fazer o protesto especial, ou há suprimento
do protesto comum?
Haverá suprimento, poderá requerer a falência de A independentemente do protesto especial,
porque sua impontualidade já estará comprovada.
2.2) Devedor Indireto – Se D fizer o protesto comum para cobrar de C (devedor indireto), neste caso o
protesto é necessário, para viabilizar o exercício da ação cambiária indireta.
** Se D quiser requerer a falência de C (que é empresário), o protesto comum vai ou não
suprir o especial?
Agora devemos analisar a LC, o art. 48, § 2º, b determina que o instrumento do protesto deve
conter a intimação do emitente, e demais pessoas obrigadas no cheque, então, o protesto comum
intima, além do emitente, também todas as pessoas obrigados no cheque, inclusive os endossantes.
Assim sendo é comprovado a impontualidade de todos os devedores do cheque com o protesto
comum, e por isso o protesto comum vai suprir especial, podendo requerer a falência do devedor
indireto apenas com o protesto comum, não será necessário fazer o protesto especial.
Conclusão:
No cheque o protesto comum sempre vai suprir o especial, porque a lei determina que todos
os obrigados do cheque devem ser intimados, e por isso sua impontualidade já estará comprovada
não sendo necessário fazer o protesto especial também.
CLAUDIO CALLO 71
COMERCIAL
Porém para requerer a falência com base no art 1º LF o protesto sempre é necessário, seja
comum ou especial, tem que fazer o protesto.
Agora eu pergunto: Para cobrar dos devedores indireto será sempre necessário o protesto?
(-) Existem exceções, em que não será necessário fazer o protesto comum para cobrar dos
devedores indiretos. Estas exceções podem decorrer da vontade ou da própria lei que dispensa o
protesto
Pela Vontade
O devedor coloca uma cláusula sem protesto ou sem despesa, art. 46, § 1º LUG.
Esta cláusula pode ser colocada tanto pelo constituidor do título ou pelos coobrigados.
Se for colocado pelo constituidor do título (que o protesto já é facultativo), esta cláusula terá
efeitos amplos, genéricos, ou seja, não será necessário fazer o protesto para cobrar de nenhum dos
coobrigados.
Se for colocado a cláusula pelo endossante, esta cláusula terá efeito personalíssimo, específico
para quem colocou a cláusula, somente para quem colocou a cláusula não precisará protestar, já para
os outros coobrigados é necessário o protesto.
Mas, são situações excepcionais e por isso a cláusula tem que constar expressamente no
título.
Decorre da Lei
(-) Lei do Cheque L 7357/85, art. 47 II “declaração do sacado”.
O art. 47 é muito importante, pois trata da ação cambiária que pode ser proposta:
I – Em face do emitente e seus avalistas, este inciso não faz qualquer exigência de protesto
para cobrar destes devedores, porque eles são diretos, logo o protesto é facultativo.
II – Trata da ação cambiária indireta com base no cheque, proposta em face dos devedores
indiretos, que são os endossantes e seus avalistas, neste caso a lei faz a exigência do protesto, mas
este protesto não é imprescindível, pois o art. 47, II determina que poderá ao invés de fazer o
protesto, pedir uma declaração do Banco sacado, que substituirá o protesto para viabilizar a ação
cambiária indireta
Para se cobrar dos devedores indiretos, a lei determina que é imprescindível que o credor:
1) Respeitar o prazo de apresentação (30 na mesma praça ou 60 dias em praças diferentes),
Art. 33 LP
E
Pelo Protesto
2) Comprove a Falta de Pagamento OU
Declaração do Banco Sacado da Câmara de Compensação
Então, a falta de pagamento do cheque pode ser comprovado de duas formas, ou pelo
protesto ou pela declaração do sacado Banco, e neste caso não é necessário fazer o protesto.
Atenção: Os dois requisitos para ação cambiária são cumulativos, tem que respeitar o prazo
de apresentação E tem que comprovar a falta de pagamento, mas esta pode ser comprovada ou pelo
protesto OU pela declaração do Banco.
Então, o protesto não é de suma importância para viabilizar a ação de cobrança dos
devedores indiretos do cheque, porqeu existe uma outra forma de comprovar que é a declaração do
banco.
Mas, nos outros títulos a lei não dispensa o protesto para cobrar dos devedores indiretos.
CLAUDIO CALLO 72
COMERCIAL
Atenção: Eu repito novamente, para requerer a falência com base em um cheque, que não foi
protestado, pois obteve uma declaração do Banco sacado, será necessário protestar para fins
falimentares, ou seja, o art. 47, II não se aplica ao art. 1º LF, porque neste caso é necessário o
protesto (se tivesse feito o protesto comum iria suprir o especial, mas o protesto iria existir).
DOCUMENTOS PROTESTÁVEIS
Lembra que eu falei que o art. 1º LP é muito criticado pela doutrina, é um conceito
incompleto, porque somente trata da falta de pagamento, e também é impreciso porque não diz
quais são os documentos protestáveis.
Outros Documentos de Dívidas – ex. Boleto Bancário
*O art. 1º fala em título e em outros documentos de dívida, que documentos são estes? É
qualquer documento que consubstancia um valor, uma pecúnia? Ou serão somente documentos que
tem liquidez e certeza e que possibilitam a execução? “Outros documentos de dívida” poderá ser
interpretado de forma elástica ou restrita?
- Pedro Luiz Pozza e Ermínio Amarildo Daroldi (Doutrinadores do Sul) (minoritários) – Eles
interpretam este art. 1º parte final de forma restrita, não podem ser ampliados. Somente pode ser
passível de protesto o documento que consta uma obrigação líquida, certa e exigível, em outras
palavras, somente títulos judiciais ou extrajudiciais. Inclusive, porque o protesto gera um
constrangimento, logo não se pode dar uma interpretação ampla. E também, o protesto deve ser útil,
assim sendo se a pessoa não tem um título para que vai protestar, já que a razão de ser do protesto
é para possibilitar uma execução. logo, o protesto não teria utilidade se o documento não é um título.
- Carlos Henrique Abrão (Filho de Nelson Abrão) – Ele interpreta o art. 1º LP de forma ampla,
ele diz que qualquer documento que tem uma obrigação líquida e certa é passível de protesto,
independentemente de sua força executiva. Então, ele entende que títulos de crédito em sentido
amplo pode ser passível de protesto, por exemplo, o boleto bancário que não tem força executória,
mas que pode ser protestado porque documenta um valor, uma dívida. Na prática, nós vemos que os
cartórios protestam boleto bancário.
Aluno: E se o devedor comprovar que pagou o título, deverá o oficial fazer ou não o protesto?
Se ele comprovar de uma forma líquida que pagou eu entendo que não deverá ser feito o
protesto, porque se não vai gerar um constrangimento, inclusive cabe até perdas e danos.
Cancelamento Extrajudicial - Por exemplo, se o devedor pagar somente após o protesto, neste
caso com a quitação dada pelo credor poderá então, o devedor ir ao cartório e demonstrar que já
pagou e cancelar o protesto diretamente no cartório.
Cancelamento Judicial – Por exemplo, se entrar com uma ação declaratória de inexigibilidade
do título, vai pedir em juízo para declarar que o título não é mais exigível e também vai pedir o
cancelamento. Ou uma ação desconstitutiva do título, porque é um título inválido já que o devedor foi
coagido, neste caso vai desconstituir o título e cancelá-lo no cartório.
Então, o cancelamento pode ser feito através do pagamento ou através de uma ação principal
declaratória de inexigibilidade do título ou desconstitutiva de título.
Aula 02/03/2003
Requisitos Essenciais
Os três requisitos que são sempre importantes para qualquer título são:
- Nome do título;
CLAUDIO CALLO 77
COMERCIAL
- Data de emissão;
- Assinatura
A data prevista no nº 6 do art. 76 é importante inclusive para se saber se o emitente tinha
capacidade, se estava morto ou vivo, então sempre tem que ter a data da emissão, inclusive
podemos saber que não é suprível, porque o art. 76 não fala nada sobre a data.
Depois veremos que na Lei da Duplicata não tem suprimento, assim sendo todos os requisitos
serão essenciais.
TÍTULO CAMBIARIFORME
Art. 77 – Determina a aplicação nas notas promissórias, desde que não sejam contrárias à
natureza do título, as disposições da LUG referentes a endosso, vencimento, pagamento, etc., não
podendo haver qualquer compatibilidade.
Um exemplo de incompatibilidade é o vencimento por falta de aceite que existe na Letra de
Câmbio, mas não existe na Nota Promissória, porque NP não tem aceite, (veremos isso de novo daqui
a pouco)
(Sublinhar no art. 77 – “aplicáveis” e “as disposições relativas a letra”) – Eu pedi para
sublinhar isso, porque em razão disto é que a Nota Promissória é considerado um Título de Crédito
Cambiariforme, (esta expressão é muito utilizada por Pontes de Miranda, já foi tema de prova) – (Ver
pg 27 deste módulo).
Cambiariforme porque é considerado um título equiparado ou assemelhado a Letra de
Câmbio, ou seja, tem a mesma disciplina jurídica, mesmo tratamento jurídico das letras de câmbio, e
a própria LUG determina isso no art. 77 mandando aplicar as mesma regras.
CONCEITO
Na Nota Promissória tem que ter promessa.
Cuidado com isso, porque um dia eu estava estudando no Livro do Alexandre de Moraes
(Livro de Legislação Especial) e ele escreveu sobre crime de Sonegação Fiscal e falava sobre duplicata
simulada, e disse que a duplicata é uma promessa de pagamento, está errado, porque duplicata é
uma ordem em que o emitente emite uma ordem para o sacado que deverá pagar ao credor. Não é
uma promessa, porque quem promete é o devedor, logo o emitente não pode prometer pagar uma
coisa que o sacador que pagará, se este aceitar.
