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Quarta-feira, 29 de junho de 2011

Migalhas quentes

Assdio moral
2 turma do TRT mantm condenao de empresa de telefonia celular por dano moral Os desembargadores da 2 turma do TRT/MA, por unanimidade, condenaram a empresa de telefonia celular Vivo S/A a pagar indenizao de R$ 50 mil a exempregada. Os desembargadores mantiveram a condenao do juzo da primeira instncia, embora tenham reduzido o valor condenado, que na sentena original foi de R$ 100 mil. A deciso ocorreu no recurso ordinrio interposto pela Vivo S/A contra sentena do juzo da 5 vara do Trabalho de So Lus, que julgou procedente em parte a reclamao trabalhista proposta por uma ex-empregada e condenou ainda empresa ao pagamento de horas extras, com adicional de 50% e reflexos em outras verbas trabalhistas; multa de 1% por litigncia de m-f e indenizao de 20%, ambas sobre o valor da condenao, entre outros. Na sentena, ao constatar que duas testemunhas da empresa reclamada haviam mentido nos seus depoimentos, o magistrado tambm determinou o encaminhamento de cpias de principais peas do processo ao MPF, a fim de que seja feita denncia pelo crime de falso testemunho. O relator do processo, desembargador Gerson de Oliveira Costa Filho, afirma, em seu voto, que a reclamante (ex-empregada) alegava que era maltratada pela gerente da empresa, por meio de xingamentos perante os colegas de trabalho, ao mesmo tempo em que a gerente menosprezava seu estado de sade decorrente de uma gravidez de risco. O relator garantiu, ainda, que os depoimentos das testemunhas confirmaram que a reclamante, de fato, sofria assdio moral. "Dessa forma, entendo que restou configurado o assdio moral. A culpa do empregador, neste caso, est em no ter fiscalizado os atos de seu empregado que ocupava cargo de direo e por isso deve responder por seus

atos", ressaltou o relator em seu voto. Para Gerson de Oliveira, a indenizao tem um duplo carter, ou seja, satisfativo e punitivo, porque ao mesmo tempo em que objetiva compensar o sofrimento da vtima, busca desestimular a prtica de atos lesivos honra, imagem, boa fama, etc. O desembargador tambm votou pela manuteno da sentena quanto condenao em multa e indenizao por litigncia de m-f, uma vez que, segundo ele, foi maculado o princpio da lealdade, ao ser comprovado que houve alterao da verdade, a fim de favorecer a empresa. Quanto denncia ao MPF, o relator tambm manteve a deciso da primeira instncia, por entender que existiu, no processo, forte indcio de que as testemunhas faltaram com a verdade, mesmo depois de serem advertidas que tais condutas constituam crime de falso testemunho tipificado no CP (clique aqui). No mesmo relatrio, o desembargador votou pela excluso da condenao referente s frias, assim como pela reduo da condenao em horas extras para cinco horas extras semanais e o descanso semanal remunerado (dsr) para apenas um por ms, determinando a excluso do cmputo das horas extras e do dsr o perodo em que a reclamante efetivamente gozou frias, bem como o perodo em que esteve de licena maternidade.

Processo : 00907-2008-015-16-00-6 -

clique aqui.

Veja abaixo a ntegra do acrdo. ________

NUMERO NICO: 00907-2008-015-16-00-6-RO RECORRENTE: VIVO S.A. Adv.:Dr(s). SUZANE DE FATIMA G. PEREIRA DE CASTRO RECORRIDO: ANA KARINA S TAVARES DA SILVA Adv.:Dr(s). SEBASTIO MOREIRA MARANHO NETO DES(A). RELATOR(A): GERSON DE OLIVEIRA COSTA FILHO DES(A). PROLATOR(A) DO ACRDO: GERSON DE OLIVEIRA COSTA FILHO DATA DE JULGAMENTO: 15/02/2011 - DATA DE PUBLICAO: 21/02/2011 EMENTA

