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direito constitucional
teoria da constituição
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DIREITO CONSTITUCIONAL
Teoria da Constituição
Prof. Aragonê Fernandes
SUMÁRIO
1. Teoria da Constituição..............................................................................5
1.1. Conceito de Constituição .......................................................................6
1.1.1. Sentido Sociológico de Constituição......................................................7
1.1.2. Sentido Político de Constituição............................................................7
1.1.3. Sentido Jurídico de Constituição...........................................................8
1.1.4. Sentido Culturalista de Constituição......................................................8
1.2. Classificações das Constituições..............................................................9
1.3. Elementos das Constituições................................................................. 17
1.3.1. Elementos Orgânicos........................................................................ 18
1.3.2. Elementos Limitativos....................................................................... 18
1.3.3. Elementos Socioideológicos .............................................................. 19
1.3.4. Elementos de Estabilização Constitucional............................................ 19
1.3.5. Elementos Formais de Aplicabilidade................................................... 20
1.4. Poder Constituinte............................................................................... 20
1.4.1. Poder Constituinte Originário (PCO).................................................... 21
1.4.2. Poder Constituinte Derivado (PCD)..................................................... 23
1.4.2.1. Poder Constituinte Derivado Decorrente............................................ 24
1.4.2.2. Poder Constituinte Derivado Revisor (ECR)........................................ 27
1.4.2.3. Poder Constituinte Derivado Reformador (EC).................................... 28
1.4.2.3.1. Limitações ao Poder de Emenda à Constituição............................... 29
1.4.3. Poder Constituinte Difuso (Mutação Constitucional)............................... 37
1.4.4. Poder Constituinte Supranacional ...................................................... 38
1.5. Princípio da Hierarquia das Normas – a Ideia da Supremacia da
Constituição.............................................................................................. 39
1.6. Eficácia e Aplicabilidade das Normas Constitucionais................................ 46
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ARAGONÊ FERNANDES
Atualmente, atua como Juiz de Direito do TJDFT. Contudo, em seu qua-
lificado percurso profissional, já se dedicou a ser Promotor de Justiça do
MPDFT; Assessor de Ministros do STJ; Analista do STF; além de ter sido
aprovado em vários concursos públicos. Leciona Direito Constitucional
em variados cursos preparatórios para concursos.
1. Teoria da Constituição
tituições brasileiras. Seja como for, uma dose de cultura não atrapalha ninguém,
Nós veremos cada um desses pontos, sempre de forma simples e didática, mas
sem perder a essência daquilo que é necessário para você fazer uma boa prova.
Ah, aqui o uso da Doutrina será mais recorrente do que em outros pontos, viu?!
Porém, fique tranquilo, pois não farei aquelas transcrições enormes, que mais con-
Se você for olhar bem, em cada livro de Doutrina haverá um conceito de Consti-
destaque. Não é por outra razão que você ouve tanto falar em dignidade da pessoa
O jurista alemão Konrad Hesse explica que a Constituição deve ser entendida
como a ordem jurídica fundamental de uma comunidade. Por ter status de norma
jurídica, ela seria dotada de força normativa suficiente para vincular e impor os
seus comandos.1
Dito isso, não tenho dúvidas de que nas provas o ponto mais exigido dentro do
Vou apresentar cada um deles e, logo depois, vou fazer uma espécie de tabela
temão, já adianto que o Examinador vai trocar um com o outro, tentando induzi-lo
a erro.
1
HESSE, Konrad. A força normativa da Constituição. Tradução: Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sério A. Fabris. 1991, pág. 19.
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somatória dos fatores reais de poder numa sociedade. Caso isso não aconteça,
Para você ter uma ideia, certa vez eu estava fazendo uma aula de especialização,
Então, ele perguntou a nós, alunos: “O que é isso?” Claro que todos responde-
mos que era uma Constituição. Foi daí que ele folheou, e não havia nada escrito
folhas em branco.
De novo ele perguntou: “O que é isso?”. Ele seguiu respondendo que a nossa
a Constituição como resultado da somatória dos fatores reais de poder numa so-
ciedade.
livro, ele não passaria de uma ‘folha de papel’ como tantas outras.
Esse é ainda mais fácil: no sentido político, Carl Schmitt conceitua Constitui-
Constituição não se apoia na justiça de suas normas, mas na decisão política que
lhe dá existência.
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estar na norma mais importante. O resto, que lá está, mas não tem a mesma im-
Se você reparar bem, parece muito com a classificação das constituições segun-
Fechando a trinca dos conceitos mais cobrados nas provas, no sentido jurídico,
Hans Kelsen diz que a Constituição estaria no mundo do dever ser (como as
coisas deveriam ser), e não no mundo do ser (mundo real, como as coisas são),
caracterizada como fruto da vontade racional do homem, e não das leis naturais.
Ela seria uma norma pura, sem qualquer consideração de cunho socioló-
gico, político ou filosófico. Não é por outra razão que uma grande obra de Kelsen
Aqui está um conceito-sentido menos cobrado pelas Bancas, mas que é apre-
cos e filosóficos”.2
tério utilizado. Aliás, você verá que muitas vezes um conceito quer dizer a mesma
líticas ou prolixas) trarão muita coisa que sequer deveria estar no texto constitucio-
intuito, você bem sabe, é prepará-lo para a prova. Pensando nisso, vou trabalhar
atual, ok?
a) Quanto à origem: ponto muito cobrado nas provas. A ideia aqui é saber se
é promulgada.
Promulgada
Fruto do trabalho de uma Assembleia Nacional Constituinte, eleita direta-
(democrática
mente pelo povo. Ex.: Constituições brasileiras de 1891, 1934 e de 1946.
ou popular)
Imposta – de maneira unilateral – pelo governante, não contando com a par-
Outorgada
ticipação popular. Ex.: Constituições brasileiras de 1824, 1937, 1967/69.
Embora seja outorgada, nela há participação popular por meio de referendo.
Cesarista
No entanto, essa participação não é democrática, pois apenas ratifica a von-
(Bonapar-
tade do detentor do poder. Ex.: Constituição chilena, feita a partir da vontade do
tista)
Ditador Alberto Pinochet.
Origina-se de um compromisso firmado entre o rei e o Poder Legislativo. Nesse
Pactuada caso, o monarca se sujeita aos esquemas constitucionais (monarquia limitada).
(dualista) Como ela é fruto de um pacto, é chamada de pactuada. Ex.: Magna Carta de
1215.
A Magna Carta do Rei João Sem Terra (Inglaterra, 1215) é importante por
três pontos principais: 1º) É nela que surge o Habeas Corpus, principal remé-
dio constitucional; 2º) É nela que também surge o devido processo legal, princípio
mais importante do direito processual; e 3º) Ela ainda inaugura uma classificação
atual é escrita.
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atual é dogmática.
tituição tem 250 artigos e já sofreu cerca de 100 emendas, exatamente por ser
e) Quanto ao conteúdo: Vou pedir para você lembrar algo que eu disse lá nos
conceitos de Constituição. Para ser mais específico, no sentido político, Carl Schmitt
Pois é, essa distinção casa bem aqui. É classificada como “material” a Constitui-
ção que versa apenas sobre matérias realmente constitucionais, como Organização
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Por outro lado, quando o texto abrigasse muita ‘perfumaria’, muitos ‘extras’, ela
se preocupou em dizer que o Colégio Dom Pedro II fica no Rio de Janeiro. Ora, ima-
atual é formal.
Material
No seu texto só há matéria realmente constitucional. Ex.: Constituição americana.
(substancial)
Formal Qualquer regra contida no texto é considerada constitucional. Ex.: CF/1988.
Com a inserção do § 3º, no artigo 5º, da Constituição, mesmo algumas normas que
humanos aprovados sob o rito das emendas à constituição) são considerados como
norma constitucional.
eles, uma vez que são frequentadores assíduos das provas de concurso dos mais
3
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional, 23ª edição, São Paulo: Atlas, 2008, pág. 41.
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cuidado aqui é pouco! Esta classificação ‘chove’ nos concursos para carreiras de
ponta. Aliás, de poucos anos para cá ela se popularizou e tem caído em muitos con-
cursos para analista (nível superior) e até para técnico (nível médio).