FIGURAS JURÍDICAS NA NP
CLAUDIO CALLO 78
COMERCIAL
Ao contrário da Letra de Câmbio, que tem 3 figuras: sacador, sacado (que poderá se
transformar em aceitante ou não) e o credor (que poderá ser terceira pessoa ou o próprio sacador),
neste último caso apesar de ter duas pessoas (física ou jurídicas), mas as figuras jurídicas são sempre
três.
ORIGINAIS - Já na Nota Promissória, as figuras originais são duas: A que emite a nota
promissória prometendo pagar para B que é credor: Emitente e Credor.
DERIVADAS – As figuras derivadas são os endossantes e o avalista.
OBS: Não há aceite na NP, porque a NP já nasce aceita, porque se temos uma promessa de
pagamento, logo não se terá aceite, já que com a simples promessa já se deve aceitar no momento
da emissão.
(diferentemente da Duplicata, que se o sacador fizesse uma promessa não haveria razão de
ter um aceite,porque com a simples promessa já se reconhece a obrigação, mas não é isso que
ocorre na duplicata, em que se dá uma ordem)
DEVECORES CAMBIÁRIOS NA NP
Ex: A emite uma NP para B, que endossa para C, que endossa para D, que possuem avalistas
Y, Z e W respectivamente com avalista X.
Y Z W
A B C D
Título Nominal
O nome em favor de quem se passa a Nota Promissória, é um requisito essencial. Pode ser
nominal a ordem (em que circulará por endosso) ou não a ordem (em que circulará com efeito de
cessão)
S 387 STF e 891 NCC – Mitiga esta característica, porque determina que este nome deve
estar somente no momento em que for cobrar ou protestar.
Não será ao portador e não confundir com Nominativo, é diferente.
VENCIMENTO
Vencimento a Vista
Na Nota Promissória temos A Dia Certo
A Tempo Certo da Data (ao período a contar da
emissão)
A Tempo Certo Dia da Vista
Se não tiver a data do vencimento, o título não será inválido, porque será considerado a vista.
Art. 78 LUG - Agora, se tiver vencimento a Certo Dia da Vista, exemplo, prometo pagar por
esta Nota Promissória no prazo de 20 dias a contar da vista, poderá se ter este tipo de vencimento,
porque este art. admite, apesar deste título não ser passível de aceite.
*Se a Nota Promissória não é passível de aceite, como que você conjuga a falta de aceite com
este art. 78, 2ª alinha da LUG que diz “a certo termo da vista”? Em outras palavras, há ou não
possibilidade deste vencimento já que a Nota Promissória não admite aceite? Há duas posições:
- Rubens Requião (minoritária) – Ele entende que não é passível esta modalidade de
vencimento na Nota Promissória, porque não há aceite. Um outro argumento dele é porque o art. 77
manda aplicar as regras da Letra de Câmbio na Nota Promissória, mas sem fazer menção ao aceite,
CLAUDIO CALLO 81
COMERCIAL
assim sendo como a Nota Promissória não é passível de aceite e o art. 77 exclui o aceite, logo não
poderá ter esta modalidade de vencimento, inclusive este art. 78 causa perplexidade.
Ele também tem esta posição porque fala que visto é igual ao aceite, por isso ele não
consegue viabilizar a incidência deste tipo de vencimento na Nota Promissória.
- Fran Martins, Waldiro Bulgarelli, Luís Emigdio e João eunápio Borges (Maioria) – Esta
modalidade de vencimento cabe na Nota Promissória porque o visto é diferente do aceite, então eles
diferem o visto do aceite.
OBS: João Eunápio Borges, apesar de admitir esta modalidade de vencimento, ele acha ela
inócua, inútil (eu concordo com ele)
Na letra de Câmbio é mais difícil de se diferenciar, porque quando A (sacador) saca uma Letra
de Câmbio para B (sacado) para pagar a C (credor). Este credor tem que apresentar a Letra para ver
se o sacado aceita ou não, que se aceitar está tranqüilo, em ocorrendo o aceite vai começar a correr
o prazo de vencimento para este tipo de vencimento a certo termo da vista. Agora, em não ocorrendo
o aceite, haverá vencimento antecipado e poderá cobrar de A. Então, aqui esta diferença é mais difícil
porque o visto é simultâneo ao aceite, mas apesar de ocorrerem simultaneamente, na verdade são
coisas diferentes.
Já na Nota Promissória não há aceite (não há reconhecimento), mas há visto, o visto é igual a
apresentação do título, então, se A prometer pagar ao B 20 dias a contar do visto, então quando B
apresentar ao A este vai vistar e datar, e assim vai começar a correr o prazo de 20 dias, logo houve
apresentação, mas não houve aceite.
Visto = Apresentação
Aceite = Reconhecimento
Agora, se não houver nem visto e nem data, então deverá protestar que neste caso terá
como efeito termo inicial para contagem do prazo do vencimento (logo não tem como efeito o
vencimento antecipado, que é no caso da falta de aceite, que não existe na Nota Promissória).
*¹A Nota Promissória comum não é um documento quirógrafo, porque como eu já falei
existem títulos de crédito mobiliários, títulos de crédito (que possuem os atributos) e documentos
quirógrafos, que são todos os documentos que não são nem títulos de crédito e nem valores
mobiliários, por exclusão são documentos quirógrafos.
Mas Atenção: Não tem nada haver com credor quirografário, porque você pode ter um título e
ser credor quirografário, poderá ter um valor mobiliário e ser um credor com privilégio (debêntures).
Já a Nota Promissória não é quirógrafo, porém o credor da Nota Promissória é credor quirografário.
Não confundir credor quirografário com documento quirógrafo, já que credor quirografário
significa que é um credor sem garantia (real) e sem qualquer privilégio (dado por lei).
Mas, na prova não precisava nem falar desta posição, que é muito minoritária. Na prova
bastava falar que há novação da dívida, flexibiliza sua abstração, em outras palavras, se há novação o
título passa a ser pro soluto, em outras palavras, o credor do título somente terá uma opção que é a
de executar, não poderá então alegar inexecução contratual.
8.2 – CHEQUE
REGULAMENTAÇÃO
Este título cai muito em Defensoria Pública
Regulado na L 7357/85
REQUISITOS
É a mesma coisa, existem requisitos essenciais e não essenciais, de acordo com os arts. 1º e
2º da LC.
O art. 1º trata de todos os Requisitos, tanto os essenciais como também os não essenciais. Já
o art. 2º trata dos supríveis, logo por exclusão você chega aos requisitos essenciais
Art. 1º
I – Tem escrito a palavra “cheque”, sempre vem nos cheques “Pago por este cheque a
quantia de”. Se houver um erro de grafia do Banco, que coloca Xeque (com x) o título não se
desnatura. Esta denominação tem que ser expressa na língua que é redigido, não poderá ser em
inglês.
É um requisito essencial, porque de acordo com art. 2º que não supre este requisito
II – Ordem Incondicional, ou seja, pura e simples de pagar quantia determinada. É uma
ordem de pagamento a vista em que não pode ser condicionada, por exemplo, pago este cheque ao
C se passar no concurso público, não poderá ser condicionada.
CLAUDIO CALLO 84
COMERCIAL
Atenção: O fato da ordem ser incondicional (que não pode ter uma condição a um evento
futuro e incerto), mas não significa que a ordem seja irrevogável, ou seja, poderá fazer a sustação
lato senso (dá a ordem depois volta atrás e susta - Depois veremos que a sustação pode ser de duas
formas em sentido amplo, que são a revogação e oposição).
É um requisito essencial, porque ou você tem a ordem ou não tem, e também porque o art.
2º não supre a falta da ordem.
III – Tem que ter o nome do sacado. Depois veremos as características do cheque e
veremos que é um título bancário, é impossível emitir um cheque dando a ordem para outro
empresário pagar este cheque. Sempre o sacado, que é quem paga o cheque, é uma Instituição
Financeira (em sentido lato senso), logicamente com seus próprios fundos, porque é um título
bancário.
Também é um requisito essencial de acordo com art. 2º que não supre este requisito.
IV – Lugar onde se paga o cheque
Este requisito é não essencial, porque o art. 2º, I determina que se faltar o lugar de onde se
paga, então deverá ser no lugar designado junto ao nome do sacado, então está suprindo a falta,
logo o inciso IV é não essencial.
(Remissão: art. 1, IV c/c art. 2º, I LC c/c a. 889 e 891 NCC)
V – 1ª Parte - Data da emissão.
É requisito essencial em virtude da capacidade, se pode ou não emitir cheque.
Então, é um requisito essencial.
V – 2ª Parte – Já o Lugar da Emissão é um requisito não essencial, porque o art. 2º, II
determina que se não for indicado será considerado como sendo emitido no lugar junto ao nome do
emitente.
VI – Assinatura do emitente, ou mandatário com poderes especiais (então, no caso do
analfabeto a Lei do Cheque ajuda resolvendo a questão.
É um requisito essencial.
Art. 2º - Fala que se faltar algum dos requisitos acima não será cheque, logo o que será?
Será um documento quirógrafo, podendo ser objeto de ação monitória.
CONCEITO DE CHEQUE
*MP: Conceitue, dê a natureza jurídica e a função econômica do cheque?
O Cheque tem um problema, porque a natureza do cheque como sendo um título de crédito é
controvertida, por causa de sua função econômica. Como alguns autores confundem a sua função
econômica com a natureza jurídica, se é ou não título de crédito, é controvertido.
A prova do MP juntou a natureza com função econômica, porque em razão desta função há
uma controvérsia na natureza jurídica.
Então, eu não vou conceituar como sendo um título de crédito, já que a natureza jurídica é
controvertida, eu vou dar um conceito genérico.
Título de crédito é documento formal, (porém nem todo documento formal é necessariamente
um título de crédito), que representa uma ordem de pagamento, à vista, dado por Pessoa Natural ou
Jurídica, sendo que esta ordem é dada para o Banco (que necessariamente é uma PJ), e em favor de
CLAUDIO CALLO 85
COMERCIAL
outra pessoa ou de você mesmo (que podem ser natural ou jurídica). Mas, antes de se emitir um
cheque se deverá travar uma relação contratual com o Banco, para ter a autorização em emitir
cheque, então além do sacado ser uma Instituição Financeira, é também necessário que haja um
prévio contrato (uma relação jurídica entre você e seu banco), então vamos ao conceito:
“É um documento formal (art. 1º e 2º da LC) que representa uma ordem de pagamento, à
vista, dada pelo emitente (PN ou PJ) contra uma PJ necessariamente, (Instituição Financeira –
sacada), a qual matem entre si uma relação jurídica contratual (o emitente e o sacado), em favor de
si próprio ou de terceira pessoa (PN ou PJ)”.
