CONCEITO No existe no mbito do direito privado, provavelmente nenhum outro instituto mais discutido (WBM) Inmeras so as definies sobre

o casamento que tm, assim, carter histrico e refletem as diferentes concepes filosficas, jurdicas ou religiosas prevalentes quando formuladas. A ideia de casamento evoluiu nas sociedades e culturas, entre outras, dos hebreus, gregos, romanos, Idade Mdia e no sculo XX, j estando esta defasada para a presente gerao. A definio romana clssica era a de que o o casamento a conjuno do homem e da mulher que se unem para toda a vida, a comunho do direito divino e do direito humano. Cristianismo: deu o manto de sacramento da unio fsica e espiritual indissolvel. Bevilqua : concepo contratualista: contrato bilateral solene de unio indissolvel entre homem e mulher; que legitima as relaes sexuais; estabelece a comunho da vida e interesses com o compromisso de educar a prole. Washington de Barros Monteiro: a unio permanente entre o homem e a mulher, de acordo com a lei, a fim de se reproduzirem, de se ajudarem mutuamente e de criarem seus filhos. Ponte de Miranda: casamento o contrato de direito de famlia que regula a unio entre marido e mulher. Jos Lamartine Correa de Oliveira: negcio jurdico de Direito de Famlia por meio do qual um homem e uma mulher se vinculam atravs de uma relao jurdica tpica (relao matrimonial). Esta uma relao personalssima e permanente que traduz a ampla e duradoura comunho de vida Nesta definio se retirou a palavra contrato visto que tem aplicao aos negcios patrimoniais (nego jur de direito das obrigaes)
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NATUREZA JURDICA Originalmente, foi religioso em todas as pocas e seitas. Para a Igreja Catlica o sacramento feito por Cristo; o Indissolvel; o Regulado pelo Conclio de Trentro (1563). Mas tambm um ato civil estruturado na lei e na doutrina civilista. A CF/88 no define a natureza jurdica do casamento; prioriza a constituio da famlia sem lhe dar exclusividade pois fala em entidade familiar: art. 1511 = igualdade de direitos e deveres dos cnjuges (o art. 226 3 da CF.) Muitas so as questes apostas ao casamento: o um instituto de direito privado ou de direito pblico ? O casamento transcende o d. Privado?
No h um consenso sobre a natureza jurdica na doutrina:

Algumas definies: Caio Mrio: contrato especial (contrato de direito de famlia) Orlando Gomes: contrato de feio especial Washington Monteiro: uma instituio Arnold Wald: ato jurdico solene que no tem natureza contratual Existem as seguintes correntes: 1) Concepo clssica (Individualista /Contratualista) Originou-se do direito cannico e foi adotada pelos jusracionalistas do sc. XVIII. Adotado pelo Code e pela Escola da Exegese, floresceu no sc. XIX e na doutrina civilista do sc. XX. Pelo contexto histrico, a adoo da concepo na Frana revolucionria era uma reao ideia religiosa.

2) Concepo institucionalista (supra-individual)

Surge como reao viso contratualista, defendida entre outros, pelos elaboradores do CC italiano de 1865. Para esta corrente o casamento uma instituio social pois reflete uma situao jurdica com regras preestabelecidas pelo legislador para a organizao social da unio dos sexos. Crtica viso Contratualista: o casamento uma grande instituio social, que embora necessite de consentimento mtuo, difere na constituio, modo de ser, durao e efeitos. 3) Concepo Ecltica (mista) Considera o casamento um ato complexo, ao mesmo tempo contrato e instituio. Um contrato especial, de direito de famlia. Caio Mario menciona que, como ato gerador de uma situao jurdica (casamento-fonte) tem natureza contratual; mas diante do complexo de normas que governam os cnjuges durante a unio (casamento-estado) predomina o carter institucional. Pontes de Miranda afere que o casamento feito por meio de um contrato, mas contrato de direito de famlia. Mas o registro civil que lhe d existncia jurdica e os efeitos civis, sendo que estes efeitos resultam do instituto do casamento e no do contrato. A natureza de negcio jurdico de que se reveste o casamento reside especialmente de que ele tem fonte na autonomia privada (na liberdade de se casar, na de no se casar e na escolha do cnjuge). Quanto aos seus efeitos patrimoniais os cnjuges podem escolher pelo pacto antenupcial o regime de bens do casamento. Este espao reservado ao livre consentimento exercido dentro dos limites constitucionais e legais os quais expressam o modelo de conduta definido na ordem jurdica. Reconhecimento geral: h a liberdade para escolher o cnjuge; mas ningum escolhe o contedo dos direitos e deveres, regras de dissoluo e as condies para legitimidade dos filhos.

Considerava que era um contrato, pois havia uma declarao convergente de vontades livremente manifestada objetivando finalidades jurdicas.

