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Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 1.120.676 - SC (2009/0017595-0) RELATOR RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO ADVOGADO : : : : : MINISTRO MASSAMI UYEDA NIVALDO DA SILVA E OUTRO MARCELO BATTIROLA E OUTRO(S) LIBERTY PAULISTA SEGUROS S/A VANESSA HUPPES RIPOLL VOTO-VISTA

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O EXMO. SR. MINISTRO PAULO DE TARSO SANSEVERINO: Senhor

Presidente, pedi vista dos autos em sesso de 18/11/2010 diante da relevante questo que se devolve ao conhecimento desta Egrgia Corte. Com a devida vnia do eminente relator, estou em dar provimento ao presente recurso especial. O sinistro automobilstico do qual decorrera o pedido de pagamento da indenizao pelo seguro obrigatrio DPVAT, envolvendo um veculo automotor e uma bicicleta e ocorrido em 13/09/2003, levara a vida da filha dos postulantes. Ocorre que, e aqui est o centro da discusso jurdica a ser solvida, encontrava-se ela ainda no ventre materno, vindo a falecer quatro dias aps o acidente, ou seja, em 17/09/2003, com 35 semanas completas de gestao. O Decreto n. 73/66, ao dispor acerca do Sistema Nacional de Seguros Privados, previu como sendo cobertos pelo seguro obrigatrio os seguintes prejuzos: l) danos pessoais causados por veculos automotores de vias terrestres e por
embarcaes, ou por sua carga, a pessoas transportadas ou no; (art. 20, inciso l)

De sua parte, a LF n. 6.194/74, que alterara o referido decreto e fora ainda alterada pelas LFs n. 11.945/09 e n. 11.482/07, definiu com mais preciso o significado dos chamados danos pessoais a serem cobertos pelo seguro, dispondo textualmente o seguinte:
Art. 3 Os danos pessoais cobertos pelo seguro estabelecido no art. 2 desta Lei compreendem as indenizaes por morte , por invalidez
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permanente, total ou parcial, e por despesas de assistncia mdica e suplementares, nos valores e conforme as regras que se seguem, por pessoa vitimada: (Redao dada pela Lei n 11.945, de 2009). I - R$ 13.500,00 (treze mil e quinhentos reais) - no caso de morte; II - at R$ 13.500,00 (treze mil e quinhentos reais) - no caso de invalidez permanente; III - at R$ 2.700,00 (dois mil e setecentos reais) - como reembolso vtima - no caso de despesas de assistncia mdica e suplementares devidamente comprovadas.

A polmica central do presente recurso especial situa-se em se estabelecer o enquadramento da situao ocorrida no presente processo, em que a vtima, que estava no ventre de sua me no momento do sinistro de trnsito, veio a falecer quatro dias depois, nascendo sem vida (e-STJ, fls. 24 e 25). Em outras palavras, deve-se estabelecer se o presente caso enquadra-se na expresso "indenizaes por morte" estatuda no enunciado normativo acima transcrito. Tenho que a interpretao mais razovel desse enunciado normativo, consentnea com a nossa ordem jurdico-constitucional, centrada na proteo dos direitos fundamentais, no sentido de que o conceito de "dano-morte", como modalidade de "danos pessoais", no se restringe ao bito da pessoa natural, dotada de personalidade jurdica, mas alcana, igualmente, a pessoa j formada, plenamente apta vida extra-uterina, embora ainda no nascida, que, por uma fatalidade, acabara vendo a sua existncia abreviada em acidente automobilstico. No consigo identificar, como o fizeram os nominalistas quando do enfrentamento das questes afeitas personalidade, a pessoa (enquanto ser) ao sujeito de direitos. Pouco defensvel a tese de que quem esteja temporria ou definitivamente sob uma capitis diminutio no seja pessoa na mesma extenso daquele que no v sua capacidade reduzida.
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Em prevendo, a LF n. 6.194, o direito percepo de indenizao pelo seguro obrigatrio DPVAT pessoa vitimada , fez-se alcanar tambm o nascituro. A cincia cuja misso a investigao da vida - a biologia - coadjuvada pela medicina, racionalizando as fases da vida intra-uterina, do zigoto ao feto, externara a pr-viabilidade fetal desde a 22 semana de gravidez e a sua viabilidade desde a 27 semana (Viabilidade entendida como: a capacidade de manter uma existncia separada segundo o Oxford Universal Dictionary apud Jos Peixoto, Mrio Branco, Alice Freitas, Clara Dias, in Viabilidade http://www.lusoneonatologia.net/usr/files/publications/ff13c5881751fe6f1b9c3f32f005d7fd.p df).