Veja que no conceito eu não falei nada se era um título de crédito, e inclusive a lei não coloca
expressamente como sendo um título. Porém, eu falei que um título de crédito pode ser identificado
de duas formas, ou quando a lei o coloca como um título, ou quando tem os atributos cambiários.
Observe que as correntes tem uma graduação, a primeira nunca considera o Cheque como
sedo um TC, depois vem a segunda que é somente se for impróprio, depois a 3 que considera como
sendo um TC somente se circular, a 4 que é TC, desde que não seja para retirada de fundo e
finalmente a última que entende que sempre é um TC.
PROTESTO
Para cobrar do Emitente e do seu avalista o protesto é facultativo
Art. 47, II LC - Para cobrar dos endossantes e dos seus avalistas NÃO será necessário o
protesto, é um caso excepcional, porque para entrar com a ação cambiária indireta são necessários
dois requisitos:
1 – Respeitar o prazo de apresentação (de 30 ou 60 dias)
E
2 – Comprovar a falta de pagamento, que pode ser comprovada:
2.1 - Através do Protesto
OU
2.2 - Declaração do Sacado ou Câmara de Compensação.
Então, o protesto não é necessário, porque pode sere substituído pela declaração do sacado,
porém o protesto é recomendável.
Mas, e para requerer a falência com base no art. 1º LF de um cheque não pago, esta
declaração vai suprir? Não, porque para a falência com base neste art. 1º o protesto é sempre
necessário.
Uma vez feito o protesto comum, este vai suprir o especial? No caso do cheque vai suprir,
porque o protesto comum intimará todas as pessoas, tanto o emitente como também demais pessoas
obrigadas, logo para requerer a falência de qualquer destas pessoas, se já foi feito o protesto comum,
não é necessário fazer o especial. Porém, nos outros títulos é diferente (Ver pg 65 e 66 deste
módulo).
FALSIFICAÇÃO (S 28 STF)
*Se na emissão do cheque tiver uma assinatura falsa (uma falsidade grosseira e precisa), mas
mesmo assim o Banco paga o cheque falso, de quem é a responsabilidade? Será do emitente que não
tomou os devidos cuidados para ninguém pegar o cheque ou do Banco que pagou o cheque
falsificado?
Apesar da S 28 STF, há duas posições:
- Minoritária - A responsabilidade é sempre da Instituição Bancária, o Banco sempre responde
pelo pagamento de um cheque falsificado e adulterado, viciado, porque entende que o risco é
inerente da atividade bancária, e também levando em consideração a relação de consumo travada, o
correntista como consumidor que é a parte mais fraca, será beneficiado pelo Princípio da
Vulnerabilidade do CODECOM.
CLAUDIO CALLO 89
COMERCIAL
Esta posição, apesar de hoje ser minoritária, com o NCC poderá vir a ser dominante.
- Majoritária – Posição do STF, S 28 STF – Entende que há uma presunção relativa ( iuris
tantum) de responsabilização e culpa da Instituição Financeira, então se é uma presunção relativa
admite-se prova em contrário, e há inversão do ônus da prova, devendo o Banco provar que o cliente
teve culpa exclusiva pela eprda do cheque ou que o cliente concorreu para que houvesse perda do
cheque, por exemplo, se eu deixar meu cheque em cima da mesa e vou tomar um café e alguém da
sala, de uma maneira ardilosa, com destreza furta uma folha do talonário sem eu perceber, como
houve culpa concorrente minha, pois eu não deveria ter deixado o cheque em cima da mesa.
Diferentemente se eu deixar o talão em meu escaninho, guardado, neste caso eu não tive culpa se
alguém pegar. Então, o STF diz que, há uma presunção relativa de que o Banco é responsável,
cabendo ao Banco provar a culpa exclusiva ou a culpa corrente.
A conseqüência prática da prova destas duas culpas é que se o Banco provar culpa exclusiva
do correntista ele se isenta de responsabilidade, já se o Banco provar culpa concorrente haverá
atenuação da responsabilidade.
NCC – Art. 927 § único – Trata da Responsabilidade Objetiva, pois este § fala em
independentemente de culpa se a atividade envolver risco, e no caso da Instituição financeira o risco
é inerente a sua atividade.
(Uma questão da Defensoria pública vocês podem sustentar a primeira posição, e agora
baseados no NCC para defender seu assistido)
Inválido – Se você emitir um cheque, dando a ordem contra um empresário pagar este
cheque, ele será inválido, porque é da natureza do cheque que a ordem deve ser dada contra a
Instituição Financeira. Ou então, digamos que o cheque não tenha seus requisitos essenciais, faltou a
assinatura, neste caso o cheque não será válido, não será título executivo se não tiver as
formalidades e requisitos essenciais (art. 887 NCC), porém poderá viabilizar uma ação monitória
eventualmente.
Então, Cheque Inválido é aquele que não preencha algum requisito essencial legal ou quando
o sacado não é Instituição Financeira (No art. 4º LC sublinhar a palavra “valer”, porque demonstra
que o cheque é inválido).
Quando o artigo fala que poderá ser emitido um cheque contra a instituição financeira ou
equiparada, é lógico que pressupõe que sempre há uma relação contratual com aquele banco, o art.
17 L 4595/64.
CARACTERÍSTICAS DO CHEQUE
É um título bancário, porque necessariamente tem uma Instituição financeira como sacado.
CLAUDIO CALLO 90
COMERCIAL
É uma ordem de pagamento, mas a vista, ou seja, é um título que vence com sua
apresentação, que pode ser de duas formas, ou na boca do caixa ou através da câmara de
apresentação apresentado pelo Banco do credor.
.
Título de Modelo Vinculado ou Padronizado, pois enquanto os demais títulos é de natureza
livre, por exemplo a LC e a NP, já o cheque não poderá ser feito em uma folha qualquer com os
requisitos essenciais, porque existe uma Resolução do BACEN que determina a padronização do
cheque, em que o talonário será dado pela própria Instituição financeira.
Título Abstrato ou Não Causal, porque não há na Lei uma causa debendi específica, logo
qualquer causa viabiliza a emissão do cheque, inclusive C&V Mercantil, porque não pe obrigado a
sacar duplicata, podendo ser emitido um cheque. Há uma causa para se emitir um cheque, mas não é
específica.
Tem 3 Figuras Jurídicas Originárias, emitente, sacado ou credor (que também poderá ser o
próprio emitente). Mas o sacado necessariamente é uma Pessoa Jurídica -Banco, (já na Letra de
Câmbio é diferente, porque o sacado pode ser qualquer pessoa)
Título que Pressupõe Relação Contratual entre emitente e Sacado, é necessário um
contrato prévio que autorize a ordem de pagamento)
Emitente é Devedor Direto e Principal
Esta característica é importante para se diferenciar da Letra de Câmbio (em que o constituidor
(sacador) da LC é devedor indireto e principal, porque pagará se o aceitante não pagar).
Isto também é importante para o Aval em Branco (que não se identifica quem se esta
avalizando – o avalizado), deduz-se que o avalista em branco estará avalizando o constituidor do
título, que no cheque é o emitente (devedor direto), logo não precisa protestar. (diferentemente da
LC, em que o constituidor é o sacador – devedor indireto – logo, é necessário protestar)
Tem uma Normatização mais Rígida pelo Estado (lato senso, o Poder Público), Ele tem
interesse em regular com mais precisão o cheque, esta regulamentação é feita na esfera
Administrativa pelo BACEN, porque há uma padronização, tem modelo vinculado, por isso o BACEN
deve regulamentar.
Um outro aspecto administrativo é que na emissão de um cheque sem fundos, em que volta o
cheque, se este for reapresentado vai gerar encerramento de conta, por resolução do BACEN que
determina um situação administrativa rígida.
No âmbito penal também é regulado pelo Estado ao determinar que é crime a emissão do
cheque sem suficiência de previsão de fundos, art. 171 § 2º, VI CP, com pena mínima de 1 ano,
caberá suspensão condicional do processo
*MP – Na emissão do cheque pós datado, que é apresentado antes da data indicado e volta,
entrará ou não no crime do estelionato do art. 171 § 2º, VI CP?
CURSO FORÇADO
*Magistratura – O Cheque tem curso forçado?Fundamente com o dispositivo legal pertinente.
Nesta questão, pelo que eu pude compreender, já que era para fundamentar eu acho que era
para dizer que não.
*Defensoria – Mas se a questão é a seguinte: Você vai em um Posto de Gasolina que tem
uma placa dizendo que somente aceita Cheque de clientes cadastrados, e você que não é cliente quer
pagar com cheque, aquela placa será ou não válida? O Posto de Gasolina é ou não obrigado a aceitar
o cheque, ou seja, o cheque tem ou não curso forçado? Na Defensoria Pública, em que você vai
assistir o cliente, qual o fundamento?
CLAUDIO CALLO 91
COMERCIAL
Antigamente (até 1984) – A L 8002/80 determinava que o cheque tinha curso forçado, porque
determina que não se pode recusar de fazer uma venda se o pagamento for feito através do cheque,
em outras palavras, o cheque tem curso forçado porque ninguém pode recusar o seu recebimento.
Porém hoje é controvertido:
Em 1984 – Com a L 8884/94 (CADE) o Cheque deixou de ter curso forçado. Porém, esta lei
não tem nenhum artigo falando expressamente que o cheque não tem curso forçado. O art. que
devemos analisar é o art. 92 L 8884, que confere o fundamento legal para retirar do cheque o curso
forçado (seria a resposta da Magistratura), ao revoga expressamente a L 8002/90 (que conferia o
curso forçado), passando então o cheque não ter curso forçado.