Não sei como você pensará, mas em minha cabeça é como se tivéssemos uma
escada com três degraus. No primeiro (lá em baixo) está a Constituição “semântica”,
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cação, vestuário, alimentação, moradia etc. como está escrito? A resposta só pode
ser negativa!
Ah, quanto ao “pretende ser”, é claro que qualquer Constituição quer ser o mo-
Seja como for, a nossa realmente tem boas intenções, mas não há uma perfeita
4
FERNANDES, Bernardo Gonçalves. Curso de direito constitucional. 3ª ed., 2ª tir. Rio de Janeiro: Lumen Juris. 2011, pág. 27.
5
NEVES, Marcelo. A constitucionalização simbólica. São Paulo: WMF Martins Fontes. 2007, pág. 101-110.
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ideológico).
Constituição É uma Constituição negativa, que se preocupa em trazer a limitação dos poderes
Garantia estatais. Consagra os direitos de primeira dimensão.
É a Constituição destinada a registrar um dado estágio das relações de poder
Constituição no Estado, elaborada para espelhar certo período político, findo o qual é formu-
Balanço lado um novo texto constitucional para o período seguinte4. Ex.: constituições da
antiga União Soviética (1924, 1936 e 1977).
Possui texto extenso, trazendo em seu bojo as normas programáticas, ou seja,
Constituição aborda programas, metas, planos e diretrizes para a atuação dos órgãos estatais.
Dirigente Dizem aos órgãos governamentais o ‘rumo’ a ser seguido. Elenca os direitos sociais
(segunda dimensão).
k) Quanto aos sistemas: pouco cobrada, mas você precisa saber. A Consti-
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l) Quanto à unidade documental: mais uma que é pouco cobrada, mas você
orgânica/unitextual/codificada.
autoconstituição ou homoconstituição.
Aqui está o tipo de assunto que, se cair em alguma questão, você não pode per-
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Vamos lá!
A classificação que cai em prova (de todas as Bancas) foi idealizada pelo Profes-
sor José Afonso da Silva – ele também é o pai da classificação tradicional da Eficácia
Organização dos Poderes. (Olhando assim, fica mais mole do que sopa de mi-
nhoca...)
para proteger os cidadãos contra o Estado. Em outras palavras, eles impõem li-
6
SILVA, José Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 9ª ed. São Paulo: Malheiros, 1992, págs. 44-45.
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Acredito que este seja o campeão nas provas! Então, fique de olhos bem abertos!
ção/dimensão.
que atuará dentro do ideal do welfare state ou Estado do Bem-Estar Social, que
Essa parte aqui é mais chatinha de lembrar, mas também sem grande comple-
xidade.
mos de instrumentos para restabelecer a ordem social. É aí que entram, por exem-
al. Isso porque a característica central de uma Federação é a autonomia dos Entes
cionalidade (ADI), o que pode causar certa estranheza numa primeira análise.
Mas se você pensar bem, a ADI existe para retirar do ordenamento normas que
ção imediata”.
nuel Joseph Sieyès. Ele escreveu uma obra clássica, intitulada “O que é o terceiro
Estado?” (Qu’est-ce que Le tiers État?), na qual apontava que o titular do poder
constituinte é o povo.
Aliás, não é por outra razão que o artigo 1º da Constituição de 1988 fala que
todo Poder emana do povo. Usando também o artigo 1º, é importante distinguir
Com efeito, o titular do poder é o povo, mas normalmente ele (o poder) é exer-
de normas constitucionais.
nacional.
primário. Ele seria o poder de criar uma Constituição quando o Estado é novo
PCO histórico, enquanto todas as demais, inclusive a de 1988, seriam PCO revolu-
cionário.
A revolução é que a norma de maior envergadura foi modificada, o que vai ge-
rar uma grande transformação no esquema normativo daquele país. Afinal, a nova
“Pirâmide de Kelsen” nasce, sendo que as normas posteriores deverão passar por
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recepção/revogação.
rio. A importância direta disso nas provas? Aí vai um exemplo: não existe direito
adquirido perante uma nova Constituição. Isso porque uma das características
fácil encaixar esses conceitos quando você lembrar a frase “o gigante acordou”. É
O grande problema é que o PCO é perigoso... como você viu, ele não respeita
atualmente, se for feita uma nova Constituição não é nada difícil que movimentos
mais rigorosos acabem emplacando a pena de morte em casos mais amplos, a pri-
Segundo Gilmar Mendes e Paulo Branco, o PCO “está apto para se manifestar a
qualquer momento”.7
a) inicial: instaura uma nova ordem jurídica, rompendo com a ordem jurí-
dica anterior;
prefixada de manifestação;
7
MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocêncio Mártires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional, 2ª edição,
São Paulo: Saraiva. 2008, pág. 200.
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Embora você tenha visto o caráter ilimitado sob o ponto de vista jurídico, a Dou-
sociais e políticas daquela Nação, proibindo-se que haja um grande retrocesso so-
Parte da doutrina entende que a expressão Poder Constituinte deveria ser usada
criado pelo Originário, mais correto seria chamá-lo de Poder Constituído (criatura),
Seja como for, nas provas aparecem as duas expressões (Constituinte Derivado
e Constituído), devendo você ficar atento para o fato de serem sinônimas. Aliás,
Remanescente.
PCO. Por essa razão, é correto dizer que o PCD é limitado e condicionado.
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mador. Vou falar um pouco sobre cada um deles, lembrando que principalmente o
inciso VII, da Constituição. Eles recebem esse nome porque, se forem violados,
de Estado que tem por premissa a autonomia dos entes que a compõem. A inter-
tado autor, “são aqueles que limitam, vedam ou proíbem a ação indiscriminada do
Poder Constituinte Decorrente. Por isso mesmo, funcionam como balizas regulado-
ticar atos ou procedimentos contrários aos fixados pelo Constituinte Originário (Ex.:
artigo 19), ou impõem restrições à liberdade de organização. Ex.: art. 18, § 4º.
8
BULOS, Uadi Lamego. Constituição Federal anotada. São Paulo: Saraiva, 2000, págs. 506-9.
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Alertamos os estudantes que, para o STF, a norma prevista no art. 57, § 4º, da
sas das Casas Legislativas (Câmara, Senado e Congresso) não é norma de repetição
gos na Mesa diretora mesmo dentro da mesma legislatura (STF, ADI 793).
aos Municípios (politicamente organizados por lei orgânica). Isso porque a lei or-
rente deve ser de segundo grau, tal como acontece com o poder revisor e poder
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federal”.9
Não é por outra razão que o confronto entre uma lei municipal x lei orgânica
Vou tratar agora do Distrito Federal. É certo que ele também é regido por lei
No entanto, nos dizeres do STF, “o Distrito Federal está bem mais próximo da
Acrescento, ainda, que o confronto entre uma lei distrital x lei orgânica
perante o STF.
Na doutrina, Luiz Alberto Davi Araújo e Vidal Serrano Nunes Júnior10 dizem que
pelo critério funcional a Lei Orgânica do Distrito Federal teria a mesma função
9
PORTO, Noêmia. Temas relevantes de direito constitucional: poder constituinte. Brasília: Fortium, 2005, pág. 55-56.
10
ARAÚJO, Luiz Alberto Davi; NUNES JR, Vidal Serrano. Direito Constitucional Positivo. São Paulo: Malheiros. 2005,
págs. 13-14).
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Derivado Decorrente.
poder constituinte derivado decorrente. Tal poder, entretanto, não foi es-
O PCD Revisor só existe hoje para cair em prova... é que ele não pode mais ser
que, após pelo menos cinco anos da promulgação da Constituição, fosse feita
A primeira coisa que você tem que observar é que as emendas constitucionais
antes da hora, pois a Constituição previa o procedimento após pelo menos cinco
Muitos doutrinadores dizem que o PCD Revisor tinha sua razão de ser no Ple-
cialismo x Parlamentarismo).