HORAS EXTRAS. QUANTIFICAO. A condenao em horas extraordinrias deve ser limitada quelas efetivamente trabalhadas. ASSDIO MORAL. CONFIGURAO. Configura assdio moral a conduta reiterada do superior hierrquico tendente a causar vexame ao subordinado. FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. APLICAO DOS PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E EQUIDADE. O magistrado deve fixar o valor da indenizao por dano moral fulcrado nos princpios da razoabilidade e da equidade, de forma a satifazer a vtima pelo prejuzo sofrido e punir o empregador pelo dano causado. LITIGNCIA DE M-F. MULTA E INDENIZAO. Constitui litigncia de m-f alterar a verdade dos fatos, devendo ser aplicada ao litigante que procede dessa forma multa e indenizao previstas em lei.Recurso ordinrio conhecido e parcialmente provido. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de Recurso Ordinrio oriundos da 5. Vara do Trabalho de So Lus/MA em que so partes VIVO S.A. - SUCESSORA DA NORTE BRASIL TELECOM S.A.- NBT- (recorrente) e ANA KARINA S TAVARES DA SILVA (recorrida).

RELATRIO Trata-se de recurso ordinrio interposto pela VIVO S.A. SUCESSORA DA NORTE BRASIL TELECOM S.A.NBT, inconformada com a deciso proferida pelo Juiz da 5. Vara do Trabalho de So Lus - MA, nos autos da ao trabalhista ajuizada por ANA KARINA S TAVARES DA SILVA, que aps a regular instruo do feito, acolheu a alegao de prescrio quinquenal e no mrito julgou procedentes em parte os pedidos, condenando a reclamada a pagar no prazo de quinze dias o valor do crdito referente a 14 (quatorze) horas extras semanais com adicional de 50%, durante todo o perodo laborado, com reflexos sobre aviso prvio, 13. salrios, frias com 1/3, DSR e FGTS com 40%; 02 (dois) repousos mensais em dobro, por todo o perodo trabalhado; pagamento dobrado das frias dos perodos de 2002/2003. 2003/2004 e 2004/2005 e indenizao por danos morais (R$ 100.000,00). Condenou ainda em multa de 1% por litigncia de m-f e indenizao de 20%, ambas sobre o valor da condenao. Por ltimo, por ter considerado que as testemunhas da reclamada, Odete da Conceio Franco de S Tupinamb e Margarida Berthier da Silva, mentiram em seu depoimento, determinou o encaminhamento de cpias das principais peas dos autos ao Ministrio Pblico Federal, a fim de que seja oferecida denncia pelo crime de falso testemunho.

Quanto s horas extras alega a recorrente que o magistrado no levou em considerao as alegao da defesa, bem como os acordos coletivos, que previam antes do ano de 2005, todos os empregados tinham liberdade de fixar seus prprios horrios por meio da marcao do ponto por exceo. Diz ainda que a falta de observao das convenes coletivas pelo maigstrado "a quo" viola os artigos 7., inciso XXVI e 8., inciso VI, da CF/88. Ainda com relao ao labor extraordinrio, argumenta a empresa que as testemunhas informaram que a reclamante extrapolava a jornada em mdia uma hora por dia e nos fins de semanas isto acontecia apenas nos perodos de campanha e que por isso o montante a que foi condenado no encontra respaldo legal. Insurge-se outrossim o recorrente contra a condenao em frias, alegando que o julgador no considerou o requerimento da converso das frias em abono pecunirio feito pela recorrida, assim como tambm no observou a questo relativa prova, porquanto segundo o empresa o nus de provar que no gozava frias era da reclamante que no conseguiu se desincumbir desse encargo. No concernente ao assdio moral, a recorrente comea alegando que se houve o dano, faltou reclamante a imediatidade entre os fatos ocorridos e o ajuizamento da ao, argumentando que este fato motivo que deve ser levado em conta para minorar o efeito do mencionado dano moral na esfera da autora, bem como o valor atribudo ao mencionado dano. Ainda sobre este tema, aduz a reclamada que no concorda com a concluso a que chegou o magistrado ao lhe condenar em danos morais com base nos depoimentos das testemunhas da recorrida e de uma de suas testemunhas. Diz ainda que a acareao feita pelo juiz foi insuficiente uma vez que suas testemunhas foram firmes nos seus depoimentos, mesmo aps terem sido advertidas que poderiam responder pelo crime de falso testemunho e que pelo simples andar da audincia no poderia o magistrado afirmar com veemncia quem estaria mentindo: se as suas testemunhas ou aquelas arroladas pela reclamante. Por fim, alega que se desincumbiu satisfatoriamente do nus da prova e que, alm disso, a quantia fixada para a indenizao dos danos est acima da realidade daquela fixada pelos nossos tribunais, j que deve ser observado os critrios da proporcionalidade e da razoabilidade, previsto no artigo 5., inciso V, da Constituio Federal.