Note-se que a filha dos postulantes encontrava-se na 35 semana de vida, nono ms de gestao, ou seja, era plenamente hbil vida ps-uterina, autnoma no seu desenvolvimento, apenas no independente, porque necessitava, ainda, por mais alguns dias, da "alimentao" que lhe provia sua me (alimentao aqui compreendida como o sustento para a sua sobrevivncia no ambiente intra-uterino). O ser que tinha transitria e brevemente o ventre materno como o seu abrigo sequer se confundiria com o seu "continente", segundo as tradies romansticas: "portio mulieris vel viscerum" (Caio Mrio da Silva Pereira,
Instituies ao Direito Civil, 23 ed., Editora Forense, Rio de Janeiro: 2009, p. 183). No!

Era indivduo totalmente autnomo, intrinsecamente dotado de individualidade gentica, emocional e sentimental, como interessantemente relata Mrcio Accioly de Andrade na obra Dignidade da Pessoa Humana, Fundamentos e Critrios Interpretativos (Organizado por Agassiz Almeida Filho e Plnio Melgar, Editora Malheiros, So Paulo: 2010, pp. 140/141):
Outros fenmenos semelhantes aos que ocorrem nas pessoas adultas so tambm constatados nas pessoas dos conceptos, como o sonho,
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que detectado por exame eletroencefalogrfico, so caracterizados e observados pelos movimentos oculares no cristalino fetal; a reao a estmulos do som, revelado por meio da acelerao cardaca ou da realizao de movimentos; a capacidade degustativa demonstrada atravs da introduo de acar pelo lquido amnitico ocasionando o aumento da deglutio e a diminuio com substncias amargas.

Aguardava, pois, to-s o parto para que desse seguimento ao desenvolvimento que se iniciara desde a concepo. O Cdigo Civil Brasileiro, no art. 2, concebe como necessrio aquisio da personalidade civil, o nascimento com vida (teoria natalista), resguardando, todavia, desde a concepo, os direitos do nascituro (teoria concepcionista). Se certo que a lei brasileira previu como aptos a adquirirem direitos e contrarem obrigaes, os nascidos com vida, dotando-os de personalidade jurdica, no excluiu do seu alcance aqueles que, ainda no nascidos, remanescem no ventre materno, reconhecendo-lhes a aptido de ser sujeitos de "direitos". Nessa toada, o legislador resguardou aos nascituros: direitos relacionados com a garantia do seu por vir (v. g. direito aos alimentos gravdicos, penalizao do aborto, direito assistncia pr-natal), com o resguardo do seu patrimnio (v. g. doao; posse em nome do nascituro; percepo de herana ou legado), com a preservao da sua dignidade enquanto ser humano em formao (direito ao nome; ou, em infeliz situao como a presente, aos cerimoniais fnebres), desse rol no havendo excluir-se a indenizao securitria a ser alcanada aos ascendentes do segurado falecido em face do seu passamento. Quando do julgamento da constitucionalidade da lei da Biossegurana (Adin n. 3.510/DF), em que pese tenha manifestado sua adeso teoria natalista, no deixou de registrar, o e. relator Min. Carlos Ayres Brito, o
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transbordamento do princpio da dignidade da pessoa humana ao ser em formao, de forma a preservarem-se os interesses daquele que "desaguar" no indivduo-pessoa, pontificando em voto de destacada judiciosidade que:
Sucede que - este o fiat lux da controvrsia - a dignidade da pessoa humana princpio to relevante para a nossa Constituio que admite transbordamento. Transcendncia ou irradiao para alcanar, j no plano das leis infraconstitucionais, a proteo de tudo que se revele como o prprio incio e continuidade de um processo que desgue, justamente, no indivduo-pessoa. Caso do embrio e do feto, segundo a humanitria diretriz de que a eminncia da embocadura ou apogeu do ciclo biolgico justifica a tutela das respectivas etapas. Razo porque o nosso Cdigo Civil se reporta lei para colocar a salvo, 'desde a concepo, os direitos do nascituro' (do latim 'nasciturus'); Se se prefere - considerado o fato de que o fenmeno da concepo j no exclusivamente intra-corpreo -, direitos para cujo desfrute se faz necessrio um vnculo operacional entre a fertilizao do vulo feminino e a virtualidade para avanar na trilha do nascimento. Pois essa aptido para avanar, concretamente, na trilha do nascimento que vai corresponder ao conceito legal de 'nascituro'. Categoria exclusivamente jurdica, porquanto no-versada pelas cincias mdicas e biolgicas, e assim conceituada pelo civilista Silvio Rodrigues (in Direito Civil, ano 2001, p. 36): 'Nascituro o ser j concebido, mas que ainda se encontra no ventre materno'."