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A razão para essa associação é simples: tivesse ocorrido alguma das mu-
ção. Não é à toa que o PCD Revisor recebe o nome “recall constitucional”.
sessão conjunta), pelo voto de maioria absoluta dos membros do Congresso Na-
Para se fazer as emendas de revisão (ECR), o rito era bem mais simples do
treas). Além disso, o próprio STF deixou claro que a janela aberta já se fechou e
que as ECR não podem mais ser promulgadas, bem como as que foram edi-
tadas – seis, todas em 1994 – estão sujeitas a controle judicial (STF, ADI 981).
ao trabalho feito pelo Poder Constituinte Originário. Elas podem fazer acréscimos,
o Constituinte Derivado, como eu disse algumas linhas atrás, sofre limitações im-
nadas à instabilidade política, não poderá haver emenda à Constituição. São elas:
• intervenção federal;
• estado de defesa; e
• estado de sítio.
mais ou procedimentais. O certo é que para se aprovar uma EC, exige-se um pro-
cesso muito mais rigoroso do que aquele necessário para a aprovação dos demais
atos normativos.
Com efeito, a proposta precisa passar nas duas Casas do Congresso, sendo
Fique atento, pois o quorum de 3/5 deve ser respeitado pelas Constitui-
Outra coisa: o STF entende que a Constituição não fixou um intervalo tem-
poral mínimo entre os dois turnos de votação para fins de aprovação de emen-
das à Constituição (CF, art. 60, § 2º). Assim, ficaria a cargo do Legislativo a defi-
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nição do momento em que a matéria estaria ‘madura’ para nova votação (STF, ADI
4.425).
Foi o que aconteceu com uma parte da EC 19/1998, que introduziu a Reforma
Administrativa.
não o da Lei n. 8.112/1990, foi aprovado em dois turnos na Câmara dos Deputados
e enviado ao Senado.
posta para a Câmara, com o intuito de se chegar a um consenso. Acontece que nes-
se retorno, uma das votações na Câmara foi feita por meio de destaques julgados
absoluta.
Naquela ocasião, chamei sua atenção para um ponto muito cobrado nas provas:
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mãe” (original).
O STF entende que o que não pode ser votado na mesma sessão legislativa é
a emenda rejeitada ou havida por prejudicada, e não o substitutivo que é uma su-
De todo modo, nunca se esqueça de uma coisa: você deve prestar atenção
de não poder ser reapresentada na mesma sessão a PEC rejeitada naquela sessão
legislativa.
treas! Pois bem, chegou a hora de tratamos delas, que estão previstas no artigo
O artigo 5º foi alterado pela EC 45/2004, que inseriu três novos direitos ao seu
reitos humanos aprovados em dois turnos, três quintos de votos em cada Casa do
abolidas, retiradas. Mais do que isso: se proíbe que as matérias sejam objeto
de deliberação.
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É que nós podemos ‘cortar o mal pela raiz’, barrando a própria tramitação
da EC que venha a violar uma cláusula pétrea. Para isso, abre-se a excepcional
Está bem, mas eu falei demais e ainda não mostrei a você quais são as tais
cláusulas pétreas, né?! Então, vamos lá: não será objeto de deliberação a pro-
eleições indiretas, poderia o voto ser aberto. Foi o que aconteceu, por exem-
plo, no Estado de Tocantins, que teve de realizar eleições indiretas, sendo a escolha
Cuidado para uma pegadinha comum nas provas: trocar direitos e garantias
ção – artigos 5º a 17. E, não são cláusulas pétreas os direitos sociais, de nacio-
nalidade etc.
daquele ano.
É que o teor da emenda alterava o processo eleitoral, devendo ser aplicado ape-
nas às eleições que ocorressem um ano após a entrada em vigor da norma (STF,
ADI 3.685).
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Está bem! Você viu as cláusulas pétreas explícitas. Será que haveria outras,
pétreas implícitas. Isso faz bastante sentido, uma vez que eles abrem a Consti-
Além das cláusulas pétreas previstas no texto da Constituição (artigo 60, § 4º), a
doutrina entende haver outras implícitas, como é o caso dos Princípios Fundamentais.
do poder constituinte.
A título de exemplo, seria revogada a norma prevista no art. 60, § 4º, I, ‘e’
Constituição.
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e) Limitações temporais
gida.
Depois disso, poderia ser modificada, passando a ser semirrígida. Isso porque
roso.
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Vale lembrar que o Presidente da República não promulga, não sanciona e não
veta as emendas à Constituição. A única fase em que ele pode participar é na
iniciativa, propondo a PEC.
São vários os nomes que dizem a mesma coisa: poder constituinte difuso,
procedimento de mudança informal da Constituição ou mutação constitu-
Segundo parte da doutrina, seria um poder que decorre de fatores sociais, polí-
Pedro Lenza diz que “se por um lado a mudança implementada pelo poder cons-
Seria o poder que cria uma Constituição, na qual cada Estado cede uma parcela
de sua soberania para que uma Constituição comunitária seja criada. O titular des-
ropeia seja hoje a realidade social mais próxima de ser influenciada e sofrer os
nitário Europeu.
fendida por Marcelo Neves. Isso porque uma ordem supranacional teria mais
surgidos numa sociedade complexa e com barreiras cada vez mais fluidas.12
11
LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 19ª edição. São Paulo: Saraiva. 2015, pág. 238.
12
NEVES, Marcelo. Transconstitucionalismo. São Paulo: WMF Martins Fontes, 2009.
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co.13
A resposta para essa pergunta não é tão simples! É que alguns poderiam dizer
que ela busca validade no Direito Natural, nas outras ciências etc.
do que “o Pai do Positivismo”. Ou seja, ele não buscava a validade fora do juridi-
quês.
Pois bem!
ordenamento jurídico.
*1: TIDH antes EC 45/2004 ou após, mas sem rito especial (dois turnos, três quintos em cada Casa do Con-
gresso Nacional.
*2: Leis Complementares, Leis Ordinárias, Leis Delegadas, Medidas Provisórias, Resoluções e Decretos Legis-
lativos, Tratados Internacionais (que não versam sobre direitos humanos), Decretos Autônomos e Resoluções
do CNJ e do CNMP.
*3: Portarias, Decretos Regulamentares, Instruções Normativas.
tados internacionais sobre direitos humanos (TIDH) aprovados sob o rito das ECs
Mas fique atento: as ECs são obra do Poder Constituinte Derivado Reformador.
quência, caso elas violem quaisquer das restrições, poderão ser declaradas incons-
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rença para “o andar de cima” é que os TIDH que estão aqui não foram aprovados
Ah, lembre-se de que a equiparação de TIDH com rito especial às ECs foi uma
novidade trazida pela EC 45/2004. Desse modo, todos os TIDH anteriores à refe-
rida emenda serão supralegais. Quanto aos que forem posteriores, quando a EC
direito brasileiro.
grosso” das normas que temos em nosso país. Aqui estão as leis ordinárias, leis
da Constituição só ficarão faltando as ECs. Isso acontece porque elas estão no topo
Mas os atos normativos primários vão além do rol descrito no artigo 59 da Cons-
nais em geral (que não versam sobre direitos humanos), os regimentos internos
as ECs.
Sobre o tema, a discussão principal que havia era em torno das leis ordinárias
a sua aprovação, maioria absoluta, é mais rigoroso do que o exigido para as leis
‘pede’. Isso aparecerá mais ou menos assim: “na forma da lei complementar”, “nos
aparecem as expressões “na forma da lei”, “nos termos da lei” etc. Não se fala a
Seja como for, nada impede que o Congresso Nacional edite uma LC mesmo
diante de matéria que deveria ser LO. O contrário é que gera inconstitucionalidade.
É dentro desse cenário que surgem algumas afirmações: uma LO pode revogar
outra LO; uma LC pode revogar outra LC; uma LC pode revogar uma LO; e, em
Eu disse ‘em regra’ porque se a LC trouxer conteúdo de LO, ela será LC ‘na
casca’, mas LO ‘na essência’. Desse modo, é verdadeira a afirmação de que “uma
que o examinador perguntou foi a exceção, e não a regra. Fazendo uma compara-
ção, seria o mesmo de um item de sua prova falar “Existe pena de morte no Brasil”.
Ora, nesse caso, você sabe que, em regra, a pena de morte é proibida. No en-
pois, repito, a LC tinha ‘casca’ de LC, mas ‘essência’ de LO. Ou seja, na prática,
mentares.
Outra coisa: os atos normativos primários são assim chamados por reti-
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nalidade.
