LEI DE TORTURA ( LEI 9.

455/97)

PROFESSOR LEANDRO MENINO

1. HISTÓRICO (TORTURA):

Antes da 2ª guerra não havia preocupação específica sobre a tortura. As legislações mundiais, em princípio,
ignoravam o tema. Após a 2ª guerra começou um movimento de repúdio à tortura. Inúmeros tratados foram
aprovados, alguns foram ratificados pelo Brasil, garantindo o cidadão contra a tortura.

Somente com a Constituição Federal de 1988, no art. 5º, III, é que o Brasil garante expressamente o cidadão
contra a tortura. De acordo com o entendimento majoritário é uma das únicas garantias absolutas (nem o
direito à vida é absoluto).

Art. 5º, CF/88 – Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade,
à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:
III - ninguém será submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante.

Antes, a tortura era punida como lesão corporal, homicídio; não havia um tipo penal específico punindo a
tortura. Com a Lei 8069/90 - ECA, adveio a figura da punição da tortura à criança e ao adolescente – art. 233.
Em 1997 adveio a Lei 9.455, tratando especificamente do crime de tortura, revogando o art. 233 do ECA.
Agora a tortura é punida contra qualquer pessoa, seja criança, adolescente, maior de idade etc.

2. CRIME PRÓPRIO O COMUM?

Os tratados internacionais, quando falam da tortura, tratam-na como crime próprio. O Brasil, quando resolveu
disciplinar a tortura, disse ser crime comum. Poderia o legislador infraconstitucional brasileiro dizer ser crime
comum? Quando lei infraconstitucional conflitar com tratado internacional, deve-se aplicar o princípio do pro
homine – prevalece o dispositivo que mais garanta direitos individuais (direitos humanos). No nosso caso, a
nossa lei de tortura garante mais direitos do que os tratados internacionais ratificados por nosso país.

3. PRESCRIÇÃO DA TORTURA: casos de imprescritibilidade: I- racismo e, II- ação de grupos armados, civis
ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrático. Como o legislador silenciou-se em
relação a tortura, logo ela prescreve.

Art. 5º, XLII, CF/88 – a prática do racismo constitui crime inafiançável e imprescritível, sujeito à pena de
reclusão, nos termos da lei.

Art. 5º XLIV, CF/88 – constitui crime inafiançável e imprescritível a ação de grupos armados, civis ou militares,
contra a ordem constitucional e o Estado Democrático.

1º CORRENTE: considerando que a CF/88 rotulou a tortura como um delito prescritível; considerando que os
tratados internacionais qualificam a tortura como um delito imprescritível, considerando que os tratados são
infraconstitucionais, pois não ratificados com quórum de emenda. Conclusão: a tortura prescreve posição do
STF (declaração de constitucionalidade da lei de anistia).

O Ministro Gilmar Mendes (STF) diz que tal garantia faz com que surja a eternização do direito de punir do
Estado. Os direitos humanos limitam o direito de punir do Estado – assim, a CF e a lei ordinária devem
prevalecer sobre os tratados.

2ª CORRENTE: considerando que no conflito entre a CF/88 e os tratados internacionais de direitos humanos
deve prevalecer a norma que melhor atende garantias fundamentais do cidadão (o princípio do pro homine).
Conclusão: a tortura é imprescritível. Posição da Corte Interamericana de direitos Humanos.

4. ESTUDO DO ARTIGO 1º, I, LEI 9.455/97:

Art. 1º Constitui crime de tortura:

I - Constranger alguém com emprego de violência ou grave ameaça, causando-lhe sofrimento físico ou
mental:
a) com o fim de obter informação, declaração ou confissão da vítima ou de terceira pessoa;
b) para provocar ação ou omissão de natureza criminosa;
c) em razão de discriminação racial ou religiosa;
Pena - reclusão, de dois a oito anos

4.1 Objeto Jurídico: integridade corporal e a saúde física e psicológica da pessoa.

4.2 Sujeito Ativo: qualquer pessoa. Trata-se de crime comum.

4.3 Sujeito Passivo: qualquer pessoa. Trata-se de crime comum quanto ao sujeito passivo.

4.4 Conduta: Constranger Mediante violência ou grave ameaça. Constranger: forçar, coagir ou compelir.

4.5 Resultado: Causando sofrimento físico e mental.

4.6 Finalidade especifica:

a) Obter informação, declaração ou confissão da vitima ou de terceira pessoa (Tortura-prova):

Ex: policial que constrange a pessoa para confessar crime, ou a dizer onde escondeu objetos do crime. Agente
que constrange outro a dizer a senha do cartão, confessar divida, etc.

b) Provocar ação ou omissão de natureza criminosa (Tortura-crime):

Ex: constranger alguém a roubar, constranger alguém a matar, constranger alguém a não prestar socorro.

Obs.: só haverá tortura quando se buscar a prática de crime, e não contravenção penal – é o que predomina.