A celebrao requer o concurso dos nubentes, mas a celebrao mais do que um contrato, um status ou relacionamento cujos direitos e obrigaes so fixadas pela lei e no pelas partes.

ALGUMAS CARACTERSTICAS DO CASAMENTO

a) Solenidade casamento ato solene; ritual completo e de requisito

formais. A presena do Estado fundamental, pois ele colhe a vontade manifestada pelos contraentes e anuncia e declara o casamento. As formalidades exigidas constituem elementos essenciais e estruturais do casamento e sua inobservncia torna o ato inexistente.
b) As normas que regulamentam o casamento so de ordem pblica e

por isso no podem ser derrogadas por convenes particulares. Casamento: conjunto de normas imperativas visando dar famlia uma organizao social e moral condizente ao homem. c) Estabelece comunho plena de vida, baseada na igualdade de direitos e deveres definidos pelo art. 1.511 = igualdade de direitos e deveres dos cnjuges (o art. 226 3 da CF.) d) Dissolubilidade - caracterstica sem cunho universal Os sistemas jurdicos se dividem predominando o que a consagra. Poucos pases so anti-divorcistas. O divrcio aceito: Como punio ao cnjuge infrator dos deveres conjugais (divrcio sano) OU Para liberar o cnjuge das finalidades no cumpridas. H ainda uma frmula conciliadora: a separao de corpos sem o rompimento do vnculo. Emenda constitucional de junho de 1977 e a lei que a regulamentou (dezembro12\77) aboliu a indissolubilidade do casamento do casamento e regulou o divrcio. O CC 2002 regula o assunto arts. 1.579 /1582. e) Diversidade de sexos elemento no apenas jurdico, mas natural do matrimnio. A ordem jurdica brasileira no admite casamento de pessoas do mesmo sexo. Mas a convivncia entre homens e mulheres no a nica forma de convivncia familiar e comunitria; Os efeitos jurdicos suscitam dificuldades para a vida social da entidade familiar de pessoa do mesmo sexo. Embora parte da doutrina considere que nem mesmo a unio estvel possa ser realizada por pessoas do mesmo sexo por impedimento constitucional (por ex. Carlos Roberto Gonalves) o tema ganhou maior relevncia desde que o Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu, em 5 de maio de 2011, reconhecer a unio estvel entre pessoas do mesmo sexo.

f) No comportam termo ou condio e por isso um negcio jurdico

simples.
g) Permite liberdade de escolha do nubente - consequncia do carter

pessoal. Cabe apenas aos consortes manifestar sua vontade (pessoalmente ou por procurao). A liberdade de casar corresponde a um direito da personalidade.

FINALIDADES - MLTIPLAS E COMPLEXAS

As finalidades so mltiplas, de acordo a viso filosfica, jurdica, sociolgica ou religiosa. Cannica procriao e educao da prole mtua assistncia e satisfao sexual (remedium concupiscentiae) Do ponto de vista da viso contratualista, o amor fsico a satisfao sexual constitui o nico objetivo do matrimnio. Civilmente as mesmas ideias persistem A) PREDOMINNCIA CONSTITUCIONAL Famlia = organismo natural e social Famlia = base cultural da sociedade Carta da ONU (declarao universal dos direitos humanos) art. 16 item 3 : A famlia o elemento natural e fundamental da sociedade e tem direito proteo desta e do Estado. B) TRADICIONALMENTE Finalidade de procriar e perpetuar a espcie.
C) Art. 1511 = Comunho plena da vida e interesses satisfao no

amor recproco (affectio maritalis) impulsionada pelo amor e afeio existente entre o casal e baseada na igualdade de direitos e direitos e mtua assistncia. D) OUTRAS FINALIDADES:

Atribuio do nome esposa e filhos Possvel legalizao de um estado de fato.

EFEITOS DO CASAMENTO
Existem 3 dimenses de efeitos: 1) Efeitos sociais: a constituio de uma famlia.
2) Efeitos pessoais: um status de casado, assim identificado na

sociedade e situaes jurdicas que nascem para os cnjuges: fidelidade, respeito, assistncia, participao nas dignidades. Relaes jurdicas com a prole. Art. 1511 comunho plena com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges PRIORIZA os efeitos pessoais. Art. 1565 pelo casamento homem e mulher assume a posio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia. 1: qualquer um dos nubentes poder adotar sobrenome do outro. Roma = era obrigatrio o uso do nome do marido Brasil = 1890 a mulher tinha o direito de usar o nome do marido CC 1916 = a mulher assume a condio de companheira com o sobrenome do marido. Lei 4.121\62 = idem Lei divrcio = 6.515\77 = tornava opcional a adoo do sobrenome do marido. CC 2002 = Um pode acrescer o sobrenome do outro ao seu Maria Helena Diniz = sem tirar o original STJ 2005 = Pode tirar sim. um pedido feito no processo habilitatrio. Lei 9.263\96 = visa regulamentar o 7 do art. 226 da CF = penalizando a interveno no planejamento familiar. RELAES PESSOAIS ENTRE OS CNJUGES