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Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos mem-
Opa, então fica claro que os atos primários se sujeitam a duplo controle:
rios. A sua missão é a de regulamentar as leis. Daí se diz que eles se sujeitam a
Constituição Constituição
Lei (ato primário) -----
Decreto Regulamentar (ato secundário) Decreto Autônomo (ato primário)
Agora você já tem munição suficiente para derrubar qualquer pergunta que
venha em prova sobre princípio da hierarquia das normas ou sobre supremacia da
Constituição.
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A norma de eficácia plena é a mais fácil e (não à toa) é a que menos cai em
provas.
14
SILVA, José Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. 3ª ed. São Paulo: Malheiros, 1998.
15
DINIZ, Maria Helena. Norma constitucional e seus efeitos. 3ª ed. São Paulo: Saraiva, 1997.
16
TEMER, Michel. Elementos de direito constitucional. 14ª ed. São Paulo: Malheiros, 1998.
17
BASTOS, Celso Ribeiro; BRITTO, Carlos Ayres. Interpretação e aplicabilidade das normas constitucionais. São
Paulo: Saraiva, 1982).
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mas que, no momento de sua entrada em vigor, já estão aptas a produzir todos
de sessenta e cinco anos (art. 230, § 2º). Outros exemplos: art. 2º; 14, § 2º;
Eu falo sempre nas minhas aulas que as normas contidas nascem plenas até
integral.
Isso porque, embora elas tenham aptidão, desde o nascimento, para pro-
seja pelo próprio Constituinte, seja pelo legislador ordinário ou ainda por força de
norma supralegal.
Para explicar usando exemplos, vou para o dispositivo mais cobrado (de longe!)
por todas as Bancas: o artigo 5º, inciso XIII, da Constituição diz que “é livre o exer-
Veja que na primeira parte, quando disse ser “livre o exercício de qualquer
imediata. Contudo, depois o dispositivo dá margem para que a lei estabeleça a exi-
É dentro desse contexto que eu posso entender que qualquer pessoa pode tra-
balhar como atendente numa padaria, num supermercado, num curso preparató-
rio...
alguns casos, fazer provas seletivas mesmo depois da obtenção do título de bacha-
relado.
603.583).
Interessante que os autores da ação falavam que não seria necessária a prova
mete a nenhuma prova. Em resposta, o Tribunal disse que errado estava o pessoal
Fique atento, pois há um julgado do STF que cai com frequência em provas de
concurso: a Ordem dos Músicos do Brasil (OMB) exigia a inscrição profissional na-
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O Tribunal, por sua vez, pontuou que a regra seria a liberdade e apenas diante
Avançando, repare que eu falei ali atrás que às vezes a restrição não vem do
Pois é, é por essa razão que o Pacto de São José da Costa Rica restringiu (con-
teve) o alcance do dispositivo constitucional que prevê que “não haverá prisão por
José) revogou as leis ordinárias que regulamentavam a prisão civil nesses casos.
Toda a discussão girava em torno de ser uma norma contida, tendo o dispositivo
Outros exemplos: incisos VII, VIII, XV, XXIV, XXV, XXVII, XXXIII do art. 5º; art.
15, IV etc.
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restringível pela professora Maria Helena Diniz. Por sua vez, Michel Temer
Vou falar uma frase que você deve levar como um mantra, ok? Lá vai: a norma
Você já viu que a norma contida possui aplicabilidade direta e imediata, mas que
pode não ser integral caso haja a restrição (redução, contenção) por outra norma.
dependente de complementação.
fraconstitucional.
Note que na eficácia contida a lei posterior viria para restringir, reduzir, conter o
Vou explicar por meio de exemplos: o artigo 37, inciso VII, da Constituição diz
que “o direito de greve de servidor público será exercido nos termos e nos li-
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exercício à edição de lei. Enquanto ela (a lei) não fosse promulgada, não poderia o
Nesse dispositivo se permite que pessoas com deficiência e aqueles que traba-
lham com atividades que traga risco à vida ou que prejudique a saúde sejam bene-
(exemplo: lidar com aparelhos de Raio X), o STF, ao julgar mandados de injunção,
acabou permitindo que os servidores usassem leis específicas voltadas aos traba-
mitada está no artigo 7º, XI, que trata da possibilidade de os trabalhadores terem
efeito!
das possuem eficácia jurídica imediata. Isso significa que elas contam com a
direito de greve aos servidores públicos, seria inconstitucional uma lei editada hoje
dizendo que os servidores públicos em geral não teriam direito de fazer greve (efi-
cácia paralisante).
Por outro lado, uma lei editada no ano de 1985 que proibisse a aposentadoria
saúde não terá sido recepcionada (revogação por ausência de recepção) pela nova
Maria Helena Diniz chama as normas limitadas de normas com eficácia relati-
Antes de entrar em cada uma das espécies de normas, eu avisei que na obra do
Professor José Afonso da Silva ele fazia um desdobramento dentro das limitadas,
Eu faço esse alerta, porque no item aí de cima eu tratei das limitadas de prin-
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Seja como for, você não pode esquecer que as limitadas (de princípio institutivo
dente de complementação.
trazem comandos-valores.
de programáticas.
Outra coisa: embora se diga que os cidadãos não podem invocá-las imediata-
mente após a entrada em vigor da Constituição, essas normas também não podem
tizar o texto da Constituição, que não poderia ser simplesmente ignorado com o
absoluta ou supereficazes.
Segundo a professora, essas normas são aquelas que não poderiam ser
Avançando, os juristas Celso Bastos e Ayres Britto usam uma divisão bas-
gração.
1.6.6. Sistematização
Nesses muitos anos dando aulas, percebi a grande dificuldade dos alunos na
Pensando nisso, vou usar o seguinte quadro, com o intuito de tornar menos ár-
interpretação. A seguir, vou usar os mais importantes, compilados pelo mestre por-
cípio, mas colocam a explicação que seria correspondente a outro. Qual a ideia?
especial, na véspera das provas. Funciona como um cara-crachá para evitar sua
confusão!
do da norma.
com muito mais razão, é feita a troca que eu falei no comecinho de nossa conversa.
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interpretativos.
do texto da Constituição.
Nas palavras de Pedro Lenza19, “a Constituição deve ser interpretada como algo
em sociedade”.
e o texto normativo.
trina.
De acordo com essa regra, as normas constitucionais devem ser vistas não de
maneira isolada, mas como preceitos integrados num sistema unitário de regras e
princípios.
Vou além! O professor Eros Grau sempre usava uma expressão genial, segundo
Quer um exemplo? Qual a idade para ser Presidente da Câmara dos Deputados?
anos. Isso porque, se por um lado é exigida a idade mínima de 21 anos para ser
Deputado Federal, por outro o candidato deve lembrar que a Presidência da Câmara
anos.
térprete dar primazia aos critérios ou pontos de vista que favoreçam a in-
as outras.
de repartição de competências.
de maneira harmoniosa, sem predomínio de uns sobre os outros. Tem por fun-
dos, adote a solução que otimize a realização de todos eles, sem que isso acarrete
a negação de nenhum21.
aos pontos de vista que, ajustando historicamente o sentido das suas nor-
mais de uma interpretação), deve-se dar preferência à interpretação que lhes com-
prete ‘salvá-la’. Gilmar Mendes diz que não pode o intérprete ser conduzido a
dos tanto no controle difuso quanto no concentrado (art. 28, parágrafo único, da
Lei n. 9.868/1999); ambas são técnicas de manipulação situadas dentro das sen-
titucionalidade parcial sem redução de texto, como se pode ver, é feito um juízo
negativo de constitucionalidade.
22
Cf. MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocêncio Mártires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitu-
cional, 2ª edição, São Paulo: Saraiva. 2008, pág. 119.
23
LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 12ª ed. São Paulo: Saraiva, pág. 137.
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A razão para isso está no fato de que as normas nascem com presunção (relati-
sequência, não dá para se estabelecer uma regra em que determinada norma sem-
Então, nessa situação, caso a caso será decidido qual dos dois valores constitu-
interesses.
das. Aliás, é bem verdade que, entre o fato histórico e a repercussão no Direito
Constitucional pode haver um delay, algo que varia entre meses e poucos anos.
pitais.
