CRIMES ECONMICOS CRIMES DE SONEGAO FISCAL A EXTINO DA PUNIBILIDADE PELO PAGAMENTO DO TRIBUTO

Professor Doutor Gianpaolo Poggio Smanio Professor da Faculdade de Direito - UPM

1 HISTRICO - A EXTINO DA PUNIBILIDADE COM O PAGAMENTO INTEGRAL DO DBITO ANTES DO

RECEBIMENTO DA DENNCIA.
A Lei n 8.137/90 dispunha, em seu art. 14, que os crimes previstos em seus arts. 1 a 3 teriam extinta sua punibilidade quando o agente (contribuinte ou servidor pblico) promovesse o pagamento do tributo ou contribuio social antes do recebimento da denncia. Esse dispositivo legal foi revogado pelo art. 98 da Lei n 8.383/91, deixando, portanto, de ser efeito do pagamento do tributo antes do recebimento da denncia a extino de

punibilidade. Logicamente, em face do princpio da irretroatividade da lei penal mais severa (lex gravior), essa alterao no teve aplicao aos fatos anteriores. Ocorre que a Lei n 9.249, de 26-12-95, em seu art. 34, restaurou o preceito, nos seguintes termos: art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n 8.137/90 e na Lei n 4.729/65, quando o agente promover o pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia.

Dessa maneira, a causa de extino da punibilidade decorrente do pagamento do tributo antes do recebimento da denncia foi restaurada, voltando a viger em nosso ordenamento jurdico, em face do citado art. 34 da Lei n 9.249/95. Assim, por se tratar de norma penal mais benigna, houve sua retroatividade, nos termos do art. 5, XL, da Constituio Federal, que consagra o princpio da retroatividade da lei mais benigna (lex mitior), atingindo os feitos em andamento, que tiveram, quando preenchidas as condies legais, qual seja, o pagamento do tributo antes do recebimento da denncia, a decretao da extino da punibilidade. Ressalte-se, ainda, que a retroatividade da lei penal mais benigna atinge inclusive a eficcia da coisa julgada. Dessa forma, caso algum haja pagado o tributo antes do recebimento da denncia, sem que tenha gerado o efeito extintivo de punibilidade, em face da ausncia de previso legal poca do pagamento, mesmo que tenha sido posteriormente condenado, a lex mitior retroagir. 2 A EXTINO DA PUNIBILIDADE COM O PAGAMENTO INTEGRAL DO DBITO EM QUALQUER FASE DO PROCESSO. Com o advento da Lei n. 10.684/03, que trata do Refis, o legislador ordinrio alterou o posicionamento tradicional de nosso ordenamento jurdico, passando a considerar que o pagamento integral do dbito, mesmo aps o recebimento da denncia, causa extintiva da punibilidade do autor do delito contra a ordem tributria. Esta a determinao constante do artigo 9o, 2o, da referida Lei n. 10.684/03, nos seguintes termos:

Art. 9o suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1o e 2o da Lei n. 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168A e 337A do Decreto-lei n. 2848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de parcelamento. (...) 2o Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios. Como podemos verificar, o texto legal no faz qualquer meno ao recebimento da denncia ou ao momento processual em que o pagamento pode ser efetuado para que ocorra a extino da punibilidade. Da a concluso necessria de que em qualquer fase do processo o pagamento poder ser feito e o seu efeito ser a extino da punibilidade. Embora o texto legal mencione o pagamento atravs de pessoa jurdica, a soluo dever ser a mesma para o pagamento da pessoa fsica, atravs da utilizao da interpretao extensiva da lei em anlise. Mais uma vez, trata-se de lei posterior mais benfica ao ru e, portanto, tem aplicao retroativa. Neste sentido, decidiu o E. Supremo Tribunal Federal, no Habeas Corpus n. 81.929/RJ, 1a Turma, rel. para o acrdo Min. Czar Peluso, j. 16 dezembro 2003, publicado no informativo STF n. 334, com a seguinte ementa:

AO PENAL Crime tributrio. Tributo. Pagamento aps o recebimento da denncia. Extino da punibilidade. Decretao. HC concedido de ofcio para tal efeito. Aplicao retroativa do art. 9o da Lei federal n. 10.684/03, c/c. art. 5o, XL, da CF, e art. 61 do CPP. O pagamento do tributo, a qualquer tempo, ainda que aps o recebimento tributrio. Importante questo a ser dirimida abrange o alcance do dispositivo legal em relao espcie de tributo devido. Como a referida lei federal no fez diferenciao de tributos para sua aplicao, entendemos ser aplicvel a extino da punibilidade, com o pagamento integral do dbito, para todos eles, quer sejam municipais, estaduais ou federais. A norma que trata da extino da punibilidade de natureza penal e no h que se questionar a competncia federal para a sua edio, abrangendo processos na justia federal ou estadual. Ainda que o Municpio ou o Estado no disponham sobre o parcelamento dos respectivos dbitos tributrios (REFIS), quando ocorrer o pagamento integral do dbito ocorrer a extino da punibilidade, em qualquer fase do processo penal. Conclumos, ento, que o pagamento integral do tributo, passou a ser causa de extino da punibilidade, aplicvel em qualquer fase do processo penal pelos crimes de sonegao fiscal. da denncia, extingue a punibilidade do crime

TJ, 5 T. RHC n 3.651-6/DF, Rel. Min. Cid Flaquer Scartezzini Dirio da Justia, Seo I, 1 ago. 1994 Ementrio n 10/665; TJ/SP, 2 Cmara Criminal Apelao Criminal n 190.532-3/SP Rel. Des. Prado de Toledo 18-12-95; JTJ 156/337 e 158/331.
J

TJ 163/145.

J/SP, 2 Cmara Criminal, Apelao Criminal n 189.041-3 Santa Cruz do Rio Pardo, Rel. Des. Almeida Sampaio, 6-5-96.

TF, 2 T. HC n 31.776, Rel. Min. Orosimbo Nonato, Dirio da Justia, 21 fev. 1952, p. 811; STF, 1 T. HC n 33.736, Rel. Min. Nelson Hungria, Dirio da Justia, 14 jan. 1957, p. 128.