Obs.: o torturador responde pelo crime de tortura mais o crime praticado pelo torturado (autoria mediata),
em concurso material. O torturado está, sob coação irresistível (inexigível conduta diversa), logo não será
penalizado.
c) Em razão de discriminação racial ou religiosa. (Tortura-racial)

Ex: o torturador constrange um negro, proibindo-o de entrar num restaurante. Nesse caso existirá concurso
formal imperfeito entre a tortura e o racismo da lei 7.716/89.

Obs.: na tortura-racial existe quando a discriminação é racial ou religiosa (sexual, econômica ou social, não
gera o crime de tortura).

5. ESTUDO DO ARTIGO 1º, II, LEI 9.455/97:

II - submeter alguém, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violência ou grave ameaça, a
intenso sofrimento físico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de caráter
preventivo.
Pena - reclusão, de dois a oito anos.

5.1 Objeto Jurídico: integridade corporal e a saúde física e psicológica da pessoa.

5.2 Sujeito Ativo: quem exerce guarda poder ou autoridade. Trata-se de crime próprio, exige-se qualidade
especial do sujeito ativo.

5.3 Sujeito Passivo: a pessoa que esta sob a guarda poder ou autoridade. Trata-se de crime próprio, exige-se
qualidade especial do sujeito passivo.

Obs.: quando o tipo penal exige qualidade especial do sujeito ativo e do sujeito passivo, ele é chamado de BI-
PRÓPRIO.

5.4 Conduta: submeter com emprego violência ou grave ameaça. Submeter: reduzir a obediência, sujeitar,
subjugar.

5.5 Resultado: Causando intenso sofrimento físico e mental.

5.6 Finalidade especifica:

a) Aplicar castigo pessoal ou medida de caráter preventivo. (Tortura-castigo):

1º - O crime se consuma independentemente se o sujeito ativo conseguiu aplicar o castigo pessoal ou medida
de caráter preventivo.

2º- No crime de maus-tratos, o sofrimento não é intenso (art. 136, CP). É o que diferencia do crime de tortura
– elementar “intenso”.

Ex.: casos de babás que maltratam os filhos de suas patroas ou enfermeiras que maltratam, intensamente,
idosos no asilo.
Ex.: Policial militar que auxilia polícia civil na contenção de rebelião em estabelecimento prisional durante a
operação, detém, legitimamente, guarda poder ou autoridade sobre os detentos, podendo, nesta condição,
responder por crime do art. 1º, II, da Lei de tortura – STJ – HC 50.095.

6. ESTUDO DO ARTIGO 1º, § 1º, LEI 9.455/97 (LEI DE TORTURA):

Art. 1º, § 1º, Lei nº 9.455/97 – Na mesma pena incorre quem submete pessoa presa ou sujeita a medida de
segurança a sofrimento físico ou mental, por intermédio da prática de ato não previsto em lei ou não
resultante de medida legal.

6.1 Objeto Jurídico: integridade corporal e a saúde física e psicológica da pessoa.

6.2 Sujeito Ativo: qualquer pessoa. Trata-se de crime comum, não se exige qualidade especial do sujeito
ativo.

6.3 Sujeito Passivo: a pessoa que esta presa ou sujeita a medida de segurança. Trata-se de crime próprio,
exige-se qualidade especial do sujeito passivo.

Obs.: abrange qualquer espécie de prisão, definitiva ou provisória, até mesmo a prisão civil. Abrange também
os menores infratores que estão detidos, internados.

6.4 Conduta: submeter com emprego violência ou grave ameaça. Submeter: reduzir a obediência, sujeitar,
subjugar.

6.5 Resultado: Causando sofrimento físico e mental.

6.6 Finalidade especifica: não existe fim específico, bastando que a pessoa presa ou sujeita a medida de
segurança seja submetida à medida não prevista em lei.

Ex.: policial que deixa o preso pelado na rua.

Obs.: o uso da algema, fora das hipóteses autorizadas na súmula vinculante n° 11, não configura tortura
sendo este constrangimento abuso de autoridade.

7. TORTURA OMISSÃO (ART. 1º, § 2º LEI Nº 9.455/97):

Art. 1º, § 2º, Lei nº 9.455/97 – Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de
evitá-las ou apurá-las, incorre na pena de detenção de um a quatro anos.

A pena será a metade daquele que pratica a tortura.

7.1 Omissão ao dever de evitar: A CF diz que a sanção para o omitente com dever objetivo de evitar deveria
ser a mesma daquele que tortura (art. 5º, XLIII).
1ª corrente – este parágrafo 2º, primeira parte é inconstitucional – a pena do garante (dever jurídico de
cuidado), deverá ser a mesma do torturador, por expressa determinação constitucional. Deveria seguir a regra
do Código Penal no seu artigo 13, § 2º, adotando a teoria monista do artigo 29, do mesmo código.

2ª corrente – a pena do garante deve ser de 1 a 4 anos, pois outra pena fere o princípio da legalidade. Não
pune a forma culposa, pois não há previsão legal – corrente majoritária. Para esta última corrente, a omissão
imprópria não é crime equiparado a hediondo.

7.2 Omissão ao dever de apurar: comete o delito quem tendo o dever de apurar, ao tomar conhecimento da
infração nada faz, omitindo-se.