Eu entendo que não tem curso forçado, porque não se tem como obrigar o fornecedor ou
prestador a aceitar o cheque, por um fundamento comercial.
A posição contrária fala que como o título de crédito é pro solvendo, não há um pagamento
no momento que se faz a compra, somente será pago quando for apresentado, (somente o dinheiro
que se tem o pronto pagamento), então não se tem o pronto pagamento, já que o cheque é apenas
um instrumento para substituir o dinheiro e é uma forma de pagamento, mas não é o pagamento,
por isso eu acho que o Cheque não tem curso forçado.
Mas, na Defensoria para falar que o cheque tem curso forçado, poderá utilizar este artigo 39,
IX do CODECOM.1
CIRCULAÇÃO DO CHEQUE
Ao Portador
Pela Lei do Cheque, o cheque pode ser -À Ordem
Nominal
- Não à Ordem
Diferentemente da Letra de Câmbio e da Nota Promissória, que devem ser nominais, isto é, o
beneficiário deve estar indicado no título. mas, há uma mitigação nisso pela S 387 STF e pelo art. 891
NCC, ou seja, o título pode não estar completo no momento da emissão, mas tem que ser preenchido
antes do protesto ou da cobrança
1
Livro sobre Cód. De Defesa do Consumidor muito bom: Antonio Remar Beijamim. ed. Atlas.
Tem um outro que é do Paulo Valério Que de Moraes.
CLAUDIO CALLO 92
COMERCIAL
Título ao Portador é quando se insere expressamente “ao portador”, o espaço não fica em
branco, logo depois não poderá ser preenchido.
Todos estes títulos, tanto o em brnaco, incompleto ou ao portador circulam por tradição
Qual a conseqüência prática?
No título em branco ou incompleto Pode ser transformado em título nominal
No título ao Portador Não poderá ser transformado em título nominal
O Cheque abaixo de R$ 100,00 poderá ser ao portador. Já os acima de R$ 100,00
necessariamente devem ser nominais, o nome do beneficiário tem que constar (art 69 L 9069/95) (a
razão disso foi desde da época do Collor, porque ele queria que alguns títulos de investimento fossem
objetos de identificação pelo beneficiário).
Em sendo nominal, como o cheque circulará?
Cláusula À Ordem – Circula somente por endosso, tem que entregar a cártula e também
assinar, é a regra geral, caso não tenha a cláusula escrita presume-se que o título é à ordem.
Cláusula Não À Ordem – Circula com efeito de Cessão e deve ter cláusula expressa.
ENDOSSO
Cuidado: Por ora, estão suspensos os dispositivos da Lei do Cheque que permitem mais de
um endosso, face a Lei da CPMF o Cheque só poderá ser endossado uma única vez. (estes
dispositivos não foram revogados, mas somente tiveram sua eficácia suspensa), logo o cheque
somente poderá ter um endosso.
ENDOSSO PÓSTUMO OU TARDIO - Art. 27 LC – Formalmente é um endosso, mas
substancialmente produz efeitos de cessão ordinária de crédito (ver aula de endosso póstumo). A
pessoa que receber este cheque com endosso póstumo receberá na qualidade de cessionário, e como
conseqüência é que não se aplica os princípios cambiários, como a autonomia e a inoponibilidade das
exceções pessoais, logo os vícios intrínsecos contaminam, em outras palavras, o cessionário (aquele
que recebeu o cheque com endosso póstumo – após o protesto ou após o prazo do protesto ou após
o prazo de apresentação) ao receber o Cheque vai receber os mesmos direitos que tinha o
endossatário póstumo.
SOLIDARIEDADE
*A casado com B, abrem uma conta corrente conjunta, nesta conta haverá solidariedade (os
correntistas devem estipular se A e B vão assinar conjuntamente ou podem assinar em separados).
Se por exemplo, eles determinam que podem assinar separadamente, e A vai a uma loja fazer uma
compra de R$ 50.000,00. Mas, o Banco não paga este Cheque porque não tem fundos disponíveis,
(que são no valor de R$ 20.000,00) devolvendo o Cheque sem fundos. A execução deste cheque
poderá ser em face dos dois correntistas que são solidários (já que a solidariedade decorre da lei ou
do contrato, e no caso da conta corrente derivou do contrato), ou não somente poderá executar um?
- Minoritário – O credor poderá executar ambos, porque se o contrato de conta corrente
conjunta acarreta solidariedade, então deve-se aplicar o art. 51 LC que determina a solidariedade.
Eu não acho esta posição correta, porque não se pode confundir a solidariedade contratual
com a solidariedade cambiária em deorrência da lei. São coisas diferentes.
- STJ – Min. Athos Gusmão Carneiro – Ele defende que neste caso não há incidência do art.
51 LC, porque esta artigo não se encaixa neste exemplo, pois a solidariedade que decorre da conta
conjunta diz respeito ao Banco, e não em relação a terceiros. Por exemplo, digamos que o Banco
pagasse o Cheque, e começasse a cobrar juros, este sim poderá ser cobrado tanto do correntista
CLAUDIO CALLO 93
COMERCIAL
como da pessoa que tem conta conjunta, porque em relação ao Banco há uma solidariedade
contratual.
Já o art. 51 LC trata da solidariedade no caso de se tiver endossante, avalistas e emitente que
serão solidários entre si, que inclusive é o que Fábio Ulhoa chama de Regressividade (ao invés de
chamar de solidariedade cambiária.
O outro argumento que pode ser utilizado é que somente quem assinou o Cheque foi o A,
logo B não pode ser devedor cambiário de um título que não assinou, se não há assinatura não
haverá vinculação de acordo com o Princípio da Literalidade, somente aquele que apõe a sua
assinatura no Cheque é que se vincula perante terceiros.
(Ninguém está falando que os devedores do Cheque não são solidário, na verdade eles serão,
pois o art. 51 determina isso. Porém, como B não assinou o cheque ele não pode ser considerado
devedor solidário.)
*Esta S 600 STF tornou ou não o prazo de apresentação inócuo, já que permitiu que o banco
inclusive pudesse pagar o Cheque após o prazo?
Lógico que não é inócuo, este prazo é muito importante, então veremos qual a importância do
prazo de apresentação: IMPORTÂNCIA DO PRAZO DE APRESENTAÇÃO DE 30 OU 60 DIAS:
1ª - Art. 59 LC – Determina que o término do prazo de apresentação serve de termo a quo
do prazo de 6 meses para propor a Ação de Execução Cambiária.
*Como se interpreta o art. 59 LC? O prazo de 6 meses começará a correr necessariamente
somente após os 30/60 dias, ou poderá começar a correr após a devolução do Cheque? Por Exemplo:
1 15 16 30 ou 60 (dias)
2ª - Art. 47, II LC – Eu já falei sobre este artigo, ele é muito importante e trata de dois tipos
de ação:
- No inciso I da ação cambiária direta (em face dos devedores diretos, que é o emitente e
seus avalista que possui o mesmo grau de responsabilidade e posição jurídica). Neste caso a lei não
determina nenhum requisito para promover a ação cambiária executiva contra estes devedores
direto, não é nem necessário respeitar o prazo de apresentação para executar, inclusive nem precisa
ter apresentação (S 600 STF).
- Já no inciso II trata da ação cambiária indireta (em face dos devedores indiretos ou
coobrigados do Cheque que é o endossante e seu (s) avalista (s)), neste caso é necessário obedecer
os requisitos cumulativos deste inciso que são: Deve ter sido apresentado no Prazo de
apresentação e Recusa do pagamento (que é comprovada pelo protesto ou pela declaração do
banco sacado)
Os requisitos são cumulativos (e), deverá respeitar os dois, e o primeiro diz respeito ao prazo
de apresentação.
Então, a segunda importância do prazo de apresentação de 30/60 dias é para se quiser cobrar
a ação executiva dos devedores indiretos do Cheque, este deverá ter sido apresentado dentro do
prazo de apresentação (é somente para cobrança em face dos devedores indiretos, não é para cobrar
CLAUDIO CALLO 95
COMERCIAL
dos devedores diretos, porque neste caso a lei não estabeleceu nenhum requisito de acordo com
inciso I deste artigo)
É importante ter respeitado este prazo de 30/60 dias, sob pena de decair do direito de cobrar
do endossante ou seu avalista (indiretos), vai perder o direito.
(Sublinhe a expressão “apresentado em tempo hábil” e faça remissão ao art. 33 LC que
demonstra que são 30/60 dias)
Aluno: e no Cheque Pós Datado, poderá ser visado? Tem algum interesse?
Se eu emitir um cheque hoje em 18/03, mas coloco a data no Cheque no dia
18/04 (pós datado), neste caso o Banco não poderá visar o Cheque porque entre a data
do dia 18/03 e 18/04 não corre o prazo de apresentação, logo o Banco não poderá
bloquear dinheiro da conta do correntista neste período, e algum favorecido de outro
Cheque poderá apresentar um cheque neste período e deverá receber.
Bem, como eu falei o Cheque visado é muito pouco utilizado, porque hoje nós temos a figura
do Cheque Administrativo, que é um Cheque que confere uma maior certeza ao pagamento,
tornando-se mais usual.
Diferenças:
Sustação em Sentido Estrito ou Oposição Revogação ou Contra Ordem
- Pode ser feito a qualquer momento (até - Também poderá ser feito a qualquer
mesmo no dia que o Cheque foi emitido) e momento, a contra ordem pode ser dada
o Banco tem que cumprir imediatamente. no mesmo dia da emissão (ordem), porém
- Porque produz efeitos imediatos, no dia o Banco não vai cumprir imediatamente.
que se susta o Cheque já se produz os - Porque os efeitos são diferidos, ou seja,
efeitos, ou seja, o Banco estará impedido porque a revogação só produz efeitos após
de pagar.*¹ o prazo de apresentação de 30 ou 60
dias*².
