De: andre.ferraz@caminatibueno.com.

br
Enviado em: segunda-feira, 6 de dezembro de 2021 16:53
Para: Protocolo
Cc: eduardocaminat@caminati bueno.combr;
marcio.bueno@caminatibueno.com.br;
Iucas.rodrigues@caminatibueno.com.br
Assunto: AC N° 08700.000726/2021-08 1 Petição TelComp
Anexos: 20211 206-Te 1 Com p-Petição-Pú 151 i ca. pdf, 20211206
-Te ICom p_Petição_Restrita.pdf

Prezados, boa tarde.

Como representantes legais da TELCOMP - ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DAS PRESTADORAS DE SERVIÇOS DE

TELECOMUNICAÇÕES COMPETITIVAS, encaminhamos, para protocolo, Petição anexa no âmbito do Ato de
Concentração n2 08700.000726/2021-08.

Solicitamos, por gentileza, confirmação de recebimento deste e-mail e da Petição anexa, bem como atenção quanto
à confidericialidade de sua "VERSÃO RESTRITA".

Permanecemos, desde já, à disposição.

Cordialmente,
Equipe CBA

André Ferraz

andre.ferraz@caminatibueno.com.br
T +55 112050-5440 1 + 55 6199116-4815

CAMINATI BUENO ADVOGADOS

Av. Cidade Jardim, 400, 102 andar
São Paulo/SP, Brasil - CEP 01454-901
www.caminatjbueno.com.br
 CAMINATI
BUENO
ADVOGADOS

ILUSTRÍSSIMO SENHOR CONSELHEIRO-RELATOR DO E. TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DO

4
CONSELHO ADMINISTRATIVO DE DEFESA ECONÔMICA, DOUTOR LUIS HENRIQUE

BERTOLINO BRAIDO

VERSÃO PÚBLICA

Ato de Concentração n 2 08700.000726/2021-08

TELCOMP - ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DAS PRESTADORAS DE SERVIÇOS DE

TELECOMUNICAÇÕES COMPETITIVAS ("TelComp"), terceira interessada já qualificada e

habilitada' nos autos em epígrafe, vem, respeitosamente, por intermédio de seus advogados
devidamente constituídos,2 manifestar-se, nos termos do art. 124, parágrafo único, do
Regimento Interno do Conselho Administrativo de Defesa Econômica ("CADE") ("RICADE"), a
respeito da impugnação deste Ato de Concentração g 08700.000726/2021-08 pela d.

Superintendência-Geral do CADE ("SG/CADE"), a qual foi objeto do Despacho SG n

1612/202 1,3 fundamentado e motivado pelo Parecer n 2 11/2021/CGAA04/SGA1/SG/CADE
("Parecer SG/CADE").4

1 Docs. SEI n 2 0896142 e 0896160.

Doc. SEI n 2 0892088.
Doc. SEI n2 0977223

4
Doc. SEI n 2 0977211

1
 CAMINATI
BUENO
ADVOGADOS

1. O presente Ato de Concentração n2 08700.00726/2021-08 tem como objeto o

fatiamento, por Claro S.A. ("Claro"), Telefônica Brasil S.A. ("Telefônica") e TIM S.A. ("TIM" e,
em conjunto com Claro e Telefônica, "Compradoras"), de todos os ativos, direitos e
obrigações relacionados às atividades de telefonia móvel do Grupo Oi ("Grupo Oi") ("UPI
Ativos Móveis") ("Operação").

2. Após longa análise - especificamente, mais de 265 (duzentos e sessenta e cinco) dias
desde que este Ato de Concentração foi notificado ao e. CADE -, a d. SG/CADE concluiu,
conforme brevemente abordado na Seção 1 abaixo, que a Operação suscita sérios e inegáveis
riscos concorrenciais ao mercado nacional de serviço móvel pessoal ("SMP"), bem como ao
setor de telecomunicações como um todo, especialmente, porque, além de ofertantes de SMP
a usuários finais, as Compradoras e a UPI Ativos Móveis também demandam e,
principalmente, ofertam outros imprescindíveis serviços a diferentes players do setor de
telecomunicações.