Assim tambm, a e. Min. Carmen Lcia que, discorrendo sobre o princpio da dignidade, ponderara:
A espcie humana h que ser, pois, respeitada em sua dignidade, manifestada em cada um e em todos os homens, porque a condio digna de ser membro desta espcie toca todos e cada qual dos que a compem. Por isto que as constituies mais recentes mencionam a humanidade como o ponto que se busca atingir no respeito aos direitos. Significa que o princpio constitucional da dignidade humana estende-se alm de cada pessoa, considerando todos os seres humanos, os que compem a espcie, dotam-se de humanidade, ainda que o direito sequer ainda reconhea (ou reconhea precariamente, tal como se tem na frmula da Conveno Nacional de tica francesa de pessoa humana em potencial) a personalidade. o que se d com o embrio e com o morto, que no dispe das condies necessrias
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para titularizar a personalidade em direito (pelo menos em todas as legislaes vigentes, hoje, no mundo), mas que compem a humanidade e so protegidos pelo direito pela sua situao de representao da humanidade.

Com efeito, no haveria, sequer, necessidade de se proceder nova exegese do dispositivo de lei (art. 2 do CCB) que reconhece o incio da personalidade civil - no o que aqui se pretende - seno evitar o esvaziamento da existncia digna de um ser humano que chegou, de forma to serdia, morte, preservando-se, ainda, o ideal que todo o pai faz em torno do seu filho, sua significao, sua relevncia na vida familiar. Voltando a ateno inestimvel contribuio alcanada ao tema no acrdo j referido, trago lembrana breves e pertinentes consideraes, naquela assentada, feitas pelo Min. Gilmar Mendes:
Independentemente da concepo que se tenha sobre o termo inicial da vida, no se pode perder de vista - e isso parece ser indubitvel diante de qualquer posicionamento que se adote sobre o tema - que, em qualquer hiptese, h um elemento vital digno de proteo jurdica. Muitas vezes passa despercebido nos debates que no preciso reconhecer em algo um sujeito de direitos para dotar-lhe de proteo jurdica indisponvel. (...) Assim, a questo no est em saber quando, como e de que forma a vida humana tem incio ou fim, mas como o Estado deve atuar na proteo desse organismo pr-natal diante das novas tecnologias, cujos resultados o prprio homem no pode prever.