Devidamente notificada a autora apresentou contrarrazes s fls. 195/211, pugnando pela manuteno integral da deciso recorrida. o relatrio.

VOTO ADMISSIBILIDADE O recurso preenche todos os requisitos de admissibilidade. Pelo conhecimento. Mrito No tocante ao inconformismo do recorrente na sua condenao em horas extras, sob a alegao de que no foi levado em conta os argumentos da defesa, bem como os acordos coletivos, que previam que antes do ano de 2005, todos os empregados tinham liberdade de fixar seus prprios horrios por meio da marcao do ponto por exceo, entendo que no possui qualquer razo nesta parte, isto porque ficou provado no caso dos autos que a reclamante efetivamente laborava em horrio extraordinrio. Com efeito, analisando os depoimentos das testemunhas tanto as indicadas pelo reclamante como pelo reclamado estes informaram que o horrio era extrapolado, em mdia, em 1 hora por dia e que, alm disso, algumas vezes havia labor aos sbados e domingos. Nesse contexto foi dito pela testemunha Eliziane Mousinho Lima que "a jornada da relamante extrapolava em mdia 1 hora por dia..." Tambm foi dito pela testemunha da reclamada Mgda Lcia Ageme Soares que "s vezes a jornada ultrapassava 1 hora..." J a outra testemunha da recorrente, Odete da Conceio Franco de S Tupinanb, disse que "s vezes a jornada de trabalho ultrapassava em mdia 30 min..." Por conseguinte, pelo que se deduz do depoimento testemunhal, no h nenhuma dvida de que a jornada de trabalho diria era extrapolada pela recorrida, do mesmo modo que inconteste que esta trabahava em mdia um

sbado e um domingo por ms. Contudo, tem razo a reclamada-recorrente quando alega que o montante de horas em sobrelabor encontradas pelo juiz foi superior efetivamente trabalhadas, uma vez que trabalhando 1 hora extra por dia, cinco dias por semana, totalizam cinco horas extras semanais e no 14 horas, como entendeu o magistrado. Tambm est correto o inconformismo do reclamado no que diz respeito a sua condenao em 2 repousos semanais remunerados por ms, porquanto as testemunhas informaram que o trabalho em fins de semana ocorriam apenas por exceo em mdia uma vez por ms. Diante do exposto, dou provimento ao recurso nesta parte para reduzir a condenao em horas extras para 5 horas extras semanais, bem como o DSR em apenas 1 por ms. Ressalta-se que deve-se excluir do cmputo das horas extras e do descanso semanal remunerado o perodo em que a reclamante efetivamente gozou frias, assim como o perodo em que esteve de licena-maternidade. No tocante irresignao do recorrente sobre a sua condenao em frias tenho que lhe assiste razo nesta parte porque, mesmo tendo algumas das testemunhas dito que as frias no eram efetivamente gozadas, no caso em tela o pedido feito completamente inepto, uma vez que na parte conclusiva da inicial no foi pedido a condenao do reclamado em frias. No bastasse isso, a reclamante sobre esta questo iniciou dizendo ter gozado apenas quinze dias de frias, mas no soube especificar sobre que perodo se referiam esses dias. Contraditoriamente, no mesmo depoimento declarou "que aps o parto (...) cumpriu apenas o perodo de estabilidade e gozou um perodo de frias e foi dispensada em seguida pela reclamada, no chegando a retornar ao servio."(fls. 155/156) Desta forma, diante da contradio no depoimento da reclamante e da falta de informao na inicial que possibilite auferir quais os meses que a autora deixou de gozar frias, considero o pedido inepto, extinguindo o feito sem resoluo do mrito nesta parte, nos termos do art. 267, I, c/c 295, I, ambos do CPC. Por conseguinte, dou provimento ao recurso para excluir da condenao as frias. No que diz respeito ao assdio moral o recorrente alega diversos motivos para se eximir, ou minorar o valor da