ROMA = poder de vida e morte sobre a mulher. Cristianismo ameniza o tratamento mas a mantm sujeita ao homem Cod. Napolenico e doutrinas francesas e italianas aludem ao poder marital. 1938 Frana = suprime o poder marital, mas mantm o homem como chefe de famlia. CC 1916 = incapacidade jurdica da mulher casada, em razo do casamento que lhe retirava a capacidade de governar-se a si prpria, colocando-a sob a direo do marido. Lei 4.121/62 = abole a incapacidade e institui a igualdade jurdica.
3) Efeitos patrimoniais: patrimnio comum tema a famlia para a

consecuo de seus fins. Esforo comum dos cnjuges = patrimnio familiar 1) Assistncia pecuniria ao outro consorte; 2) Usufruto dos bens dos filhos enquanto sob o poder familiar; 3) Prestao de alimentos aso filhos; 4) Direito sucessrio. CC 1916 = qualidade sucessria ab intestato na falta de descendentes/ ascendentes. CC 2002 = inclui o cnjuge sobrevivente como herdeiro necessrio. Lei 4.121\ 62 = se o regime no fosse o da comunho universal a lei dava o direito ao usufruto da quarta parte da herana do falecido se houvesse filhos deste ou do casal. E se no houvesse filhos. Usufruto vidual = usufruto no vitalcio = durante a viuvez; se a mulher remaridasse, ela perdia. O CC 2002 suprimiu o usufruto vidual Comunho de aquestos ? H mesmo no regime de separao total. Smula 377 do STF
DIREITO CIVIL. REGIME LEGAL DE SEPARAO LEGAL DE BENS. AQESTOS. SMULA 377. ESFORO COMUM. 1. A viva foi casada com o de cujus por aproximadamente 40 (quarenta) anos, pelo regime da separao de bens, por imposio do art. 258, pargrafo

Mudam as relaes pessoais entre os cnjuges e tambm a situao jurdica da mulher.

A constatao que se faz a seguinte: tanto o regime da separao convencional sem excluso expressa dos aqestos, quanto o regime da separao obrigatria, no eram regimes de separao absoluta de bens, pois em ambos havia quer por lei (CC/16, art. 259), quer por fora da jurisprudncia (Smula 377 do STF) COMUNHO DOS BENS ADQUIRIDOS A TTULO ONEROSO NA CONSTNCIA DO CASAMENTO. ] Com a vigncia do novo Cdigo Civil, o artigo 259 foi revogado e no encontra correspondente legal. Assim, a primeira concluso que se chega que aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002, a separao convencional de bens realmente absoluta, no havendo a comunho dos aqestos. A pergunta que se faz se a Smula 377 continua produzindo efeitos, mesmo aps a revogao de seu fundamento legal o artigo 259 do Cdigo Civil de 1916. A doutrina diverge. Para FRANCISCO JOS CAHALI, em atualizao obra de SILVIO RODRIGUES, a smula est superada e no mais aplicvel a separao obrigatria, que passa a ser um regime de efetiva separao de bens. Mesmo porque sua origem remonta o artigo 259 que no encontra correspondente. Em idntico sentido, MARIO LUIZ DELGADO, JONES FIGUEIREDO, INCIO DE CARVALHO NETO e EUCLIDES DE OLIVEIRA.

3.1) Direito real de habitao CC1916 = Art. 1.611 = se fosse o nico imvel, o vivo poderia morar l (regime comunho universal) CC 2002 = arts. 1414- 1416 = direito de habitar a casa alheia gratuitamente, no podendo alugar ou emprestar, mas morar com a famlia (inclusive decorrente da unio estvel). STJ = no exige o registro imobilirio CC 2002 = art.1831 = mesmo direito em qualquer regime de bens.

nico, I, do Cdigo Civil de 1916. 2. Nestas circunstncias, incide a smula 377 do Supremo Tribunal Federal que, por sinal, no cogita de esforo comum, presumido neste caso, segundo entendimento pretoriano majoritrio. 3. Recurso especial no conhecido. REsp 154.896/RJ, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA, julgado em 20.11.2003, DJ 01.12.2003 p. 357)