3. A partir disso, a d. SG/CADE concluiu pela impugnação do presente Ato de

Concentração a este e. Tribunal Administrativo do CADE, com recomendação de sua
aprovação mediante à celebração de Acordo em Controle de Concentração ("ACC"). Por sua
vez, a íntegra da minuta de tal ACC encontra-se restrita apenas ao e. CADE, às Compradoras
e à Oi S.A. - Em Recuperação Judicial ("Oi" e, em coniunto com as Compradoras,
"Requerentes"), impedindo a TelComp e quaisquer outros terceiros interessados de
manifestarem-se apropriadamente sobre a adequação e suficiência dos termos e condições
da minuta do ACC em tela para o endereçamento dos inquestionáveis riscos concorrenciais
relacionados à Operação, fato que, inclusive, já motivou a TelComp a insurgir-se a respeito da
confidencialidade de tal documento?

4. Não obstante e tendo em vista que o Parecer SG/CADE indica uma provável
insuficiência do referido ACC para mitigar os riscos concorrenciais da Operação,6 a TelComp
apresenta adiante remédios antitruste que devem ser impostos pelo e. CADE às Requerentes
no âmbito do presente Ato de Concentração.

S. Desde já, ressalta-se que os remédios propostos pela TelComp visam - tão somente
- a mínima preservação da livre concorrência no mercado nacional de SMP a fim de que este
mercado não sela, além de oligopolizado, alvo de condutas coordenadas, discriminatórias ou
de fechamento de mercado por parte das Compradoras, como, por exemplo, aquela que já
desvirtuou o processo competitivo do leilão judicial da UPI Ativos Móveis - dando origem a
Operação já com supostos vícios jurídicos/legais -, bem como possível conduta concertada

Doc. SEI n2 0983113.

6
[ACESSO RESTRITO ÀTELCOMP].

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em outro mercado do setor de telecomunicações, ambas sob análise do e. CADE,

respectivamente, no Procedimento Administrativo para Apuração de Ato de Concentração
Econômica n2 08700.005805/2020-16 (Representante: Algar Telecom S.A.; Representados:
Claro S.A., Telefônica Brasil S.A. e TIM S.A.) e no Processo Administrativo n2
08700.011835/2015-02 (Representante: BT Brasil Serviços de Telecomunicações Ltda.;
Representados: Claro S.A., Oi Móvel S.A. e Telefônica Brasil S.A.).

1. OS INEGÁVEIS RISCOS CONCORRENCIAIS DECORRENTES DA OPERAÇÃO

6. Desde seu pedido de habilitação como terceira interessada no âmbito deste Ato de
Concentração, a TelComp tem sustentado que a Operação, da forma como proposta pelas
Requerentes, apresenta diferentes preocupações e riscos concorrenciais, pois:

(1) simplesmente elimina, por meio do fatiamento da UM Ativos Móveis, um dos

principais players do mercado nacional de SMP; e
(ii) mais do que isso, aumenta e fortalece as posições dominantes das
Compradoras, pois o referido fatiamento é promovido, justamente, por elas,
líderes absolutas em tal mercado - mesmo antes da Operação.

7. Nesse contexto, os principais - e óbvios, segundo qualquer textbook ou guideline

referente à análise concorrencial de fusões e aquisições (inclusive, o Guia de Análise de Atos
de Concentração Horizontal do e. CADE)' - seriam, ao menos:

(i) o reforço do poder unilateral de mercado de Claro, Telefônica e TIM em

desfavor da livre concorrência após a Operação, bem como o aumento da
probabilidade de exercício de poder coordenado pelas Compradoras;
(ii) o fortalecimento do poder de portfólio de Claro, Telefônica e TIM e seus riscos
concorrenciais ao setor de telecomunicações como um todo;
(iii) outros efeitos anticompetitivos decorrentes da Operação, relacionados à
dominância de infraestrutura, a prejuízos à qualidade dos serviços e à perda do
potencial de inovação no mercado nacional de SMP; e
(iv) a absoluta incoerência das próprias Requerentes ao submeterem o presente
Ato de Concentração ao e. CADE tendo em vista suas recentes manifestações
em desfavor de outros atos de concentrações analisados pelo referido órgão
no mercado de SMP.