- Poderá ser sustado tanto pelo emitente - Somente pode ser dada a contra ordem
ou por terceiro interessado pelo emitente
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COMERCIAL
- Rubens Requião ainda acrescenta - Não é necessário ter fundos disponíveis
uma outra diferença que para fazer a para fazer a revogação.
sustação deverá ter fundos disponíveis em
conta corrente (mas, Luís Emigdio não faz
esta distinção, independe de ter ou não
fundos porque a lei não faz esta - É definitiva, ou seja, se você der uma
exigência). contra ordem, não poderá mais voltar
- A sustação não é definitiva, ou seja, atrás, logo em outras palavras somente
poderá se retratar e possibilitar que o poderá o credor executar.
banco depois pague o Cheque, poderá
cancelar.
*¹ O Banco não pode fazer juízo de valor quanto a fundamentação do cliente, se está ou não
falando a verdade, porque se o cliente sustar o Cheque o Banco deverá acatar. Caso o Banco pague o
Cheque que houve a sustação ou a oposição estará violando uma cláusula contratual e poderá ser
responsabilizado por um ilícito civil.
O juízo de valor é feito pelo juiz, já que o credor que tem um Cheque em mão poderá
executar, e neste caso o juiz fará juízo de valor para ver se o emitente estava certo ou não em sustar
o Cheque.
*² Então, se por exemplo, eu emitir um Cheque hoje, mas hoje mesmo eu faço a revogação
ou contra ordem, o Banco via receber esta revogação, mas não vai acatar, porque só poderá acatar
após a expiração do prazo de 30/60 dias, dependendo do caso. Então, mesmo que o Banco tenha a
contra ordem, se o credor apresentar o Cheque ao Banco, este estará obrigado a apgar o Cheque,
porque os efeitos são diferidos (é por isso que é melhor fazer a oposição, porque tem efeitos
imediatos, o banco deve acatar imediatamente)
5ª - Art. 47 § 3º LC -
Se após o prazo de apresentação, começará a correr o prazo para executar (sendo que existe
a controvérsia, se tem que esperar o prazo de apresentação fluir ou pode ser após a recusa)
CLAUDIO CALLO 98
COMERCIAL
Recapitulando: Se o credor não obedecer o prazo de apresentação, ele não poderá cobrar dos
devedores indiretos (avalistas e endossantes), mas ainda sim poderá cobrar dos devedores diretos
(emitente e avalistas deste), de acordo com a S 600 STF. Então, a regra é que não se precisa cumprir
o prazo de 30/60 dias para cobrar dos devedores diretos, pois a lei não faz esta exigência. Porém,
para cobrar dos devedores indiretos deverá ter apresentado dentro do prazo, porque o art. 47, II
exige isso.
Mas, existe uma exceção desta regra, ou seja, se o credor não apresentar neste prazo de
30/60 dias ele vai perder o direito de cobrar do emitente do Cheque no
Por exemplo, se A emitiu um Cheque de R$ 100.000,00, pela regra geral não é necessário
apresentar no prazo, porque mesmo se não apresentar ainda terá direito de cobrar do emitente ou
seus avalistas (que são devedores diretos), porque o art. 47, I não exige. Porém, de acordo com o
art. 43 § 3º, se durante o prazo de apresentação tinha os R$ 100.000,00, mas o credor não recebeu
porque ele não apresentou o Cheque no banco, e se posteriormente ele quiser executar, porém o
devedor não tem mais fundos em sua conta corrente por circunstancias alheias de sua vontade, neste
caso não poderá mais executar.
Estas circunstancias alheias devem ser interpretada no sentido no caso por exemplo, de uma
liquidação do Banco que perde o dinheiro dos clientes.(não é no caso da mãe dele morrer e ele pegar
o dinheiro para pagar o funeral, aqui ele está usando o dinheiro). Então, como na época tinha fundos,
mas o credor não apresentou no prazo, então ele perde o direito de executar o emitente, e deverá
cobrar através da liquidação extrajudicial, porque foi um fato que não pode ser imputado ao emitente.
Remissão: Art. 47§ 3º c/c art. 47, I e S 600 STF, demonstranto que o § 3º é exceção ao inciso
I e a súmula)
(Sublinhar no art. 47 § 3: “tempo hábil” c/c art. 33 LC; “emitente”; “fato que não lhe seja
imputado”)
Então, neste caso temos uma exceção, já que vai perder o direito de executar o emitente se
não tiver apresentado em tempo hábil, desde que tenha durante o prazo da apresentação tinha
fundos, mas após o prazo não tem mais por circunstancias alheias a vontade do emitente.
*O art. fala que perde o direito de cobrar do emitente. E no caso dos avalistas dos emitente,
tamb´ém perderá ou não o direito de cobrar? Este § 3º é regra excepcional ou geral?
É uma regra excepcional, deverá ser interpretada estritamente, (não é restritivamente, porque
neste caso é supressão, então terá que retirar o emitente também), então será possível a cobrança
do avalista, já que a lei não fala nada dele.
Agora, se você emite um cheque com data de 25/04/2003, mas o credor deposita amanhã,
neste caso o Banco não poderá se recusar a pagar, porque esta cláusula da data futura é considerada
não escrita, inexistente de acordo com art. 32 que determina que Cheque é ordem de pagamento a
vista.
Então, do ponto de vista cambiário o Cheque pós-datado é inócuo, porque o portador do
Cheque presume-se que é o legítimo credor, e quando o devedor emite um cheque está ordenando
que o banco pague o Cheque a vista, ou seja, quando o mesmo for apresentado.
Âmbito Civil
Por isso que quando você for emitir um Cheque pós-datado para uma loja é bom colocar no
verso do Cheque demonstração para que serve o pagamento, que é para compra de tal coisa, em 10
parcelas, conforme nota fiscal. E assim, neste caso, se ele descumprir com aquela obrigação,
depositar o Cheque antes da data indicada, se não houver fundos disponíveis ou se houver fundos
somente de Cheque especial que é cobrado juros, neste caso poderá acionar civilmente a loja que te
causou um prejuízo (danos materiais, e eventualmente danos morais) por ter apresentado o Cheque
antes da data indicada, mas isto é do ponto de vista civil.
A explicação desta responsabilidade civil, é porque a partir do momento que a loja aceitou a
ordem de pagamento pós-datado estará assumindo uma obrigação de não fazer, ou seja, uma
obrigação de não depositar o Cheque antes do prazo estipulado, e por isso a violação desta obrigação
será considerado aprática de uma ato ilícito civil e poderá entrar com uma ação de ressarcimento.
Âmbito Penal
No âmbito do direto penal, tem duas vertentes:
*Se for emitido um Cheque pós-datado, que é apresentado antes do seu vencimento, vai
configurar o crime do art. 171 § 2º, VI CP?
Não, por causa da S 246 STF, ou seja, mesmo que não tenha fundos disponíveis não vai
configurar a fraude.
Mas, em tese é possível que o Cheque pós-datado configure o crime do caput, por exemplo,
você encerra a sua conta corrente, mas ainda tem vários talonários, neste caso se você emitir estes
Cheques pós-datado, estará emitindo com dolo e animus de fraudar, porque sabia que a conta estava
encerrada, logo vai configurar o art. 171 que é o estelionato genérico.
Em relação ao Cheque é importante saber as S 246, 524 e 554 STF.
S 524 – Diz respeito a competência, qual o juízo competente para processar criminalmente
este crime de estelionato de emissão de Cheque sem fundo, que é o juízo onde houve a recusa do
pagamento, então devendo ver onde é a Agência que vem escrito no Cheque, será neste lugar que
CLAUDIO CALLO 100
COMERCIAL
será o local para processar o crime, porque o sacado que tem que cumprir a ordem é este, por
exemplo, se no Cheque está que o Banco é de Marica, então será em Marica que será processado o
crime, porque o crime se consuma em Marica. Se você for promotor no RJ deverá declinar de sua
atribuição, se for Juiz deverá declinar da competência.
S 554 – “O Cheque sem fundo pago após o recebimento da denúncia não obsta a
prosseguimento da ação penal”.
Então, a contrário senso, se o Cheque for pago antes do recebimento da denúncia obsta a
ação penal. E atenção, é do recebimento, então se o promotor já ofereceu a denuncia, mas antes de
ir concluso você paga, então poderá provar para que o juiz não receba a denuncia, porque obsta a
ação penal. É com o recebimento da denúncia que se instaura o processo.
Damásio – Fala que esta Súmula é um erro, porque o crime é material, logo se consumou
com a devolução do Cheque, caso haja o pagamento após a consumação, então temos hipótese de
arrependimento posterior, art 16 CP.Porém, na verdade esta Súmula foi feita antes da reforma da
parte geral do CP que criou este arrependimento posterior, que é uma causa obrigatória de
diminuição de pena. Então, no caso deverá ser processado e ter a diminuição da pena.
E se você observar o estelionato tem pena de 1 a 5 anos, então, haverá Suspensão
Condicional do Processo, art. 89 L 9099, pois na suspensão é possível a reparação do dano. Então, na
verdade haverá suspensão e reparação do dano, e aquela suspensão tem as suas conseqüências de
impedimento de nova suspensão, podendo ser revogada, etc.
Então, o mais técnico ao meu ver, caso haja pagamento após a consumação, deverá receber
e fazer suspensão condicional do processo.
Aluno: Professor, mas no caso do Cheque Pós-datado pelo art. 171 caput o foro competente
será onde o Cheque foi passado, já que a S 524 só trata da competência do Cheque sem fundos.
FACTORING E CHEQUE
*É possível factoring com Cheque?
O que é Factoring?
Fábio Conder Comparatto chama de factorização traduzindo Factoring. Mas, Arnaldo Rizardo
não gosta desta tradução e fala que deve chamar pela expressão inglesa mesmo de Factoring.
Se eu estiver com vários títulos de crédito que vão vencer daqui a 1 mês, dia 25/04/2003
(tem que ser títulos a prazo), mas eu estou precisando de capital de giro para poder fazer novas
compras e revendê-las, então eu procuro o Factor (ou Fatorizador) que vai adquirir minhas Notas
Promissórias me antecipando um valor mediante uma comissão, ou seja, vai pagar um valor menor
pelas Notas Promissórias para adquiri-las. Então, o crédito será transferido para o Fatorizador que
será o novo credor, será ele que deverá cobrar dos devedores das Notas Promissórias.