Grava imvel partilhado por herdeiros e desvaloriza o mesmo pois ningum quer adquirir tal imvel. Alm disso, o sobrevivente pode ter recebido na partilha grande acervo patrimonial. DEVERES DE AMBOS OS CNJUGES Art.1566 A) Fidelidade recproca: Tem triplo carter = pedaggico, moral e determinante Famlia Ocidental = monogmica, tradio, princpio e lei. Norma cogente (de carter moral e educativo obrigatria e revestida de sano) pois pode ser fundamento de separao judicial. Adultrio no mais crime (lei 11.006\2005) Civilmente condenvel = cnjuge culpado (art. 1.537, I) A quebra do dever de fidelidade se caracteriza com a prtica de relaes sexuais com outra pessoa. Jurisprudncia e doutrina criaram a infidelidade moral considerada injria grave Infidelidade virtual = relao extramatrimonial na informtica B) Vida em comum no domiclio conjugal Famlia = organismo de ordem natural para assegurar a perpetuidade da humanidade. O que identifica a famlia um afeto especial, com o qual se constitui a diferena especfica que define a entidade familiar: o afeto conjugal.

Imvel destinado residncia, desde que seja o a inventariar daquela natureza.

1.513 garante a no interferncia de qualquer pessoa de d. pblico ou privado (em relao desestabilizao da relao conjugal). A interferncia somente admitida quando os direitos fundamentais so vedados na famlia ou famlia substituta (guarda, adoo tutela). Aos pais cabem decidir quanto educao dos filhos. Maus-tratos; opresso e abuso sexual: o juiz pode afastar o agressor da moradia (ECA art. 13 e 130) 1.514 = desfaz a dvida do momento em que se realiza o matrimnio: no momento em que o juiz declara casados ou quando respondem indagao? O pronunciamento do juiz declaratrio e no constitutivo. O momento naquele em que os nubentes se recebem como marido e mulher. Se o juiz no declarar, mesmo assim, esto casados.

HABILITAO
Requisitos e pressupostos Autoridade celebrante; Forma do ato; Pessoas contraentes. Pressupostos: habilitao matrimonial a) Diversidade de sexos b) Celebrao c) Competncia do celebrante Conceito de habilitao matrimonial Ausncia de vnculo matrimonial 1) No estar casado

Unio de pessoas do mesmo sexo = tem espao nos tribunais PROCESSO DE HABILITAO Aptido necessria para os atos da vida civil No se exige provas de que capaz, de que faz um negcio jurdico, faz contrato, registra um filho etc. Apenas em caso de suspeita. Com o casamento, isso no ocorre. Os noivos so obrigados a anunciar a sua aptido. Precisa de REQUERIMENTO (+ docs. Exigidos) ao oficial do registro do distrito de residncia de um dos nubentes, que lhes expea certido de que se acham habilitados para se casarem. Art. 67 LRP 6.05\73

FASES
1.1) DOCUMENTAO = Certido de nascimento (I, art. 1.525 CC) OU a) Justificativa judicial b) Ttulo de nomeao para cargo ou funo pblica c) Atestado passado por mdico designado por juiz d) Ttulo de eleitor / certido de casamento anterior dissolvido 1.2) Se um dos contraentes for menor de idade ser exigida autorizao de ambos os genitores. Se um deles no autorizar, o outro vai ao judicirio (art. 1.631) 1.3) Declarao de 2 testemunhas de que conhecem os nubentes e que desconhecem qualquer impedimento. (art. 1.525) 1.4) Declarao do estado civil Domiclio Certido dos contraentes e dos pais (IV, 1.525) 1.5) Se um dos noivos for vivo ou com casamento anulado ou divorciado. Dever entregar: Certido de bito do falecido; Sentena anulatria; Certido de casamento averbada com divrcio (art.1.525)

2) Pela morte (vivo) 3) Anulao de matrimnio anterior 4) Divrcio homologado

2.1) PROCLAMAS a) pretendentes apresentam documentos b) oficial verifica se esto em ordem c) extrai-se o edital afixado nas circunscries do registro civil dos noivos e, se publicar na imprensa local (1.527) Poder serem dispensadas as proclamas em caso de urgncia para isso precisa apresentar docs. ou testemunha e se dispensar a apresentao (ouve-se o MP) Exemplos: Estado de sade; Parto eminente Viagem inadivel Processo criminal Em caso de oposio, (art. 1.530) apenas se houver m-f que cabe ao judicial. 3.1) CERTIDO Se tudo estiver certo no processo de habilitao e depois dos proclamas (sem oposio) esgota o prazo. O oficial passar a certido com prazo de 90 dias. Se for preciso, pode ela ser revalidada por requerimento. Se a habilitao for indeferida, precisa fazer processo judicial. Se um dos noivos for divorciado no exterior, precisa da Homologao da Sentena Estrangeira no STJ (art. 105, I, i da CF)

O processo de habilitao corre perante o oficial de Registro civil da residncia de qualquer um dos noivos. Quando concludo ouve-se o MP . Parg. 1 do art 67 da LRP.