Se você bem lembra, o motivo que deu início às manifestações era o desconten-
Àquela altura se dizia que “o Gigante acordou”, lembra? Mas afinal, quem é
esse Gigante?
Não há dúvidas de que o Gigante é o povo, o dono do Poder (todo poder ema-
na do Povo).
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É óbvio que não houve mera coincidência. A partir das queixas generalizadas, o
ao anseio popular.
Está bem, mas agora é hora de fazer algumas pontuações entre os contextos
Vamos lá!
Quanto ao sistema de governo, num primeiro momento (D. Pedro I), foi ado-
tado o presidencialismo. Mais à frente, como D. Pedro II ainda era muito jovem
A religião católica era tida como “a Religião do Império”, embora todas as ou-
tras religiões fossem permitidas, com seu culto doméstico, ou particular em casas
destinadas a esse fim, desde que não houvesse representação exterior de templo.
bém era imutável. Como assim? A imutabilidade era dentro dos primeiros quatro
fuso ou concentrado.
cia, havia a necessidade de se elaborar uma nova Constituição. Nesse diapasão, foi
Muita atenção para esta Constituição. Ela é a mais importante, afora a Consti-
tuição de 1988.
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ções no Brasil.
Ah, um ponto importante: Rui Barbosa estudou nos Estados Unidos, trazendo de
to o Poder Moderador.
nicípio Neutro deu lugar ao Distrito Federal, definido como Capital da União –
cenário brasileiro, ele nasceu com o Código Criminal do Império, de 1830 – portan-
Ela foi marcada pela introdução dos direitos sociais, de segunda dimensão/
Alemanha (Weimar).
escolas.
O Distrito Federal, por sua vez, deixa de ser tratado como Município para rece-
frente à Câmara.
A Constituição de 1934 teve vida curta. Isso porque, em 1937, Getúlio, inspira-
República enviar as decisões judiciais para serem revistas pelo Legislativo (já rea-
berto).
foram proibidos.
de. Àquela época (e até 1988) somente o PGR era legitimado para ingressar com
a ADI.
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esquema do “pague um e leve dois”). João Goulart, conhecido como Jango, era o
Com o fim do mandato de JK, Jânio Quadros se torna Presidente e Jango nova-
mente é eleito como Vice. Contudo, com a renúncia de Jânio Quadros, Jango assu-
me a Presidência da República.
Jango, muito querido pelo povo, realiza plebiscito em 1963, sendo escolhido
ditadura em nosso país, desta vez inspirada nos modelos latino-americanos. Foi
Ela foi outorgada, muito embora tenha sido submetida ao Congresso Nacional.
O que aconteceu na prática é que o Congresso não tinha liberdade para alterar
rial implantado.
força do regime, o período contou com uma restrição a direitos e garantias funda-
mentais.
MDB.
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Isso porque ela tem forma de EC, mas foi uma mudança tão profunda que teria
quanto à origem, ela seria classificada como outorgada, uma vez que é fruto do
Aliás, havia a previsão de que os atos praticados com base no AI 5 não po-
Nesse período houve uma restrição ainda maior dos direitos fundamentais, com
a possibilidade de suspensão de direitos políticos por até dez anos, além de cassa-
2/3.
pensão das medidas tomadas com base nele, como é o caso da cassação de direitos
políticos.
Em razão disso, no ano de 2010, o STF foi chamado a julgar uma ADPF que
era considerada uma “lei-medida”, que deve ter sua constitucionalidade aferida de
acordo com o contexto político da época de sua edição (STF, ADPF 153).
Fecho o parêntese.
rídico brasileiro, que estavam asiladas em outros países, puderam retornar. Segui-
Foi, então, eleito indiretamente Tancredo Neves. Porém, ele morreu dias an-
tes de tomar posse. Em seu lugar, assumiu José Sarney, que convocou a Assem-
• Outorgada. • Promulgada. • Promulgada. • Outorgada. • Promulgada. • Outorgada. • Formalmente, foi • Com a Lei da Anistia
• Existência de 4 • Liderada por Rui • Introdução de • Inspiração na • EC 16/65: sur- • Restrição a direitos uma EC, mas que, de (1979), vários perseguidos
Poderes (Executivo, Barbosa sob influên- direitos sociais (2ª Constituição da Polô- gimento da ADI fundamentais. tão profunda, signifi- pelo regime militar retornam
Legislativo, Judiciário e cia da Constituição geração/dimensão). nia (Polaca). genérica. Na época, • Existência de cou nova Constituição. ao Brasil.
Moderador). dos EUA. • Voto indireto para • Estado de sítio e apenas o PGR era apenas dois partidos • Outorgada. • Ainda em 1979, a Reforma
• Religião oficial: • Segunda mais parlamentares clas- estado de guerra. legitimado. políticos: ARENA e • Ainda mais restrição Partidária permitiu o pluri-
Católica. importante (só perde sistas. • Dissolução dos • Entre 1961-63, o MDB. a direitos fundamen- partidarismo.
• Não se falou em para a atual). • DF deixa de ser partidos políticos. sistema de governo • Federação en- tais. • Em 1984-1985, ganha
controle de constitu- • Grande transfor- tratado como Municí- • Fechamento do foi o parlamenta- fraquecida, mais • AI 5 não poderia força no Brasil o movimento
cionalidade. mação: pio para receber au- Congresso Nacional rismo. próxima do Estado sofrer apreciação do que pedia a realização de
• Estado Unitário. 1) de Unitário para tonomia equivalente e das Assembleias • Retorno do bica- Unitário. Judiciário. eleições diretas para escolha
• Monarquia. Federação. à dos Estados. Legislativas. meralismo igual. • DF continua como • Possibilidade de de Presidente da República.
• Transformou as capi- 2) de Parlamentaris- • Reaproximação • Instituição dos • Vice-Presidente da Capital, mas funcio- suspensão de direitos A “PEC Dante de Oliveira”
tanias hereditárias em mo para Presidencia- com a igreja: casa- decretos-leis. República exercia as nando no mesmo políticos por até 10 (eleições diretas) foi rejei-
províncias. lismo. mento religioso com • Redução da auto- funções de Presiden- local de hoje. anos e de cassação de tada.
Característi- • RJ era a Capital do 3) de Monarquia efeitos civis e ensino nomia dos estados. te do Senado. • Judiciário e Legisla- mandatos eletivos. • Eleito indiretamente, Tan-
cas princi- Império. para República. religioso nas escolas. • ADI interventiva • Proibição de pena tivo tiveram compe- • Em 1977, o “Pacote credo Neves morre antes de
pais • Eleições indiretas 4) extinção do Poder • Bicameralismo (primeira ferramenta de morte (salvo tências diminuídas. de Abril” promoveu al- tomar posse.
para o Legislativo. Moderador. desigual. do controle concen- guerra), banimento, gumas modificações, • José Sarney assume e
• Presidencialismo (D. • Voto feminino. trado). confisco e de caráter como a possibilidade convoca a Assembleia Nacio-
Pedro I) e Parlamenta- • Separação entre • Introdução do MS • Possibilidade de o perpétuo. de alterar a Constitui- nal Constituinte (EC 26/85).
rismo (D. Pedro II). Estado e Igreja (não e da ação popular na Presidente da Repú- ção pelo voto de MA • A ANC, formada por Depu-
• Constituição se- se falou em Deus). Constituição. blica enviar as de- ao invés de 2/3. tados Federais e Senadores,
mirrígida e imutável • O Distrito Federal • Criação do quinto cisões do Judiciário • Senadores biônicos. elabora a nova Constitui-
(nos quatro primeiros passou a ser a Capi- constitucional. para serem revistas ção, que é promulgada em
anos). tal do Brasil (situado pelo Legislativo. 5/10/1988.
no RJ). A primeira • Proibição de greve.
LODF é de 1892.
• Introdução do
controle difuso de
constitucionalidade.
• Introdução do HC
nas Constituições.
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eficácia
a) plena.
b) contida.
c) programática.
d) limitada.
e) principiológica.
ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, até o
cional
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Federativa do Brasil, dispõe que “ninguém será preso senão em flagrante delito ou
a) programática;
d) preceptiva;
professor que lera, em um livro, que a Constituição brasileira era classificada como
rígida. O professor explicou-lhe que deve ser classificada como rígida a Constitui-
ção que:
do costume;
e) não possa ser revogada por outra Constituição, ainda que haja uma revolução.