BRASIL, CADE. Guia de Análise de Atos de Concentração Horizontal, 2016. Disponível em:

de-concentracao-horizontal.pdf? ga=2.3530233.899724590.1612812022-1293128022.1608756080>. Acesso

em 12 de dez. de 2021.

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ADVOGADOS

8. Além disso e a despeito de as Requerentes tentarem sustentar que a Operação

estaria inserida em uma tendência internacional, em mercados de SMP, de fusões e aquisições
de 4 (quatro) para 3 (três) pia yers ("four-to-three merqers") já aprovadas em outras
lurisdições, a Operação envolve importantes particularidades que impedem sua comparação
com qualquer outra four-to-three merger. Isso porque nenhuma de tais operações em outros
países envolveu, ao mesmo tempo, 4 (quatro) líderes de mercado e/ou gerava, com base em
número de usuários finais, concentration ratio das três maiores empresas ("CR(3)") superior a
97% -ambas características presentes na Operação, a qual representa o fatiamento da quarta
maior operadora do mercado nacional de SMP pelos 3 (três) líderes do referido mercado.

9. Sendo assim, a Operação representa -tão somente -a redistribuição da participação

de mercado da UPI Ativos Móveis entre Claro, Telefônica e TIM, as quais aumentarão,
individualmente, suas respectivas participações, de modo que, ao final, o mercado nacional
de SMP, já dominado pelas Requerentes, passará a sê-lo apenas pelas Compradoras. Com
efeito, verifica-se que as elevadas concentrações decorrentes da presente Operação no
mercado de SMP reforçarão a probabilidade de eventual exercício de poder - coordenado
e/ou unilateral - de mercado por parte das Compradoras.

10. Essas conclusões são possíveis em razão das próprias características estruturais do
mercado de SMP, o qual conta com níveis crescentes de concentração e baixíssima
probabilidade de entrada de novos players, conforme reconhecido no Parecer SG/CADE, por
exemplo, no trecho a seguir:

"596. As barreiras à entrada no mercado de acesso às redes móveis no

atacado são reconhecidamente elevadas, inclusive pelas Requerentes, que
sustentaram ao longo de suas manifestações a necessidade de elevados
investimentos para uma empresa se manter como concorrente relevante.
Além de investimentos vultosos, que se repetem a cada novo ciclo
tecnológico, a operação de rede móveis depende da aquisição de direitos de
uso do espectro de radiofrequência nos leilões promovidos pela Anotei, os
quais costumam ser espaçados no tempo.

597. Para eventuais entrantes, que ainda não afundaram capital, os custos
irrecuperáveis se tornam fator relevante de decisão. Ademais, não sendo
possível acessar, via acordos de compartilhamento, as redes móveis das
incumbentes, o custo econômico de não auferir receitas enquanto implanta

8
Com efeito, a TelComp já apresentou, nestes autos, análise de casos internacionais envolvendo concentrações
de 4 (quatro) para 3 (três) players em mercados de SMP, a qual foi elaborada pela SmC+ Digital PublícAffairs,
consultoria internacional especializada no setor de telecomunicações (doc. SEI n2 0920932, pp. 68 e seguintes).

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suas próprias redes móveis, processo que demanda alguns anos, é bastante
elevado para possíveis entrantes" (grifos nossos).'