condenao. Por um lado, diz que no concorda com a concluso a que chegou o magistrado ao lhe condenar em danos morais com base nos depoimentos das testemunhas da recorrida e de uma de suas testemunhas, acrescentando que a reclamante no se desincumbiu do nus da prova. O dano moral no caso vertente decorrente da denncia de assdio moral. No desconhecido de ningum que o assdio moral no um instituto novo e pode ser conceituado de forma sinttica como uma srie de atos ou de determinados procedimentos destinados a expor o trabalhador a situaes incmodas e humilhantes perante seus colegas. Pode-se dizer que por muito tempo o assdio sobreviveu sombra do poder hierriquico, que conceituado por Luiz Jos de Mesquita in Direto disciplinar do trabalho. So Paulo: Saraiva, 1982, p.48, como a "...faculdade em virtude da qual uma pessoa, o sujeito ativo chamado superior hierarquico, exerce um direito-funo sobre a atividade humana profissional de outra, o sujeito passivo, chamado infereior hierprquico, segundo o interesse social da instituio, para legislar, governar e sancionar, no que respeita ordem profissional da empresa". Escondido debaixo deste instituto, o empregador muitas vezes assediava moralmente o seu subordinado, sem que nada pudesse ser feito. Contudo, somente nas ltimas dcadas o assdio moral vem sendo visto como um fenmeno que degrada o ambiente de trabalho e vem merecendo uma ateno especial dos doutrinadores e tribunais trabalhistas, que esto coibindo esta prtica to malfica ao obreiro, to logo tornaram-se competente para apreciar esta questo, fulcrados na nossa Carta Magna, que tem como um dos seus fundamentos a dignidade da pessoa humana, como se pode denotar dos aresto transcrito:AGRAVO DE INSTRUMENTO DA RECLAMADA. ASSDIO MORAL. PRINCPIO DA LEGALIDADE. 1 - O suporte jurdico que autoriza o julgador a impor a condenao ao pagamento de indenizao por assdio moral decorre da prpria Constituio Federal, que estabelece a dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica (art. 1, III) e assegura a indenizao proporcional ao dano moral causado (arts. 5, V e X), ressaltando-se que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata (art. 5, 1). 2 - Os projetos de lei em tramitao no Congresso Nacional (a exemplo dos PL's ns 2.369/03, 5.970/01, 80/09, 4.591/01, 5.972/01, 6.161/02, 4.742/01, 5.971/01 e 7.202/10), se forem aprovados, no iro criar no

mundo jurdico a autorizao para a condenao ao pagamento de indenizao por assdio moral, mas, sim, positivar no mbito da legislao federal a matria que j objeto da jurisprudncia pacfica dos tribunais, cuja construo hermenutica decorre no apenas da fora normativa da Constituio Federal como tambm da expressa autorizao dos arts. 4 da LICC e 8 da CLT. 3 Tanto assim que, mesmo ainda no havendo lei federal que positive o conceito jurdico de assdio moral, est em vigor a Lei n 11.948/09, cujo art. 4 veda a concesso ou a renovao de quaisquer emprstimos ou financiamentos pelo BNDES a empresas da iniciativa privada cujos dirigentes sejam condenados por assdio moral. 4 Estabelecido o contexto, fica afastada a viabilidade do conhecimento do recurso de revista por eventual afronta ao art. 5, II, da CF/88. 5 - Agravo de instrumento a que se nega provimento. Processo: AIRR - 26454097.2006.5.12.0036 Data de Julgamento: 27/10/2010, Relatora Ministra: Ktia Magalhes Arruda, 5 Turma, Data de Divulgao: DEJT 05/11/2010. Feitas estas consideraes, passo a analisar o caso em si. Alegou a reclamante em seu depoimento que era maltratada pela gerente da empresa recorrente a Sra. Maria Helena Diniz, atravs de xingamentos perante aos colegas e menosprezando o seu estado de sade decorrente de uma gravidez de risco, levando inclusive a uma gravidez prematura. Consultando os depoimentos testemunhal se constata que efetivamente tais fatos ocorriam pois as testemunhas confirmaram, incluindo aqui uma testemunha da reclamada, Sra. Magda Lcia Ageme Soares, que inclusive denunciou ter sido contactada pela mencionada gerente para depor em favor da empresa, contraiando a verdade. E mais, denunciou ainda que todas as trs testemunhas foram orientadas nesse sentido. Efetivamente, a testemunha Eliziane Mousinho Lima disse que "no perodo em que laborou outra gerente na reclamada o clima era ameno, entretanto, aps ter assumido a gerncia a Sra. Maria Helena o clima ficou tenso, pois esta humilhava e maltrava os empregados; que a presonalidade da Sra. Maria Helena era inconstante..." Por sua vez, a Sra. Cludia Cristina Campelo Calvet Torres disse "que quando retornou da licena maternidade presenciou a Sra. Maria Helena fazendo piadinhas com o