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primeira parte não poderia sofrer qualquer tipo de alteração, devendo permanecer
terceira parte poderia ser alterada com observância do mesmo processo legislativo
a) rígida.
b) flexível.
c) semirrígida.
d) fortalecida.
e) plástica.
tituição. Ato contínuo, convocou um plebiscito para que o texto fosse aprovado pelo
povo, o que efetivamente foi feito, daí resultando a sua entrada em vigor. A nova
complexo que aquele afeto às leis em geral, isso com exceção de algumas poucas
normas afetas a certas matérias, que poderiam ser alteradas da mesma maneira
que as leis ordinárias. Além disso, dispôs que os direitos fundamentais seriam cláu-
sulas pétreas, não podendo ser alterados por uma reforma constitucional.
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nais sempre é definitiva. Pedro está parcialmente incorreto, pois os princípios não
texto constitucional. Após amplas reflexões, percebeu que muitos direitos eram
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tantemente em conflito, tendo sérias dúvidas de como proceder para superar esse
b) não pode ser resolvido, pois tanto o direito à honra como à liberdade de expres-
d) não pode ser resolvido pelo Poder Judiciário, pois somente o Legislativo pode
ficar nuas na praia. Um jornal de grande circulação fotografou a praia com as duas
As duas atrizes entenderam que sua imagem fora explorada comercialmente e in-
gressaram com uma ação judicial pleiteando a reparação dos danos que sofreram.
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concreto;
sempre ocupa uma posição preferente quando entra em conflito com a liberdade
de imprensa;
prática e, quando não for possível, deve ser declarada a invalidade de um dos prin-
cípios colidentes.
“Sempre que uma norma jurídica comportar mais de um significado possível, deve
o intérprete optar por aquele que melhor realize o espírito da Constituição, rejei-
mento se refere.
a) Princípio da Unidade da Constituição.
b) Princípio da Interpretação Conforme a Constituição.
c) Princípio da Supremacia da Constituição.
d) Princípio da Força Normativa da Constituição.
e) Princípio da Concordância Prática.
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d) A Lei Z foi revogada e as Leis X e Y foram recepcionadas pela nova ordem cons-
titucional, sendo certo que esta última passou a ter a mesma natureza jurídica da
e) A Lei X foi recepcionada pela nova ordem constitucional, a Lei Y foi revogada e
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país no comércio exterior, um grupo de vinte e cinco senadores apresenta uma pro-
vai às ruas e ocorre uma grande onda de violência em diversas capitais do país.
ral, que termina por ser rejeitado pelo Plenário. Ato contínuo à rejeição, o Senado
votação, pelo voto de três quintos dos respectivos membros, o mesmo ocorrendo
À luz dos limites e dos requisitos a serem observados durante o processo de refor-
votação.
e) a proposta não foi apresentada por nenhum dos legitimados previstos na ordem
constitucional.
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a) a Constituição somente pode ser emendada por iniciativa de dois quintos dos
estado de defesa;
a) somente poderia ser subscrita pelo Presidente da República, já que envolve ma-
téria tributária.
c) ainda deveria ser sancionada pelo Chefe do Poder Executivo, caso aprovada pelo
Congresso Nacional.
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dade.
e) não poderia ser aprovada no último ano da legislatura, o que decorre dos limites
circunstanciais de reforma.
a) somente existem limites formais para a reforma constitucional, devendo ser ob-
permanência da Constituição.
tanciais.
a) sempre terão a natureza jurídica de lei, exigindo a sua aprovação, pelo Congres-
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c) podem ter a natureza jurídica de emenda constitucional, desde que a sua apro-
vação, pelo Congresso Nacional, se dê em dois turnos de votação, com o voto fa-
d) podem ter a natureza jurídica de lei complementar, desde que o Congresso Na-
previsto para as emendas e sem que tenha havido qualquer modificação de seu
texto.
desses direitos de, em maior ou menor escala, ensejarem uma pretensão a que se
d) As normas de eficácia contida são aquelas que somente produzem efeitos es-
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GABARITO – LISTA I
6. c
7. a
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eficácia
a) plena.
b) contida.
c) programática.
d) limitada.
e) principiológica.
Letra b.
Eu falo sempre nas minhas aulas que as normas contidas nascem plenas até serem
Isso porque, embora tenham aptidão, desde o nascimento, para produzir todos os
relativos àquela matéria, pode haver a restrição posterior, seja pelo próprio consti-
tuinte, seja pelo legislador ordinário ou ainda por força de norma supralegal.
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Para explicar usando exemplos, vou para o dispositivo mais cobrado (de longe!) por
a lei estabelecer”.
Veja que, na primeira parte, quando disse ser “livre o exercício de qualquer traba-
lho, ofício ou profissão, a norma nasceu plena, com aplicabilidade direta e imediata.
qualificações profissionais”.
É dentro desse contexto que eu posso entender que qualquer pessoa pode traba-
lhar como atendente numa padaria, num supermercado, num curso preparatório.
É o caso, por exemplo, da Lei n. 8.906/1994 (Estatuto da OAB), que exige a aprova-
ção no exame da Ordem para que o bacharel em Direito se torne advogado. Questio-
Os autores da ação falavam que não seria necessária a prova na OAB ao argumento
Em resposta, o tribunal disse que errado estava o pessoal da Medicina, que tam-
bém deveria prever a realização de provas, que funcionariam como um filtro para
Fique atento(a), pois há um julgado do STF que cai com frequência em provas de
concurso: a Ordem dos Músicos do Brasil (OMB) exigia a inscrição profissional na-
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O tribunal, por sua vez, pontuou que a regra seria a liberdade e apenas diante de
potencial lesivo da atividade é que pode ser exigida inscrição em conselho de fisca-
nal ser formado em Jornalismo, bastando que possua formação em nível superior
(RE n. 511.961, STF).
Avançando, repare que eu falei ali atrás que às vezes a restrição não vem do legis-
Pois é, é por essa razão que o Pacto de São José da Costa Rica restringiu (conteve)
o alcance do dispositivo constitucional que prevê que “não haverá prisão por dívida,
Como você deve saber, na atualidade, não é possível a prisão do depositário infiel
infiel se tornou inconstitucional, até mesmo porque nós não aceitamos a figura das
ginárias).
Toda a discussão girava em torno de ser uma norma contida, tendo o dispositivo do
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Outros exemplos: incisos VII, VIII, XV, XXIV, XXV, XXVII, XXXIII do art. 5º; art. 15,
IV etc.
ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, até o
cional
Letra e.
Novamente estamos diante de norma de eficácia contida, uma vez que a expressão
“nos termos da lei” indica que a atuação do legislador infraconstitucional pode res-
pode ser feita por meio de lei, bem assim distinguindo qual (ou quais) bens não
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da República Federativa do Brasil de 1988, “a lei penal não retroagirá, salvo para
beneficiar o réu”.
interpretação desse texto conduz à conclusão de que estamos perante uma norma
constitucional
b) programática.
Letra a.
A norma de eficácia plena é a mais fácil e (não à toa) é a que menos cai em provas.
momento de sua entrada em vigor, já estão aptas a produzir todos os seus efeitos,
(art. 230, § 2º). Outros exemplos: art. 2º; 14, § 2º; 17, § 4º; 19; 20; 21; 22; 24;
30 etc.
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nham eficácia;
e) direitos sociais, por serem inerentes à sociedade, devem ser efetivados inde-
Letra c.
Normas de eficácia limitada: vou falar uma frase que você deve levar como um
Você já viu que a norma contida possui aplicabilidade direta e imediata, mas que
pode não ser integral caso haja a restrição (redução, contenção) por outra norma.
Por sua vez, a norma limitada possui aplicabilidade indireta, mediata e dependente
de complementação.
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Note que na eficácia contida a lei posterior viria para restringir, reduzir, conter o
Vou explicar por meio de exemplos: o art. 37, VII, da Constituição, dispõe que “o
direito de greve de servidor público será exercido nos termos e nos limites definidos
em lei específica”.
edição de lei. Enquanto a lei não fosse promulgada, não poderia o servidor utilizar
desse direito.