11. Quanto às condições de rivalidade no mercado de SMP, destaca-se que a redução de

4 (quatro) para 3 (três) operadoras viabilizada pela Operação alterara-Ias incontestável e
substancialmente, tendo em vista que será eliminado o único rival efetivo das Compradoras
-í.e., a UPI Ativos Móveis. Nesse diapasão, ressaltam-se as seguintes conclusões do Parecer
SG/CADE:

"602. Nesse sentido, reside um dos diversos ineditismos da Operação em tela,

as firmas que teriam a capacidade de rivalizar são exatamente as três
Compradoras. [ ... ] Vez que a possibilidade de contestação estaria alicerçada
na reação das próprias Requerentes, inexistindo essa possibilidade por parte
de outras empresas atuantes no mercado. [ ... ]

836. Em conclusão, a análise concorrencial indicou que a Operação reduz os

incentivos das Requerentes a rivalizar, aumentando, na verdade, os
incentivos a acomodação. Além disso, verificam-se incentivos para o
fechamento do mercado, particularmente via impedimento ou deterioração
do acesso ao mercado de acesso às redes móveis em atacado" (grifos

12. É evidente, portanto, que a Operação retira do mercado nacional de SMP uma opção
aos consumidores e, consequentemente, uma via de desvio de demanda em caso de aumento
de preços e/ou queda - ainda maior - da qualidade de serviços.1' Por conseguinte, as
Compradoras terão, de um lado, menos incentivos para competirem entre si e, do outro lado,
mais incentivos para adoção de práticas coordenadas, discriminatórias ou de fechamento de
mercado a fim de dificultar ou impedir o acesso de outros agentes à infraestrutura a ser -
absolutamente - oligopolizada por elas e, além disso, essencial para atuação de qualquer
player no mercado de SMP, inclusive, as prestadoras de pequeno porte ("PPP")

13. Em razão dos inegáveis riscos concorrenciais sucintamente abordados acima - e de

inúmeras outras razões apresentadas tanto por terceiros interessados quanto por outros
agentes nos autos - o presente Ato de Concentração não deve, em hipótese alguma, ser
aprovado sem restrições, em linha com o que já foi manifestado pelo Parecer SG/CADE.

Doc. SEI n9 0977216, p. 172.

° Doc. SEI n9 0977216, pp. 173 e 207.
11 Nesse contexto, a TelComp reitera, conforme detalhado em sua Petição para Habilitação como Terceira

Interessada nos autos (doc. SEI n2 0892087, pp. 30 e seguintes), que as Requerentes lideram diferentes rankings
de reclamações de consumidores.

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ADVOGADOS

14. Com efeito, é imprescindível que o e. CADE imponha à Operação remédios antitruste
capazes de mitigar os riscos concorrenciais resumidos acima, impedindo eventual exercício de
poder de mercado por parte das Compradoras, bem como que mantenham, minimamente, a
livre concorrência no mercado nacional de SMP, permitindo, por exemplo, que PPPs possam
ser capazes de rivalizar com as Compradoras.

II. REMÉDIOS CAPAZES DE MITIGAR OS RISCOS CONCORRENCIAS DECORRENTES DA

OPERAÇÃO

15. Inicialmente, a TelComp esclarece que, ainda que sejam impostos, no âmbito do
presente Ato de Concentração, eventuais remédios estruturais - i.e., desinvestimento de
ativos - por este e. CADE, tais remédios não seriam completamente suficientes para endereçar
todos os riscos concorrenciais decorrentes da Operação. Isso porque qualquer remédio
estrutural no âmbito da Operação não será capaz de gerar efetiva rivalidade às Compradoras,
tampouco de mitigar eventual exercício de poder mercado por parte delas relacionado à
criação de dificuldades ou de verdadeiras restrições ao acesso de suas respectivas
infraestruturas no mercado de SMP.

16. Por essa razão, a TelComp apresenta, no Quadro 1 abaixo, remédios

comportamentais que devem ser — necessariamente — impostos pelo e. CADE às Requerentes,
além daqueles já previstos na minuta de ACC negociada pela d. SG/CADE - sobre os quais a
TelComp teve acesso apenas aos seus principais eixos -

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VERSÃO PÚBLICA

Quadro 1. Remédios imprescindíveis no âmbito do presente Ato de Concentração.