Caso, estes devedores não pague no vencimento, o Factor não poderá cobrar do credor
anterior que tranferiu as notas para ele por meio de cessão (não foi transferência por endosso),
porque no factoring existe o risco,e quando o credor transfere para o factoring somente garante a
existência, não garante o pagamento. Por isso que é comum na prática o factor ao receber os títulos
do credor pede para ele assinar uma Nota Promissória por fora também, porque se não receber dos
devedores, poderá executar a nota promissória assinada pelo factorizado. Porém, esta Nota
promissória desnatura o contrato de factor, e por isso é considerada inválida. (esta foi a questão do
CLAUDIO CALLO 101
COMERCIAL
MP, que deveria ter respondido que a Nota Promissória era inválida, e não poderia viabilizar o
requerimento de falência).
Então, podemos conceituar este factoring, que recebe o título por cessão (não é endosso),
então é pro soluto, porque garante a existência, mas não garante o pagamento, e é um contrato
nominado (porque tem nome) e atípico (porque não tem previsão legal), mas não é ilícito porque o
contrato é Fato gerador do Imposto de Renda. De um lado tem o Factorizado e do outro o
Factorizador. E ainda, a sua finalidade é a obtenção de capital de giro (função econômica).
Eu estou falando isso tudo, porque estou demonstrando que o factoring pressupõe um título a
prazo, porém o Cheque é ordem de pagamento a vista, então por isso que eu pergunte: *É possível
factoring com Cheque?
Obs.: O factorizador não é Instituição financeira, não entra no conceito do art. 17 L 4595/64,
inclusive o Arnaldo Rizardo tem um livro que fala sobre diferença de factoring e desconto bancário, é
bom você lerem porque pode ser tema de prova.
JUROS
Art. 10 LC c/c Art. 890 NCC veda a estipulação de juros no Cheque, é inexistente qualquer
cláusula que faça referencia a juros. Estes juros são os compensatórios que são vedados.
Já os juros moratórios são devidos porque conforme eu falei configura uma exceção ao
Princípio da Literalidade.
Mas é obvio que entre o art. 10 LC e ao art. 890 NCC primeiro você deve consultar o LC e
depois consultar o NCC
ACEITE NO CHEQUE
CLAUDIO CALLO 102
COMERCIAL
Art. 6º LC – Não admite aceite no Cheque, mas isto é obvio, porque o sacado não precisa
fazer aceite.
O Cheque é ordem de pagamento a vista que não cabe aceite, até porque o sacado não
integra a relação jurídica cambiária (é um nada), inclusive porque a relação jurídica que o sacado
trava é uma relação extra cambial, é uma relação contratual. Logo, o banco não precisa aceitar e
reconhecer a obrigação cambiária.
Na realidade o banco vai acatar ou não a ordem do contrato e poderá ser responsabilizado
civilmente.
Veja o q diz o art. 6º, este artigo procurou revogar afigura do Cheque marcado, que não
existe no ordenamento jurídico brasileiro (depois eu vou falar sobre ele nas espécies de Cheque)
ESPÉCIES DE CHEQUE
Cheque Cruzado
Cheque para ser Creditado em Cota
Próprios Cheque Visado
Cheque Administrativo ou Adúltero
Cheque “Especial” (Mas, esta denominação é imprópria)
Cheque Fiscal
Impróprios Cheque Postal
Cheque Turismo ou Viagem ou Travel Cheque
Estes não são Cheques, pois são impropriamente chamados de Cheque.
Próprios:
CHEQUE CRUZADO – Art. 44 e 45 LC
Conceito
É quando o interessado (não é necessariamente o emitente), pode ser qualquer pessoa que
coloca no Cheque dois traços paralelos, que podem ser horizontais, transversais ou verticais (na
prática se faz transversal), mas a lei não obriga a fazer assim, porque pode ser na vertical ou na
horizontal também.
Então, Cheque cruzado é aquele em que há oposição na cártula de dois traços paralelos.
É uma cláusula que se coloca no Cheque, em que se determina que o resgate não se dê na
boca do caixa, pois a apresentação deverá ser de um banco para outro, ou seja, se eu emitir um
Cheque para você, então o credor obrigatoriamente deverá ter uma conta corrente para depositar
este Cheque, para que seu banco apresente o Cheque ao Banco do emitente através da Câmara de
Compensação.
CLAUDIO CALLO 103
COMERCIAL
Isto é importante porque pode ser que o emitente não tenha fundos naquele momento e
também, se houver perda do Cheque dará tempo de se fazer a oposição ou sustação em sentido
estrito que produz efeitos imediatos.
Espécies
Então, tem uma razão de ser este Cheque Cruzado, que pode ser de duas espécies:
- Cruzamento em Branco: É quando ao cruzar, entre os traços paralelo não se coloca qual o
Banco em que se deverá depositar o Cheque, poderá ser depositado em qualquer banco.
- Cruzamento em Preto ou Especial: É quando se indica qual é o banco que deverá ser
depositado o Cheque, por exemplo, Banco de Boston, então este Cheque só poderá se depositado por
quem tem conta no Banco de Boston.
Cláusula Irrevogável
Esta cláusula de cruzamento é irrevogável, após ter cruzado o Cheque não poderá voltar a
atrás e se retratar.
Agora, não confunda com a circulação, pois o Cheque Cruzado pode circular, tanto o nominal
ou ao portador vai circular.
Natureza Jurídica do Cruzamento
É um Mandato Sui Generis
Mandato porque o Banco está representando para cumprir a cláusula de cruzamento e sui
generis porque é irrevogável o cruzamento.
Este Cheque é semelhante ao Cheque cruzado, porque nos dois quem pode receber é
somente quem tem conta corrente para depositar, então ambos devem ser objetos de depósito e a
apresentação se faz através da câmara de compensação.
Diferenças:
Cheque Cruzado Cheque Para Ser Creditado em Conta
- São dois traços paralelos, verticais, - Inscrição Transversal somente
horizontais ou transversais.
- Circula de todas as formas por endosso - A circulação é divergente*¹, para
(nominal à ordem), cessão (nominal não posição minoritária entende que este
à ordem) ou por tradição (quando for ao Cheque é excepcional, pois não pode
portador, que é somente se for abaixo de circular. Já a posição majoritária entende
R$ 100,00) que somente pode circular por cessão.
CHEQUE “ESPECIAL”
Esta denominação especial não é técnico, por isso evitem falar assim, coloquem entre aspas
“especial”
O mais correto é falar em Cheque decorrente de Contrato de Abertura de Crédito. na prática
este Cheque é para aquela quantia que é colocada a disposição do correntista pelo Banco
Então, o Contrato de Abertura de Crédito é um contrato bancário celebrado com uma
Instituição Financeira e seu correntista, em que aquela se compromete a colocar a disposição um
determinado valor, sendo remunerada apenas se o correntista utilizar deste valor.
Este Cheque Especial está dentro dos fundos disponíveis do art. 4º §2º, c LC.
O que caracteriza este contrato é a disponibilidade, o cliente poderá nunca usar aquela
quantia que o Banco põe a disposição do cliente.
Impróprios:
Estes cheques não tecnicamente cheques, ou seja, são chamados de cheque sem ser cheque.
Inclusive, estes Cheques nem são transmissíveis, logo não podem ser considerados cheques
CHEQUE FISCAL
É um documento que serve para fins de restituição tributária. Então, é um documento que o
fisco se utiliza para proceder a restituição de um tributo arrecadado em excesso.
As pessoas ficam felizes com restituição, porém isso é somente um valor que o Estado restitui,
pois cobrou de mais, é um valor que já é nosso.
CHEQUE POSTAL
Também, não configura um verdadeiro cheque, mas sim um documento utilizado para fins de
reembolso postal.
CLAUDIO CALLO 106
COMERCIAL
LEGISLAÇÃO
A duplicata é regulada pela L 5474/68
Esta Lei tem um art. importantíssimo, que é o art. 25 Lei da Duplicata que determina que
é aplicado no que couber o Dec. 5474/68 (LUG) e Dec. 2044/08.
Então, para ver a regulação da duplicata primeiro você deve ver a Lei da Duplicata, que se for
omissa vai para LUG e dependendo poderá ir também para o Dec. 2044/08, e se forem omissos vai
no NCC, em última instância por causa do art. 903 NCC que determina que a Lei Especial prevalece
sobre o NCC.
Então, este artigo 25 é muito importante, inclusive vai gerar controvérsia sobre o endosso
póstumo, pois tem alguns aspectos que a Lei da Duplicata não regula, então teria ou não endosso
póstumo, seria apenas endosso ou não? Cuidado com isso, depois nós veremos.
Sempre cai duplicata em concurso, inclusive no MP, por exemplo:
*Se poderia ser sacado duplicata com base em um contrato de leasing?
**Def. Pub: Em que hipótese uma duplicata sem aceite configura título executivo
extrajudicial? (Ver resposta em baixo)
***Def. Pub: Se uma duplicata não aceita, mas devidamente protestada, se este protesto por
si só viabilizaria a execução? (ver resposta em baixo)
CONCEITO
*Duplicata é título de Crédito Próprio ou Impróprio?
A duplicata é um título de crédito impróprio, porque visa documentar uma Compra & Venda
Mercantil ou uma Prestação de Serviços ou uma Venda Direta de Produtos de Natureza Rural. Então,
a duplicata é sacada precipuamente para documentar uma causa debendi específica prevista em lei,
tem sempre que se fundamentar em um negócio específico, por isso que é um título de crédito
impróprio.