Idêntico raciocínio vale para a aposentadoria especial dos servidores públicos, pre-
Nesse dispositivo se permite que pessoas com deficiência e aqueles que trabalham
com atividades que traga risco à vida ou que prejudique a saúde sejam beneficia-
(exemplo: lidar com aparelhos de raio X), o STF, ao julgar mandados de injunção,
acabou permitindo que os servidores usassem leis específicas voltadas aos traba-
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suem eficácia jurídica imediata. Isso significa que contam com a chamada eficácia
greve aos servidores públicos, seria inconstitucional uma lei editada hoje dizen-
do que os servidores públicos em geral não teriam direito de fazer greve (eficácia
paralisante).
Por outro lado, uma lei editada em 1985 que proibisse a aposentadoria especial
não terá sido recepcionada (revogação por ausência de recepção) pela nova ordem
Eu faço esse alerta, porque no item aí de cima eu tratei das limitadas de princípio
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Seja como for, você não pode se esquecer de que as limitadas (de princípio insti-
dependente de complementação.
Dentro desse cenário, repiso que as normas programáticas possuem aplicação di-
apresentam comandos-valores.
ticas.
Outra coisa: embora se diga que os cidadãos não podem invocá-las imediatamente
após a entrada em vigor da Constituição, essas normas também não podem ser
o texto da Constituição, que não poderia ser simplesmente ignorado com o pretexto
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Federativa do Brasil, dispõe que “ninguém será preso senão em flagrante delito ou
a) programática;
d) preceptiva;
Letra c.
Mais uma vez, aparecem as normas de eficácia contida (as preferidas da banca).
Elas contam com aplicabilidade direta e imediata, mas possivelmente não integral.
Se puder dar uma dica, o art. 5º conta com uma norma de eficácia limitada (inciso
norma programática.
Aparecendo expressões como “nos termos da lei”, “definidos em lei” ou algo similar,
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professor que lera, em um livro, que a Constituição brasileira era classificada como
rígida. O professor explicou-lhe que deve ser classificada como rígida a Constitui-
ção que:
do costume;
e) não possa ser revogada por outra Constituição, ainda que haja uma revolução.
Letra d.
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Avançando, a Constituição brasileira atual é rígida, o que implica processo mais ri-
primeira parte não poderia sofrer qualquer tipo de alteração, devendo permanecer
terceira parte poderia ser alterada com observância do mesmo processo legislativo
a) rígida.
b) flexível.
c) semirrígida.
d) fortalecida.
e) plástica.
Letra c.
à estabilidade).
Veja que o comando da questão apresenta, ao mesmo tempo, normas mais fa-
cilmente modificáveis, chegando até mesmo a dispositivos que não poderiam ser
alterados.
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leira de 1824.
tituição. Ato contínuo, convocou um plebiscito para que o texto fosse aprovado pelo
povo, o que efetivamente foi feito, daí resultando a sua entrada em vigor. A nova
complexo que aquele afeto às leis em geral, isso com exceção de algumas poucas
normas afetas a certas matérias, que poderiam ser alteradas da mesma maneira
que as leis ordinárias. Além disso, dispôs que os direitos fundamentais seriam cláu-
sulas pétreas, não podendo ser alterados por uma reforma constitucional.
tuição é:
Letra e.
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• Quanto à origem: ponto muito cobrado nas provas. A ideia aqui é saber se
atual é promulgada;
todos eles, uma vez que são frequentadores assíduos das provas de concurso
é rígida;
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dos princípios constitucionais, afirmou que eles oferecem grande liberdade valora-
tiva para o intérprete, bem como que o conflito entre eles é resolvido no plano da
validade. João, por sua vez, acresceu que a posição jurídica amparada em certo
princípio não é definitiva, já que este pode ser preterido por outro, conforme as
a) Pedro e João estão totalmente incorretos, pois os princípios oferecem pouca li-
berdade valorativa para o intérprete. O conflito entre eles não é resolvido no plano
b) Pedro está parcialmente incorreto, já que o conflito entre princípios não é resol-
nais sempre é definitiva. Pedro está parcialmente incorreto, pois o conflito não é
nais sempre é definitiva. Pedro está parcialmente incorreto, pois os princípios não
Letra b.
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de incidência.
Pode ser que, num caso concreto, o princípio prevaleça, o que não impede que seja
superado por outro princípio em nova análise. É importante dizer que os princípios
outro.
Dito isso, tem-se que a resposta esperada está na letra “b”, pois a afirmação
texto constitucional. Após amplas reflexões, percebeu que muitos direitos eram
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Letra c.
Não existe direito absoluto. Essa frase sintetiza boa parte da discussão versada na
questão.
Isso porque é comum que aconteçam colisões entre princípios, sendo exemplo fre-
privada.
O intérprete nunca conta com uma resposta prévia, uma solução aplicável a todas
as hipóteses. Isso porque caso a caso deve ser verificado qual princípio haverá de
Vale lembrar que nessa colisão não haverá negação de validade ao outro princípio.
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tantemente em conflito, tendo sérias dúvidas de como proceder para superar esse
b) não pode ser resolvido, pois tanto o direito à honra como à liberdade de expres-
d) não pode ser resolvido pelo Poder Judiciário, pois somente o Legislativo pode
Letra a.
ficar nuas na praia. Um jornal de grande circulação fotografou a praia com as duas
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gressaram com uma ação judicial pleiteando a reparação dos danos que sofreram.
concreto;
sempre ocupa uma posição preferente quando entra em conflito com a liberdade
de imprensa;
prática e, quando não for possível, deve ser declarada a invalidade de um dos prin-
cípios colidentes.
Letra b.
Seria uma recomendação para que o aplicador das normas constitucionais, ao se
adote a solução que otimize a realização de todos eles, sem que isso acarrete a
negação de nenhum.
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concordância prática.
“Sempre que uma norma jurídica comportar mais de um significado possível, deve
o intérprete optar por aquele que melhor realize o espírito da Constituição, rejei-
mento se refere.
Letra b.
tação.
constitucionais devem ser vistas não de maneira isolada, mas como preceitos inte-
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Vou além! O professor Eros Grau sempre usava uma expressão genial, segundo a
Quer um exemplo? Qual a idade para ser presidente da Câmara dos Deputados?
Isso porque, se por um lado é exigida a idade mínima de 21 anos para ser deputado
federal, por outro o candidato deve lembrar que a Presidência da Câmara está na
linha sucessória.
da unidade política.
mas constitucionais de maneira a que elas tenham a mais ampla efetividade social,
outras.
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repartição de competências.
cordância prática está ligado ao princípio da unidade. Ele exige que os bens jurídi-
Seria uma recomendação para que o aplicador das normas constitucionais, ao se
adote a solução que otimize a realização de todos eles, sem que isso acarrete a
negação de nenhum.
ve-se dar preferência à interpretação que lhes compatibilize o sentido com o con-
teúdo da Constituição.
salvá-la. Gilmar Mendes diz que não pode o intérprete ser conduzido a salvar a lei
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de aplicação da norma.
cionalidade parcial sem redução de texto, como se pode ver, é feito um juízo nega-
tivo de constitucionalidade.
de texto.
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A razão para isso está no fato de que as normas nascem com presunção (relativa)
do no molhado”.
estiverem em choque.
quência, não dá para se estabelecer uma regra em que determinada norma sempre
timidade da vida privada, até porque no seu papel constitucional de noticiar a im-
Então, nessa situação, caso a caso será decidido qual dos dois valores constitucio-
interesses.
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Feita essa explanação, vê-se que o comando da questão trata do princípio da in-
terpretação.
dem constitucional.
sendo certo que a revogada Lei W, caso estivesse vigendo, seria formal e material-
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a sua recepção.
d) A Lei Z foi revogada e as Leis X e Y foram recepcionadas pela nova ordem cons-
titucional, sendo certo que esta última passou a ter a mesma natureza jurídica da
e) A Lei X foi recepcionada pela nova ordem constitucional, a Lei Y foi revogada e
Letra d.
a ela?
de fiscalização.
Explicando, o Código Penal em vigor atualmente é datado de 1940. Foi editado bem
Constituição que não se mostraram compatíveis com o novo texto são revogadas.