OBJETIVO REMÉDIO(S) JUSTIFICATIVA(S)IRAZÃO(õES)

Garantia de acesso às redes móveis
das Compradoras em condições [ACESSO RESTRITO ÀTELCOMP]
Garantir a livre concorrência no acesso às redes móveis das
não-abusivas
Compradoras a fim de mitigar-se provável exercício de poder de
Estabelecimento de condições não-
mercado por parte delas em negociações com tal objeto após a
abusivas e não-discriminatórias
[ACESSO RESTRITO A TELCOMP] Operação
para acesso as redes moveis das
Compradoras
Garantia de acesso tempestivo às
[ACESSO RESTRITO ATELCOMP] Evitar condutas discriminatórias por parte das Compradoras em
redes moveis das Compradoras
desfavor de PPP5, como, por exemplo, operadoras de rede
Não-discriminação de PPPs no
[ACESSO RESTRITO ATELCOMP] virtual ("MVNOs")
acesso a novas tecnologias

Promover maior qualidade aos usuários finais de SMP,

Oferta indiscriminada de roaming,
inclusive, em caso de sobreposição
geográfica de rede
especialmente, àqueles que são clientes de MVNOs, as quais
[ACESSO RESTRITO ATELCOMP]
sofrem com negativas por parte das Compradoras para
celebração de contratos de roaming

Utilização eficiente e pró-

competitiva das redes móveis das
[ACESSO RESTRITO A TELCOMP]
Compradoras a fim de se evitar o Garantir a utilização eficiente de espectros de radiofrequência,
fechamento de tais redes a PPP5 mesmo após a intensificação de sua oligopolização decorrente
da Operação
Utilização de espectros de
radiofrequências em caráter [ACESSO RESTRITO ÀTELCOMP]
secundário
Garantia de não-discriminação em Evitar com que os diferentes contratos celebrados entre, de um
relação aos Contratos Assessórios [ACESSO RESTRITO ÀTELCOMP] lado, as Compradoras e, do outro lado, o Grupo Oi sirvam de
da Operação meio para viabilização de condutas de subsídios cruzados

7 +

Manutenção de contratos vigentes
em condições idênticas ou mais
favoráveis
Melhoria da qualidade de SMP das
Compradoras
Adoção de "chinese wcills" entre as
Compradoras
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ADVOGADOS
VERSÃO PÚBLICA
[ACESSO RESTRITO ÀTELCOMP]
Garantir as supostas eficiências decorrentes da Operação sejam
[ACESSO RESTRITO ATELCOMP]
minimamente repassadas aos usuários finais de SMP
Evitar troca de informações concorrencialmente sensíveis entre
os grupos econômicos das Requerentes, bem como reduzir
[ACESSO RESTRITO ATELCOMP]
probabilidade de exercício de poder coordenado de mercado
após a Operação
8+
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ADVOGADOS
VERSÃO PÚBLICA

17. A partir do Quadro 1 acima, verifica-se que os remédios comportamentais

apresentados visam - tão somente - preservar, minimante, a livre concorrência no mercado
nacional de SMP, e não beneficiar ou favorecer determinado(s) agente(s) de tal mercado.

18. [ACESSO RESTRITO À TELCOMP].

III. CONCLUSÕES E PEDIDOS

19. A partir do exposto acima, a TelComp destaca que, diante dos inegáveis riscos
concorrenciais decorrentes da Operação, é imprescindível uma análise bastante crítica por
parte deste e. Tribunal Administrativo do CADE quanto à forma como proferirá sua respectiva
decisão no âmbito deste Ato de Concentração.

20. Nesse sentido, a TelComp requer que, caso aprovado, sejam impostos robustos e
sérios remédios antitruste às Requerentes, os quais devem ser capazes preservar -
minimamente - a rivalidade e a livre concorrência no mercado nacional de SMP, tal como
listado anteriormente.

Termos em que pede deferimento.

De São Paulo/SP para Brasília/DF, 6 dedW 2021.

Eduardo Caminati Anders a C S. Búno

OAB/SP n2174.402 OAB/SP n2 173.257

4Â
rn
2az
/DF n-44.521

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