Por exemplo, lembra daquele exemplo do Lojas americanas com a Estrela, em que a Estrela
(vendedora e constituidora do título) vendeu brinquedo para Americanas (compradora). Quem vai
sacar a duplicata é a Estrela que é a vendedora que vai encaminhar juntamente com a mercadoria
para a Americana receber e fazer o aceite. Então, o Sacador é também o credor, são duas figuras
CLAUDIO CALLO 108
COMERCIAL
jurídicas em uma mesma pessoa. Já as Lojas Americanas é sacada, que recebe uma ordem para
aceitar, ou expressa ou tacitamente.
Então, a duplicata configura uma ordem de pagamento que pode ser a vista ou a prazo.
Para fins de duplicata considera-se a vista o pagamento em até 30 dias. E acima de 30 dias é
a prazo.
Quando você saca a duplicata está obrigado a ter Livro Empresarial Específico, que é o Livro
de Registro de Duplicatas (além do genérico que é o Diário), quem saca a duplicata tem que ter este
Livro para fazer a escrituração das duplicatas.
Então, podemos fazer um conceito com base nisso, porque é um título de crédito, impróprio
porque documenta uma causa debendi específica, que representa uma ordem de pagamento dada
por uma pessoa sacadora contra outra pessoa sacado, que pode ser a vista ou a prazo e que decorre
de uma das três causas debendi que são Compra & Venda Mercantil ou uma Prestação de Serviços ou
uma Venda Direta de Produtos de Natureza Rural.
*O credor de uma duplicata de um falido, no quadro geral de credores, fica em qual posição?
Depende da espécie da duplicata, porque na duplicata regulada pela Lei 5474/68 não confere
privilégio especial, porém a duplicata rural do DL 167/67 confere privilégio, então tem diferenças.
Mas, se você não lembrar disso, você sabe que não tendo garantia que decorre da vontade das
partes, nem privilégio que decorre da lei, será quirografário. Então se qualquer das partes não der
garantia e nem a lei conferir privilégio será quirografário.
NATUREZA JURÍDICA
Configura uma Ordem de Pagamento, a vista ou a prazo. sabemos que a vista é até 30 dias, e
acima disso será considerado a prazo.
Obs: Eu estava lendo um Livro de Alexandre de Moraes sobre legislação penal especial, na
parte que ele fala sobre crimes contra a ordem tributária, e ele fala que a duplicata é promessa de
pagamento (está errado), porque a duplicata é uma ordem de pagamento.
MODALIDADES DE VENCIMENTO
São somente dois tipos de vencimento:
CLAUDIO CALLO 109
COMERCIAL
A Vista – Até 30 dias
Duplicata Comum
A Dia Certo
CARACTERÍSTICAS DA DUPLICATA
São muito importantes para prova, tem que decorar.
Título de Crédito Causal – Porque tem causas especificas prescritas em lei, (igualmente o
conhecimento de depósito, warrant, conhecimento de transporte, são todos títulos causais).
*MP: Uma Duplicata sacada com base em um contrato de Leasing poderá viabilizar o
requerimento de falência?
R: Com base nesta característica você responde esta questão do MP, não poderá requerer a
falência, porque leasing não é C&V, logo não configura a causa prescrita em lei para sacar a
duplicata, logo não poderá requerer a falência. na verdade o Leasing é um misto, pois tem
financiamento, locação e C&V, na verdade é uma Promessa Unilateral que ao final, se você quiser
optar poderá fazer. E caso você dê o valor residual antecipado, neste caso desconfigura o leasing e
teremos uma C&V a prazo.
Então, o leasing não é causa debendi que motiva o saque da duplicata, já que esta é título
causal porque só pode ser sacada se tiver uma dos negócios subjacentes previsto em lei.
OBS: A maioria dos títulos de crédito são títulos causais, tanto o conhecimento de depósito,
conhecimento de frete, warrant, conhecimento de transporte, duplicata comum, rural. Porém, os mais
comuns são abstratos, Cheque, nota, letra, esta é a minoria, mas são as mais comuns para a gente.
Título de Crédito impróprio – Porque tem mais finalidade de documentar uma C&V, uma
Prestação de Serviço e uma Venda Direta (que são as causas debendi) do que propriamente um
crédito. tanto que na própria duplicata deverá constar ou o número da fatura ou as mercadorias.
Inclusive, na Lei da Duplicata Rural consta como requisito que na cártula tenha a indicação dos
produtos objetos de venda. Já na duplicata comum consta como requisito essência que tenha
referencia a fatura, que documenta a causa.
Tem 3 Figuras Jurídicas essências que são: Sacador (que é quem dá a ordem de
pagamento, é o vendedor ou prestador de serviço); Sacado (Que é quem recebe a ordem) e o Credor
(ou Tomador ou Beneficiário, que é o beneficiário da ordem). Inicialmente este credor é o próprio
sacador, porque são duas figuras jurídicas em uma pessoa pessoas (temos 3 figuras jurídicas), então
ele é sacador quando dá a ordem, mas é credor quando vai cobrar.
Mas, nada impede ainda surja as outras figuras jurídicas, que são endossantes e avalistas,
porque o título circula e pode ser endossado.
Somente circula por endosso – Porque é um Título Nominal e À Ordem, logo somente
circula por endosso já que é um requisito essencial previsto no VII, § 2º, art. 1º Lei da Duplicata que
determina que necessariamente é um título à ordem.
CLAUDIO CALLO 110
COMERCIAL
Todos os requisitos legais previstos no art. 2º Lei da Duplicata são essenciais – Porque não
tem nenhum dispositivo legal que supra a ausência dos requisitos da Lei da Duplicata, então todos
são requisitos essenciais para sacar a duplicata. Isto significa que faltando um requisito não será
duplicata, não poderá ser objeto de execução, mas poderá ser de monitoria.
Na Duplicata Rural também, todos os seus requisitos são essenciais, art. 48 DL 167/67.
Então, muito cuidado, se faltar algum requisito não será duplicata, não tem força cambiária e
não será título de crédito. Por isso que eu falei que não pode ter leasing para sacar a duplicata,
porque não terá o requisito essencial, logo não será considerado uma duplicata.
Outro exemplo, você não pode sacar uma duplicata sem sem ter a fatura, porque o art. 2º §
1º, II tem que ter o número da fatura, logo se não tiver este número na duplicata comum não será
considerado duplicata, e inclusive se você sacá-la, poderá configurar crime de duplicata simulada.
Mas, se você emite uma fatura não necessariamente tem que ter duplicata, mas no saque da
duplicata obrigatoriamente tem que ter fatura que vai lastrear a causa debendi que autoriza e
legitima o saque da duplicata.
*Foi tema de prova da Defensoria: Conceitue o aceite e quais os títulos passiveis de aceite?
R: Letra de Câmbio e duplicata, e o conceito eu já dei que é uma declaração cambiária,
sucessiva e eventual, que tem por objeto o reconhecimento da obrigação pelo sacado de uma letra
de câmbio e de uma duplicata. E este reconhecimento se faz, via de regra, da oposição da
assinatura, será considerado aceitante deixando de ser sacado porque reconhece a ordem recebida.
Mas, existem algumas peculiaridades que são exceções ao Principio.
Na Letra de Câmbio o aceite pode ser expresso ou facultativo, ou seja, como o sacado não é
obrigado a aceitar, caso este não aceite quem vai pagar é o sacador do título, (devedor direto, que
garante o pagamento – art. 9º LUG), então o aceite é facultativo, porque o sacado não é obrigado a
aceitar e só vai cirar devedor se aceitar, caso contrário não será nada, porque o sacador garante o
pagamento. Neste caso da LC somente cabe aceite expresso, porque o sacado tem que colocar sua
assinatura na cártula (inclusive para que ele seja considerado devedor cambiário)
Já na duplicata, que também tem a figura do sacado que vira aceitante e devedor cambiário,
porém aqui o aceite pode ser expresso (com a oposição da assinatura na cártula), por comunicação
(também é um aceite expresso, mas não na cártula, porque o aceite é feito fora na cártula, ou seja, é
feito um aceite por comunicação, é exceção ao Princípio da Literalidade, art. 7º § 1º Lei da Duplicata),
e finalmente o aceite tácito, ficto ou presumido (o sacado não manifesta qualquer vontade, não
assina, mas a lei presume a aceitação se estiver presente todos os requisitos do art. 15, II, a, b e c
que é exceção ao Principio da Literalidade)
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OBS: Não confundir estas exceções ao Princípio da Literalidade com o Princípio da
Cartularidade, porque neste caso é quando não tem o documento, já na literalidade o documento
existe, mas não tem alguma coisa que deveria ter expresso no documento.
**Foi a questão da Def. Pub: Em que hipótese uma duplicata sem aceite configura título
executivo extrajudicial?
R: Se a pessoa não aceitou em princípio continua sendo sacado, porém se não disser nada ,
mas a lei o considera aceitante então também será aceite que é no caso dele ser aceitante tácito, mas
desde que preenchido os 3 requisitos do art. 15, II, a,b e c que é uma exceção ao princípio da
Literalidade.]
***Outra questão da DP: Se uma duplicata não aceita, mas devidamente protestada, se este
protesto por si só viabilizaria a execução ou o requerimento de falência?
R: não, somente o protesto não vai viabilizar, porque o protesto é apenas um dos requisitos
previsto na alínea a do art. 15, vai precisa dos outros dois requisitos também para viabilizar a
execução.
Agora eu pergunto: Na duplicata a doutrina fala que o aceite é obrigatório, qual é o sentido
desta palavra obrigatório? O sacado está sempre obrigado a fazer o aceite?
R: Não. temos duas hipóteses, ou ele recusa de forma ilegítima ou ele recusa de forma
legítima. Se estiver tudo certinho na compra, as mercadorias, o preço, o número, etc, todas as
condições da negociação estão corretaes, então o sacado tem que aceitar a duplicata, porque se não
fizer por bem vai ter que fazer por mal através do aceite tácito, ficto ou presumido, então, aqui a
recusa será ilegítima.
Mas, pode a recusa ser legítima, porque comprou um tipo de mercadoria e recebeu outro tipo
de pior qualidade, ou então porque contratou a prazo e mando a duplicata a vista, ou então contrato
com um preço e mandou com outro, nestes casos as condições ajustadas não estão de acordo, assim
sendo o sacado poderá fazer a recusa do aceite legitimamente alegando alguma das matérias
prevista no art. 8º Lei da Duplicata. O sacado tem o prazo de 10 dias para alegar estes motivos (art.