Ex.: menina de 15 anos que foi colocada num presídio comum masculino para cumprir ato infracional.

 As autoridades que colocaram esta menina neste estabelecimento praticaram a conduta do art. 1º,
parágrafo 1º, da Lei 9455/97.

 As autoridades que verificaram tal procedimento, mas nada fizeram, respondem pelo o art. 1º, parágrafo
2º, primeira parte, da mesma lei.

 Se isso foi descoberto, mas não fosse apurado, quem teria este dever, responderia pelo o art. 1º,
parágrafo 2º, segunda parte, da Lei.

8. TORTURA QUALIFICADA (ART. 1º, § 3º LEI Nº 9.455/97).

Art. 1º, § 3º Lei nº 9.455/97 – Se resulta lesão corporal de natureza grave ou gravíssima, a pena é de
reclusão de quatro a dez anos; se resulta morte, a reclusão é de oito a dezesseis anos.

8.1 Pela lesão grave: o agente quer torturar, mas por excesso de força acaba cometendo uma lesão grave,
neste caso existe dolo no antecedente e culpa no consequente (preterdoloso), sendo a pena majorada para
quatro a dez anos.

8.2 Pela morte: o agente quer torturar, mas por excesso de força acaba matando a vitima, neste caso existe
dolo no antecedente e culpa no consequente (preterdoloso), sendo a pena majorada para oito a dezesseis
anos.

Obs.: não confundir com o homicídio qualificado pela tortura (art. 121, § 2º, III, CP), onde o agente quer
matar, mas antes ele decide usar meio cruel, empregando tortura para satisfazer seu “animus necandi”. Nesse
caso a pena será de doze a trinta anos.

9. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA (ART. 1º, § 4º LEI Nº 9.455/97).

ART. 1º, § 4º Lei nº 9.455/97 Aumenta-se a pena de um sexto até um terço:

I - se o crime é cometido por agente público; O aumento incide quando o agente atua nesta qualidade ou na
razão dela.
II – se o crime é cometido contra criança, gestante, portador de deficiência, adolescente ou maior de 60
(sessenta) anos; Para incidir tal causa, o torturador deve ter conhecimento dessas circunstâncias, sob pena
de responsabilidade penal objetiva.

III - se o crime é cometido mediante sequestro. Nada se fala sobre cárcere privado, porém, está abrangido.
Usa-se a expressão “sequestro” no seu sentido amplo.

10. EFEITO EXTRAPENAL ESPECÍFICO DA CONDENAÇÃO (ART. 1º, § 5º LEI Nº 9.455/97):

Art. 1º, § 5º Lei nº 9.455/97 – A condenação acarretará a perda do cargo, função ou emprego público e a
interdição para seu exercício pelo dobro do prazo da pena aplicada.

No art. 92, I, “a” e “b” e parágrafo único, do CP, tal efeito não é automático, depende de motivação. Na lei de
tortura, tal efeito extrapenal da condenação não há nenhum alerta quanto a ser automático ou não o efeito.

1ª corrente – não é automático (aplica o parágrafo único do art. 92 por analogia) – não prevalece;

2ª corrente – na lei de tortura, o efeito é automático - considerando ser efeito automático, decidiu o STJ, no
dia 2 de dezembro de 2008.

11. FIANÇA, GRAÇA E ANISTIA (ART. 1º, § 6º LEI Nº 9.455/97):

Art. 1º, § 6º Lei nº 9.455/97 - O crime de tortura é inafiançável e insuscetível de graça ou anistia.

A lei de tortura veda expressamente a fiança a anistia e graça, mas o entendimento prevalecente é de que ao
vedar a graça esta vedando implicitamente o indulto, que nada mais do que uma modalidade de graça
coletiva.

12. INÍCIO DE CUMPRIMENTO EM REGIME FECHADO (ART. 1º, § 7º LEI Nº 9.455/97):

Art. 1º, § 6º Lei nº 9.455/97 - O condenado por crime previsto nesta Lei, salvo a hipótese do § 2º, iniciará o
cumprimento da pena em regime fechado.

Os omitentes (art. 1º, § 2º) jamais iniciarão a pena no regime fechado. Tais penas são de detenção. Segundo o
entendimento majoritário não são crimes hediondos.

13. EXTRATERRITORIALIDADE DA LEI PENAL (ART. 2º, LEI Nº 9.455/97):

Art. 2º Lei nº 9.455/97 - O disposto nesta Lei aplica-se ainda quando o crime não tenha sido cometido em
território nacional, sendo a vítima brasileira ou encontrando-se o agente em local sob jurisdição brasileira.

Em se tratando de crime de tortura não se aplica a regras de extraterritorialidade do artigo 7º do Código

Penal, somente aplicando a própria lei de tortura. Se a vitima for brasileira aplicamos a extraterritorialidade, o
Brasil se obriga a agir, mesmo que o crime seja cometido fora do país. Agora sendo a vitima de outra
nacionalidade, o Brasil somente agira se o agente estiver em local sob a jurisdição brasileira.