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Em outras palavras, a norma nasce constitucional ou não (de acordo com a Cons-
tituição que estava em vigor na época de sua edição). Quando nova Constituição é
Sistematizando:
dizemos que ela foi recebida (recepcionada) pela nova ordem constitucional;
novo texto. Assim, ainda que não haja a compatibilidade formal, a norma pode ser
recebida.
Para que você não tenha nenhuma dúvida, vou usar dois exemplos, fixando o co-
nhecimento:
Código Penal na atualidade deverá utilizar uma lei ordinária, uma vez que não
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• o Código Tributário Nacional é a Lei n. 5.172/1966. Note que o CTN foi pro-
Tributário.
E por qual motivo não há inconstitucionalidade? Mais uma vez, pelo fato de só ave-
Por outro lado, a Lei Z foi revogada por ausência de recepção (= não recepcionada).
país no comércio exterior, um grupo de vinte e cinco senadores apresenta uma pro-
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vai às ruas e ocorre uma grande onda de violência em diversas capitais do país.
ral, que termina por ser rejeitado pelo Plenário. Ato contínuo à rejeição, o Senado
votação, pelo voto de três quintos dos respectivos membros, o mesmo ocorrendo
À luz dos limites e dos requisitos a serem observados durante o processo de refor-
votação.
e) a proposta não foi apresentada por nenhum dos legitimados previstos na ordem
constitucional.
Letra e.
As ECs são fruto do poder constituinte derivado reformador, estando sujeitas a li-
procedimentais.
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O que nos interessa na questão ora comentada é saber quem são os legitimados
Nesse contexto, uma PEC pode ser proposta pelo presidente da República; ou por
1/3 dos membros da Câmara dos Deputados; ou 1/3 dos membros do Senado Fe-
Voltando à questão, a PEC mencionada foi proposta por 25 senadores, número in-
a) a Constituição somente pode ser emendada por iniciativa de dois quintos dos
estado de defesa;
Letra b.
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Avançando, a EC deve ser aprovada em dois turnos de votação, obtendo aprovação
de ao menos 3/5 dos membros de cada Casa do Congresso Nacional. A partir daí,
a) somente poderia ser subscrita pelo Presidente da República, já que envolve ma-
téria tributária.
c) ainda deveria ser sancionada pelo Chefe do Poder Executivo, caso aprovada pelo
Congresso Nacional.
dade.
e) não poderia ser aprovada no último ano da legislatura, o que decorre dos limites
circunstanciais de reforma.
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Letra b.
emenda.
Todo(a) concurseiro(a) já ouviu falar nas cláusulas pétreas! Pois bem, chegou a
ao menos as explícitas.
O art. 5º foi alterado pela EC n. 45/2004, que inseriu três novos direitos ao seu já
extenso rol:
às ECs.
Seguindo, o que a Constituição não permite é que as cláusulas pétreas sejam abo-
lidas, retiradas. Mais do que isso: se proíbe que as matérias sejam objeto de deli-
beração.
É que nós podemos cortar o mal pela raiz, barrando a própria tramitação da EC que
venha a violar uma cláusula pétrea. Para isso, abre-se a excepcional possibilidade
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Está bem, mas eu falei demais e ainda não mostrei a você quais são as tais cláu-
sulas pétreas, né?! Então, vamos lá: não será objeto de deliberação a proposta
tendente a abolir:
art. 34, VII. Ainda dentro do tema, alguns estados questionaram a lei federal
vras, uma lei editada pela União estabeleceu o valor mínimo que os estados,
o STF entendeu que não haveria ofensa à forma federativa de Estado (ADI n.
4.167, STF);
a obrigatoriedade do voto não é cláusula pétrea. Para que o voto passe a ser
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da lei era permitir um maior controle sobre a segurança das urnas, diante
STF). Ah, fique atento(a), pois o voto secreto é assegurado nas eleições di-
retas. Nas eleições indiretas, poderia o voto ser aberto. Foi o que aconteceu,
• A separação dos Poderes. Essa é a cláusula pétrea campeã nas provas de con-
ok? Antes, porém, um alerta: na maioria das vezes, o defeito está no fato de
outros Poderes. Veja:
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fica restringido por conta da lista tríplice, elaborada pelo próprio MP (ADI
n. 3.888, STF);
por conta das autarquias e das fundações públicas, pois, em relação a elas
poder de tributar).
Cuidado para uma pegadinha comum nas provas: trocar direitos e garantias indivi-
daquele ano.
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É que o teor da emenda alterava o processo eleitoral, devendo ser aplicado apenas
3.685, STF).
Está bem! Você viu as cláusulas pétreas explícitas. Será que haveria outras, implí-
cional citam os princípios fundamentais (arts. 1º a 4º) como cláusulas pétreas im-
plícitas. Isso faz bastante sentido, uma vez que eles abrem a Constituição, servindo
Voltando ao comando da questão, não tendo sido ferida nenhuma cláusula pétrea,
a) somente existem limites formais para a reforma constitucional, devendo ser ob-
permanência da Constituição.
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tanciais.
Letra e.
A resposta esperada está na letra “e”, que trata das limitações circunstanciais
Agora que já dei a resposta, vou fazer dois quadros esquemáticos. No primeiro,
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a) sempre terão a natureza jurídica de lei, exigindo a sua aprovação, pelo Congres-
c) podem ter a natureza jurídica de emenda constitucional, desde que a sua apro-
vação, pelo Congresso Nacional, se dê em dois turnos de votação, com o voto fa-
d) podem ter a natureza jurídica de lei complementar, desde que o Congresso Na-
Letra c.
Com relação aos tratados internacionais, devem ser feitas algumas considerações.
dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalen-
Os tratados internacionais sobre direitos humanos (TIDH) que não tenham passa-
do pelo rito especial de aprovação, têm status de norma supralegal, ou seja, estão
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Opa, então fica claro que os atos primários se sujeitam a duplo controle: tanto de
previsto para as emendas e sem que tenha havido qualquer modificação de seu
texto.
desses direitos de, em maior ou menor escala, ensejarem uma pretensão a que se
d) As normas de eficácia contida são aquelas que somente produzem efeitos es-
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Letra a.
São vários os nomes que dizem a mesma coisa: poder constituinte difuso, proce-
conhecido).
Segundo parte da doutrina, seria um poder que decorre de fatores sociais, políticos
Pedro Lenza diz que “se por um lado a mudança implementada pelo poder cons-
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De acordo com sua assessoria, esse tipo de comando, que dispõe sobre a possibi-
a) de eficácia plena;
b) programática;
d) de eficácia variável;
e) de eficácia contida.
cém promulgada, dispôs que (1) certas normas nela inseridas eram insuscetíveis
ser alteradas com observância das regras do processo legislativo ordinário e ainda
indicou (3) aquelas que exigiriam um processo mais complexo para reforma, com
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a) rígida;
b) permeável;
c) flexível;
d) oscilante;
e) semirrígida.
que o outro fosse simplesmente ignorado. Como ambos os direitos estão previstos
concreto;
das as circunstâncias do caso concreto, de modo a identificar qual deles terá pre-
eminência;
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inferior;
ma jurídico;
entre si.
tucional inicialmente aprovada pela Câmara dos Deputados, sempre exige o seu
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que se referem.
A sequência correta é:
a) F – V – F;
b) V – F – V;
c) V – V – V;
d) F – F – F;
e) V – F – F.
venha a estabelecer.
condenatória.
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e) Não precisa ser reapreciado, pela Câmara dos Deputados, o projeto de emenda
constitucional que tenha expressão suprimida pelo Senado Federal, mas que pre-
tucionais.
festando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros; metade, no
nifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros; metade, no
nifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros; um quinto,
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manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros; metade,
nifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros; um terço,
constitucional.
supraconstitucional.
c) Tal direito não poderá ser incorporado ao elenco de direitos fundamentais, mas
d) Tal tratado não poderá gerar qualquer efeito no plano interno ou no plano inter-
nacional.
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b) Projeto de emenda constitucional que busque acabar com a separação dos Po-
d) Projeto de emenda constitucional que busque acabar com o voto secreto, direto,
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GABARITO – LISTA II
1. e
1. e
1. c
2. a
1. a
2. a
3. e
4. e
5. e
6. a
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