nome da reclamante; que a reclamante era enrolona durante a gravidez, pois no tinha certeza se a reclamante estava dizendo a verdade em relao s dores da gravidez; que a Sra. Maria Helena temperamental e agressiva com os empregados..." Por fim, de bom alvitre trazer colao o depoimento da testemunha da reclamada a Sra. Magda Lcia Ageme Soares, a qual afirmou que "a Sra. Maria Helena muito exigente e cobra muito os resultados dos empregados; que a Sra. Maria Helena chegou a humilhar a reclamante, mas no sabe dizer os motivos; que j presenciou a Sra. Maria Helena maltratando a reclamante e que esta inclusive chegou a pedir que a depoente se afastasse da reclamante sem motivo aparente; que a Sra. Maria Helena sempre fala palavres." Ora, diante dos depoimentos das testemunhas no h como negar que a reclamante de fato sofria assdio moral, pois o comportamento da gerente tpico deste tipo de ilcito que pode inclusive enjesar o rompimento do contrato do trabalho por parte do empregado, nos termos do art. 483, "b", da CLT, verbis: Art. 483 - O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando:a) omisiss; b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo; Dessa forma, entendo que restou configurado o assdio moral. A culpa do empregador neste caso est em no ter fiscalizado os atos de seu empregado que ocupava cargo de direo e por isso deve responder por seus atos. Tambm no resta dvida do nexo causal porquanto a causadora dos contragimentos reclamante era empregada de confiana da recorrente que tinha entre suas funes dirigir o trabalho de outros empregados. Por conseguinte, mantenho a sentena no tocante condenao em danos morais. Concluda esta parte resta agora analisar a questo do quantum fixado na sentena. Neste particular, alegou a recorrente que a falta de imediatidade entre os fatos ocorridos e o ajuizamento da ao motivo que deve ser levado em conta para minorar o efeito do mencionado dano moral. Afirma, ainda, que a

sentena recorrida no observou os principios da razoabilidade, da proporcionalidade e da vedao do enriquecimento sem causa, previstos no art. 8 da CLT e 5, V da Constituio Federal. Argumenta que na doutrina como na jurisprudncia tm direcionado no sentido de que o valor da indenizao por dano moral deve ser fixado de forma razovel, vez que a indenizao apesar de ter carter punitivo e finalidade pedaggica, no visa propiciar o enriquecimento da parte lesada, devendo o julgador agir como moderao. Doutra parte, pugna a recorrente pela excluso da indenizao por danos morais, ou alternativamente, a reduo do montante da indenizao. Tenho que no merece prosperar as alegaes da recorrente isto porque na maioria das vezes o obreiro se submete a situaes vexatrias e angustiantes diante da necessidade de manuteno do seu emprego. De incio ressalta-se que a indenizao do dano moral deve ser estabelecida quando for apurada a existncia de dano. In casu, restou comprovada pelas provas testemunhais careadas nos autos que a reclamada sofreu e foi exposta a situaes humilhantes e vexatrias perante seus colegas, sofrendo abalo a sua honra e imagem, incorrendo a reclamada em conduta ilcita. Nesse sentido, insta ressaltar que a quantificao do valor que visa a compensar a dor da pessoa requer bom senso por parte do julgador. Essa fixao deve-se pautar, efetivamente, na lgica do razovel, a fim de se evitar valores extremos (nfimos ou vultosos), tendo o juiz a liberdade para fixar o quantum . O quantum indenizatrio tem um duplo carter, ou seja, satisfativo-punitivo. Satisfativo porque visa a compensar o sofrimento da vtima, e punitivo porque visa a desestimular a prtica de atos lesivos honra, imagem, a boa fama, etc. das pessoas. Na doutrina, relacionam-se alguns critrios em que o juiz dever apoiar-se a fim de que possa com eqidade e, portanto, com prudncia, arbitrar o valor da indenizao decorrente de dano moral, a saber: a) considerar a gravidade objetiva do dano; b) a intensidade do sofrimento da vtima; c) considerar a personalidade e o poder econmico do ofensor; d) pautar-se pela razoabilidade e equitatividade na estipulao. A razoabilidade do valor deve atender a critrios bsicos