No presente caso, sonegar-se o direito cobertura pelo seguro obrigatrio de danos pessoais consubstanciados no fato "morte do nascituro" entoaria, ao fim e ao cabo - especialmente aos pais j combalidos com a incomensurvel perda - a sua no existncia, malogrando-se o respeito e a dignidade que o ordenamento deve reconhecer e reconhece inclusive quele que ainda no nascera (art. 7 da LF n. 8.069/90). Relembro magistrio de Silmara Juny Chinelato a reconhecer o alcance
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do conceito de criana ao nascituro, assim pontificando: Tendo em vista que o nascituro um ser humano, plenamente defensvel possa ser includo no conceito de criana do Estatuto da criana e do Adolescente, segundo interpretao sistemtica do ordenamento jurdico (in Novo Cdigo Civil Questes Controvertidas, Coordenao Mrio Luiz Delgado e Jnes Figueiredo Alves, Ed. Mtodo, So Paulo: 2004, p. 361). Sobrelevando-se os direitos tutela da pessoa humana, tenho por plenamente possvel extrair da legislao infraconstitucional que disciplinara o seguro obrigatrio a contemplao do direito indenizao pela morte do nascituro. Com efeito, a reproduo da essncia humana. No fato raro no Brasil a ocorrncia de acidentes automobilsticos alis, fato por deveras lamentvel - no se mostrando menos corriqueiro restarem envolvidos, em ditos acidentes, mulheres gestantes, que, pelo delicado estado em que se encontram, acabam, fatalisticamente, perdendo os filhos que aguardam. Com a vnia das relevantes vozes em contrrio, no logro retirar essa importante parcela da populao brasileira do alcance de seguro obrigatrio, seguro que, como bem destacou o e. relator, tem carter especial devido a sua marcante finalidade social, voltado a minorar os deletrios danos pessoais causados s vtimas de sinistros automobilsticos. No se pode negar ter sido, a filha dos demandantes, vtima do relatado incidente. Da mesma forma, no vejo espao para se diferenciar o filho nascido daquele plenamente formado, mas ainda no tero da me, para fins da pretendida indenizao, ou mesmo daquele que, por fora do acidente, acabe tendo o seu nascimento antecipado e reste a falecer minutos aps o parto. A pretensa compensao advinda da indenizao securitria estaria
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voltada a aliviar a dor talvez no na mesma magnitude, mas muito semelhante sofrida pelos pais diante perda de um filho, o que, ainda assim, sempre se mostra quase impossvel de se determinar, como bem j reconhecera esta Terceira Turma quando do reconhecimento de dano moral pela morte do pai quele que ainda no havia logrado nascer (Resp n. 931.556/RS). Relembre-se a ementa desse paradigmtico precedente:
RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DO TRABALHO. MORTE. INDENIZAO POR DANO MORAL. FILHO NASCITURO. FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. DIES A QUO. CORREO MONETRIA. DATA DA FIXAO PELO JUIZ. JUROS DE MORA. DATA DO EVENTO DANOSO. PROCESSO CIVIL. JUNTADA DE DOCUMENTO NA FASE RECURSAL. POSSIBILIDADE, DESDE QUE NO CONFIGURADA A M-F DA PARTE E OPORTUNIZADO O CONTRADITRIO. ANULAO DO PROCESSO. INEXISTNCIA DE DANO. DESNECESSIDADE. - Impossvel admitir-se a reduo do valor fixado a ttulo de compensao por danos morais em relao ao nascituro , em comparao com outros filhos do de cujus, j nascidos na ocasio do evento morte, porquanto o fundamento da compensao a existncia de um sofrimento impossvel de ser quantificado com preciso. - Embora sejam muitos os fatores a considerar para a fixao da satisfao compensatria por danos morais, principalmente com base na gravidade da leso que o juiz fixa o valor da reparao. (....) Recurso especial dos autores parcialmente conhecido e, nesta parte, provido. Recurso especial da r no conhecido. (REsp 931556/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/06/2008, DJe 05/08/2008)

Por derradeiro, no haveria ainda considerar-se empecilho o fato de o nascituro, em no possuindo personalidade jurdica, no ser apto transmisso de direitos aos seus ascendentes, porque aqui se est diante de contrato de seguro (em que pese legal). Os beneficirios da indenizao no sero chamados ao plo ativo da relao obrigacional por fora de vnculo hereditrio, seno obrigacional. A LF n. 6.194/74, ao referir-se aos beneficirios do seguro reportou-se,
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no seu art. 4, ao art. 792 do CCB. Aclarara, simplesmente, por se tratar de seguro obrigatrio, em que no h beneficirios indicados consensualmente, que os beneficirios deveriam manter vnculo parental (hereditrio) com o segurado. Assim o faz para sistematizar o seu reconhecimento, evitando-se a pouco fecunda indicao de tal ou qual beneficirio (pais, filhos, irmos etc.). Ora, no caso dos autos, no h dvida acerca de quem eram os ascendentes (pais) da vtima do acidente, devendo eles figurar como os beneficirios da indenizao e no como seus herdeiros. Nessa linha e por todo exposto, pretendendo os recorrentes a percepo da indenizao securitria pela morte da sua filha, ocorrida,

incontroversamente, por fora de acidente automobilstico terrestre, direito que, entendo, vem resguardado na LF n. 6.194/74, voto no sentido de dar provimento ao recurso especial, julgando procedente o pedido inicial e condenando a parte r ao pagamento da indenizao prevista no art. 3, inciso I, da LF n. 6.194/74. O valor da condenao ser acrescido de correo monetria desde a propositura da demanda e juros legais moratrios desde a citao. Arcar a requerida com as custas e honorrios advocatcios do procurador dos autores, que arbitro em 15% sobre o valor atualizado da condenao. o voto.

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