3ª Estudo Dirigido de Direito Administrativo I

Aluno: Marcelo Barreiros Maia Alves

Após ler o texto sobre “Ato administrativo”, disponível no SGA (título: “A falácia
da subsunção e a (im)perfeição a lei. Análise do ato administrativo vinculado”),
responda: A) Apresente um conceito de ato vinculado e de ato discricionário.
B) O que os autores entendem por “falácia da subsunção”?

R:
A) Em resumo, os atos vinculados são os que são executados de acordo com
às delimitações anteriormente previstas pela norma jurídica, ou seja, cujo objeto
foi prévia e objetivamente tipificado de forma a permitir um único possível
comportamento diante de uma situação. Portanto a Administração Pública age
de forma mecânica e sem margem de liberdade. Ocorrendo assim uma situação
descrita lei que é apta a conferir um direito ou interesse, a autoridade
competente deve desta forma, emitir um ato, garantindo ao beneficiário o direito
ou exercício de uma faculdade. Por exemplo a contratação para cargos públicos:
nela, o administrador só poderá realiza-la por meio de concurso público de
provas ou de provas e títulos. Observa-se que a conduta do administrador foi
para uma determinada situação, no caso o preenchimento do cargo público,
previamente redigida pelo legislador.

Por sua vez, os atos discricionários são os que não foram previamente
delimitados, não previstos sob nenhuma forma, pela norma jurídica, deixando
que o ato administrativo seja praticado de acordo com a oportunidade, a
conveniência e a necessidade vislumbrada pelo agente. Em outras palavras, a
situação para que se pratique o ato administrativo discricionário não é prevista
objetivamente e, por isto, inexiste restrição ou sequer delimitação de conduta
previamente estipuladas. Nestes atos a lei concede à Administração
possibilidade de agir baseada em juízos de conveniência e de oportunidade, A
respeito da realização do ato em si, e de seu conteúdo, a lei, ao prever uma
determinada competência, de forma intencional, outorga um espaço para a
liberdade de decisão da Administração Pública. Por exemplo de situação que
suporta uma ação discricionária, pode-se citar a decisão de um prefeito de
asfaltar uma rua determinada, a escolha e determinação de qual rua é de sua
prerrogativa.

Por fim, destaca-se que o ato administrativo discricionário não deve ser
confundido com ato arbitrário, visto que este último implica numa atuação
administrativa além dos limites legais, sendo, desta forma, sempre ilegítimo e
inválido. Infringindo assim, os próprios princípios traçados para a
Administração Pública.
Já o ato discricionário, conforme dito anteriormente, é vinculado à observância
do objetivo traçado pela lei, ou seja, é um poder que a própria lei confere ao
administrador para praticar atos, mas sempre nos limites impõe. Portanto, o
ato discricionário quando praticado de forma correta, deve se pautar também
ao respeito à lei e aos princípios da administração pública. Pois, se infringidos
tais limites e princípios, o ato administrativo, passará de discricionário para
arbitrário.

B) Primeiramente, destacando o que é subsunção, no âmbito jurídico. No caso,

configura-se a subsunção quando determinado caso concreto se enquadra à
uma norma legal de forma abstrata, é a adequação de determinada conduta
ou fato concreto (norma-fato) à norma jurídica (norma-tipo). Por exemplo, a
subsunção seria a tipicidade, no direito penal; bem como o fato gerador, no
direito tributário. Ou seja, sempre que atendidos os requisitos da norma, o ato
administrativo vinculado alcançará seu fim.

Dito isto, no texto a chamada “falácia da subsunção”, seria o problema

apontado pelo autor, de quando determinado ato administrativo, é considerado
findado, quando ele teoricamente atinge seu fim previsto. Entretanto, tal
presunção, é falaciosa visto que o fim pretendido de fato seria objeto de um
ato continuo, não de um simples ato administrativo unitário. A exemplo do
colocado pelo autor, não pode entender-se como subsunção, a construção de
uma creche, visto que o propósito de garantir cuidado a crianças pequenas as
quais seus responsáveis precisam trabalhar, não e de forma alguma alcançado
com a simples construção e equipamento do espaço físico, mas sim também
pela gerencia da administração pública, para garantir a ampliação e a
continuidade da oferta de vagas e dos serviços prestados.

Há de se ressaltar, que tal falácia é oriunda de uma política extremamente

populista, endêmica no Estado Brasileiro, onde busca-se “soluções”, que
sejam tanto rápidas, quanto extremamente visíveis e táteis, afim de atingir
propósitos eleitorais, e danificam por demais o bom andamento da
administração pública, pois condicionam esta a ser ineficaz, e não dar a devida
continuidade a seus projetos e obras, típicos de sua função.

Digno de nota também, que cada vez se torna mais comum, a procura de
determinado particular ao judiciário, afim de garantir, determinado direito ou
benefício, tais casos, denotam uma extrema falha da administração pública,
pois demonstram a ineficiência de suas políticas, e da falta de empenho em
garantir a manutenção dos serviços sob sua responsabilidade.