7º LD, prazo decadencial)
Aqui tem uma controvérsia: Se estas matérias de recusa previstas no art. 8º são exaustivas
ou exemplificativas?
Dominante (Ancon Márcio Vale) – O rol é taxativo, porque se examinarmos o art. 15, II, c LD
fala que a recusa do aceite somente pode ser pelos motivos do art. 8º. E ainda o próprio art. 8º fala
“só poderá” pelas matérias prevista ali.
Apesar deste entendimento ser dominante, na prática acaba abrangendo qualquer outra
hipótese também.
Outra Corrente - E obviamente para responder uma questão na Defensoria Pública você
poderá alegar ampla defesa, contraditório, e por isso o rol deve ser exemplificativo.
*Magistratura: Pode ser sacada uma duplicata com base em uma C&V futura? Por exemplo,
você se compromete a no futuro entregar o preço e a coisa, poderá ser sacada uma duplicata com
base nisso? Uma coisa é a C&V futura, outra coisa é a duplicata.
R: Veja o que diz o art. 2º LD que fala que é no “ato da emissão da fatura se poderá sacar
uma duplicata”, e a emissão da fatura é contemporânea a causa debendi (a fatura pressupõe a
efetiva C&V ou a efetiva prestação de serviços ou a efetiva venda direta de produtos rurais), e por
isso é no ato de sua emissão que se deve sacar a duplicata. Então, podemos chegar a conclusão que
não se poderá sacar duplicata em C&V futura, porque a causa debendi ainda não se realizou, logo
não se pode ainda emitir a fatura e nem a duplicata.
CLAUDIO CALLO 112
COMERCIAL
Em outras palavras, se quiser sacar uma duplicata deve ter uma causa debendi específica em
lei que, em regra, é representada pela fatura, sendo esta emitida quando da efetiva ocorrência do
negócio subjacente ou fundamental
*MP: em havendo uma C&V empresarial poderá ser emitida uma nota promissória? Poderá
ser emitido um outro título que não seja a duplicata? Em outras palavras, como se interpreta do art.
2º caput da Lei da Duplicata, quando fala “não sendo admitida qualquer ... comprador”?
(sublinhar no art.: “não sendo admitida” e “vendedor”)
R: Analisando este artigo faz crer que somente poderia duplicata, que seria de saque
obrigatório. Mas, a questão é controvertida:
- Minoritária Carlo F. Cunha Peixoto – Interpretando literalmente este artigo, entende que não
poderá ser sacado ou emitido qualquer outro título que não seja duplicata, porque a lei veda, então
tendo a causa debendi tem que ser duplicata que seria de saque obrigatório (esta posição está
ultrapassada)
- Fábio Ulhoa Coelho, Luís Emygdio, Roldão Filho, ancon M Valle – entendem que a duplicata
é título de saque facultativo, ou seja, se quiser sacar a duplicata poderá fazer, mas desde que tenha
uma causa debendi, porque é título causal. Agora, tendo a causa específica em lei, você não está
obrigado a sacar duplica. Porque, eles interpretam este art. 2º, por exemplo:
Estrela X Lojas Americanas
(Vendedora e Credora) (Compradora e Devedora da Duplicata)
Aluno: Se nos outros título tiver a cláusula nominal a ordem expressamente, mesmo assim vai
se admitir endosso póstumo?
Com certeza, previsão expressa, de acordo com art. 20 LUG e 27 LC, o título continuará
circulando por endosso, só que vai produzir efeitos de cessão se for feito posterior ao protesto ou
posterior ao prazo do protesto.
Eu Cláudio Callo (Minha posição) – Veja o que o art. 900 NCC fala (...), então está dizendo a
mesma coisa que o § único do art. 12 Lei da Duplicata, não tem nenhuma diferença, então
sinceramente eu não entendi a posição do Luis Emigdio, que no livro dele fala que o aval póstumo
previsto no art. 900 não produz nenhum efeito, é ineficaz. Mas, quando analisa o art. 12 § único da
LD, ele muda a posição, falando que é uma exceção aquela controvérsia, eu não entendi porque
possuem a mesma redação.
Por exemplo A emite uma NP para B, que endossa para C que endossa para D, e a NP tem
vencimento no dia 02/04 (o protesto tem que ser no 1º dia útil). Se no dia 06/04 Y avaliza C
Digamos que o título não tenha sido protestado, então Y avalizou D após o vencimento e após
o prazo do protesto, como Y avalizou um endossante, logo não pode mais cobrar de C e nem do Y,
CLAUDIO CALLO 114
COMERCIAL
porque o protesto era necessário, então o aval não tem validade nenhuma porque não pode ser
processado.
Agora, se ele tivesse avalizado A, mesmo que depois do prazo do protesto, seu aval seria
válido, porque não é necessário protestar para cobrar do emitente do título, logo o aval é válido
desde que não tenha ocorrido prescrição, há este entendimento
Porém, Luiz Emigdio também entende que este aval após o prazo do protesto não produz
efeito nenhum, mas no caso da duplicata ele faz menção ao art. falando que é válido, pois configura
uma exceção.
Para mim isto é uma incongruência, eu não sei porque ele escreveu isso, talvez tenha sido
inclusive um erro de digitação (OBS:Opinião do Cláudio Callo)
TRIPLICATA
Art. 23 LD – A triplicata é uma cópia d duplicata, é uma reprodução da triplicata. Ou seja, é
cabível quando ocorrer perda ou extravio da duplicata. Então a triplicata é uma cópia da duplicata
sacada quando há perda ou extravio.
*É possível o saque da triplicata em caso de retenção indevida? Em outras palavras, o art. 23
Lei da Duplicata é taxativo ou não, já que só fala em perda e extravio, sem preceituar perda e
extravio?
STJ (Amplamente Dominante) – Entende que você não está impedido de sacar duplicata em
caso de retenção indevida, logo você pode sacá-la. É uma faculdade, poderá ou não sacar em caso
de retenção indevida, portanto o rol é exemplificativo
(Eu entendo assim) – Não poderá sacar triplicata no caso de retenção indevida, porque o art.
23 somente falou em extravio ou perda. Já no caso da retenção indevida temos outro art. regulando
a situação. Então quando houver a retenção o legislador determina que se pode fazer o protesto por
indicação do art. 21 § 3º L 9492/97 que é exceção ao Princípio da Carturalidade.
*Agora eu pergunto: Se atualmente o art. 172 CP prevê que deve ter causa debendi, então
qual o tipo penal (o crime) que se adequa ao saque de uma duplicata sem causa debendi? Há 3
posições:
1ª Posição Fábio Ulhoa Coelho (tem esta posição porque é advogado) – Entende que a
conduta é atípica, então sacada uma duplicata sem causa debendi a conduta é atípica (esta posição é
boa para defensoria, você deve fazer uma construção, em que antes era crime sacar duplicata sem
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causa. Porém, se hoje a duplicata tem que ter causa debendi para ser crime, então foi porque o
legislador não quis incriminar a duplicata sem causa debendi)
2ª Posição Dominante no STJ e do Celso Delmanto Jr.- Haverá o crime de duplicata simulada
do art. 172 CP, porque o legislador quis agravar o tipo, e não discriminalizar a conduta, tanto que
aumentou as condutas ao aumentar a nborma penal incriminadora, esta é a ratio legis, pela
interpretação teleológica, visando buscar o fim da lei, foi aumentar o número de condutas, e não
diminuí-las. E veja também o que diz o art. 172 § único que determina que nas mesmas penas vai
incorrer aquele que alterar o Livro de Registro de Duplicatas.
Então, o raciocínio dele é o seguinte, se uma pessoa que saca a duplicata que não tem a
causa debendi, esta será inscrita no Livro, então esta escrituração será falsa, haverá fraude. Então, de
acordo com este § único se escriturar uma duplicata sem causa debendi haverá o crime de duplicata
simulada.
Logo, não há razão para o legislador que tentou agravar ao aumentar o números de
condutas, sustentar a posição que esta conduta é atípica.
3ª Posição (Esta posição é da Internet, não tem um autor específico) – É crime do art. 171
CP, que é a fraude de estelionato genérico, e tem pena mais branda e permite a SURSIS Processual.
Então, é o estelionato genérico.
Então, agora podemos fazer uma diferença entre duplicata sumulada e duplicata fria.
Para Fábio Ulhoa – Que faz a diferenciação, que diz que:
A duplicata Simulada é a do art. 172 CP, ou seja, é aquela que tem causa debendi, mas com
divergência, em que na duplicata não corresponde a qualidade e quantidade das mercadorias e
prestação de serviço. Já a duplicata Fria é atípico, ou seja, não tem causa debendi
Para a Posição Dominante – Não há diferença da duplicata sumulada e fria, pois quer seja
com causa ou sem causa debendi vai configurar o tipo da duplicata simulada.
Para Terceira Posição – A duplicata simulada é ter causa, pois é punida pelo art. 172 CP. Já a
duplicata fria, é sem causa debendi, e punida pelo estelionato genérico do art. 171 CP.
*¹Então, não basta apenas praticar alguma conduta dôo inciso, que está atrelado ao caput,
logo tem que haver a supressão ou redução do tributo, e ainda de acordo com inciso III que
determina “relativo a operação tributável”, então pressupõe que tenha ocorrido efetivamente a
negociação, para assim ter ocorrido o Fato Gerador e a incidência do tributo. Então, podemos concluir
que tem que ter ocorrido efetivamente a negociação, por isso o art. 1º, III Lei tem que ter ocorrido a
causa debendi necessariamente, e você ao falsificar a duplicata e a nota fiscal para diminuir o valor e
incidir o tributo em valor menor. Se frauda a duplicata e a nota de uma operação que efetivamente se
realizou.
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(tributo aqui é genérico, engloba impostos, taxas, contribuição de melhoria e contribuição
social).