que devem ser considerados quanto estipulao de indenizao por danos morais, quais sejam: a ofensa pela reclamada, aos bens incorpreos da reclamante (a autoestima, a honra, a privacidade, a imagem e o nome, causando-lhes dor, sofrimento e vergonha, mediante calnia, ofensas fsicas e morais). Entretanto, o juzo de primeiro grau, no observou os critrios da moderao e razoabilidade ao fixar o valor da indenizao em R$ 100.000,00 ( cem mil reais ). Destarte, reconhecendo a ocorrncia do evento danoso do qual advm o direito indenizao, porm, com vistas a no torn-la fonte de enriquecimento ilcito, conservando o carter reparador e desencorajador da pena, mostra-se razovel fixar o valor da condenao em R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), com o escopo de compensar os prejuzos advindos do infortnio. Alm do mais um valor superior a este tornaria a punio vultuosa, desconfigurando a utilidade da pena. Por conseguinte, modifico a sentena de 1 grau, nesta parte. No que toca irresignao do recorrente por litigncia de m-f, tambm entendo que no merece guarida o recurso neste ponto isto porque foi a prpria testemunha da reclamada quem denunciou que as testemunhas foram orientadas pela Sra. Maria Helena no sentido de escamotear a verdade, fim de favorecer a empresa (fls. 158/159). Com efeito, diz o art. 14, incisos I e II, do CPC que "so deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo: expor os fatos em juzo conforme a verdade" e "proceder com lealdade e boa-f". Por seu turno, o art. 17, inciso II, prescereve que "reputa-se litigante de m-f aquele que alterar a verdade dos fatos." No caso em tela, no restou qualquer dvida que de que houve alterao da verdade dos fatos, portanto, em tendo sido maculado o princpio da lealdade processual, mantenho a sentena tambm quanto condenao em multa e indenizao por litigncia de m-f. Arrematando, quanto questo da determinao de que fosse oficiado ao Ministrio Pblico Federal e do Trabalho, mais uma vez est correto o i. magistrado "a quo", porquanto, neste processo existiu forte indcio de que as testemunhas faltaram com a verdade mesmo depois de advertidas que a sua conduta constuia crime de falso

testemunho tipificado no Cdigo Penal e que a recorrente permite a degradao do ambiente do trabalho mantendo em seus quadros pessoas que sob o pretexto de ser hierarquicamente superior maltrata seus subordinados.

ACRDO Por tais fundamentos, ACORDAM os Desembargadores da Segunda Turma do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 16. Regio, por unanimidade, conhecer do recurso e, no mrito, dar-lhe provimento parcial para excluir a condenao em frias, assim como reduzir a condenao em horas extras para 5 (cinco) horas extras semanais e o DSR para apenas 1 (um) por ms, devendo excluir do cmputo das horas extras e do DSR o perodo em que a reclamante efetivamente gozou as frias, assim como o perodo em que esteve de licena maternidade, bem como reduzir o dano moral de R$ 100.000,00 (cem mil reais) para R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais).
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Esta matria foi colocada no ar originalmente em 23 de fevereiro de 2011. ISSN 1983-392X

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