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Módulo 5 - Acordo de Leniência Antitruste
Módulo 5 - Acordo de Leniência Antitruste
Antitruste do CADE
Módulo
5
Acordo de Leniência
Antitruste e demais
instrumentos no Cade e
em outras legislações
Fundação Escola Nacional de Administração Pública
Presidente
Diogo Godinho Ramos Costa
Conteudista/s
Amanda Athayde (conteudista, 2019)
Enap, 2019
e demais instrumentos no
Cade e em outras legislações
Apresentação
Este é o quinto e último módulo do curso. Nele, você estudará os Acordos de Leniência Antitruste
e dos demais instrumentos no Cade e em outras legislações em comparação com os acordos de
outros órgãos.
Sugerimos que você veja o conteúdo dos módulos e responda às questões na ordem em que
estão dispostas. Você é livre para cursar os módulos na ordem que achar melhor - dentro do
período de duração do curso, mas as questões devem sempre ser respondidas para que você
possa avançar dentro de cada módulo. Tenha certeza de que fez tudo, módulos e questões, para
não ter problemas com a obtenção do certificado ao final do curso!
Lembrando: você navegará por todo o conteúdo e atividades em sequência, podendo avançar e/
ou retornar sempre que achar necessário.
Quando os requisitos legais da nova infração denunciada forem atendidos, o proponente receberá
todos os benefícios do Acordo de Leniência Antitruste (art. 86 e 87 da Lei nº 12.529/2011). Em
relação à infração que já está sob investigação da SG/Cade, o proponente poderá beneficiar-se
Caso a empresa e/ou o indivíduo já tenham celebrado um Acordo de Leniência com o Cade em
um determinado mercado e, posteriormente, venham a ser investigados em outro mercado, não
é aplicável o benefício da leniência plus de forma retroativa, pois não apresentaram qualquer
informação nova ao Cade. Nesses casos, fica facultado a eles apenas a celebração de um Termo
de Compromisso de Cessação – TCC.
Ao solicitarem uma leniência plus, a empresa e/ou o indivíduo devem se esforçar para levar ao
conhecimento da SG/Cade as condutas anticompetitivas de que tenham participado, incluindo
novas infrações de que o Cade não tenha conhecimento. Em termos cronológicos, a linha do
tempo que deve ser percorrida pelo proponente para se beneficiar de uma leniência plus, nos
termos do Guia do Programa de Leniência do Cade, está representada na figura abaixo, em que
B representa um segundo proponente para celebrar o Acordo de Leniência.
Tal qual previsto em outras jurisdições no exterior – notadamente nos Estados Unidos –, o Cade
percebeu que o instituto da leniência plus se coaduna com o objetivo maior da sua função
repressiva, especificamente na persecução a cartéis, pois a colaboração da empresa e/ou dos
Para cada nova investigação iniciada pela autoridade antitruste abre-se a oportunidade de que
novas condutas anticompetitivas sejam descobertas, na medida em que cada Representado terá
ainda mais incentivos a reportar ao Cade uma infração desconhecida, a fim de, com isso, receber
uma redução adicional na sua penalidade.
Nesse contexto de leniências plus surge o questionamento: seria possível combinar descontos da
leniência plus com os de TCCs?
Antes de ver a resposta, imagine a seguinte situação: a empresa e/ou o indivíduo já investigados
em um cartel (1º cartel) apresentam ao Cade um novo cartel (2º cartel, ou seja, qualifica-se
para leniência plus), e querem colaborar na investigação do primeiro cartel, por meio de TCC.
Será que eles poderão combinar ambos os descontos? Se sim, como seria feito esse cálculo de
descontos? E como fazer com que essa combinação de descontos não crie desincentivos aos
pedidos de novos Acordos de Leniência, não conectados a investigações já em andamento?
A fim de endereçar essas dúvidas e garantir previsibilidade e segurança jurídica aos administrados,
o Regimento Interno do Cade esclareceu que a empresa e/ou o indivíduo que celebrarem um
TCC com relação a determinada conduta anticompetitiva em investigação (1º cartel) podem ser
beneficiados pela conjugação dos benefícios da leniência plus e do TCC. Para isso, é necessário
que, até a remessa do processo para julgamento, se habilitem para celebração de acordo de
leniência relacionado a uma outra infração, da qual o Cade não tenha qualquer conhecimento
prévio (2º cartel).
A aplicação de ambos os descontos é realizada de modo subsequente (ou seja, primeiro incide
o desconto de uma leniência plus e, posteriormente, o desconto do TCC) e não cumulativa (ou
seja, não se trata de uma simples adição de ambos os descontos). Isso porque o Cade entendeu
que a aplicação cumulativa poderia trazer benefício excessivo à empresa e/ou pessoa física que
praticou cartel em diversos mercados, com possível redução do efeito dissuasório e com possível
desincentivo à ágil apresentação de novas propostas de Acordo de Leniência. Além disso, a
aplicação subsequente possui interpretação que se extrai da própria legislação e mantém a
consistência entre o valor máximo de descontos da leniência plus e do TCC e o valor que seria
aplicado na hipótese de leniência parcial.
Assim, considerando que a negociação do TCC prevê faixas de descontos, a aplicação subsequente
da leniência plus com o TCC pode resultar nos seguintes parâmetros totais de desconto sobre a
multa esperada, tal qual definido no artigo 209, §3º, do RICade.
Entretanto, nenhum requerimento poderá prever redução percentual superior àquela estabelecida
em TCCs com leniência plus já celebrados no âmbito do mesmo Processo Administrativo, dada a
aplicação subsidiária das regras do TCC (art. 209, §4º, do RICade).
Para não prejudicar o Programa de Leniência e de TCCs, para promover maior transparência,
previsibilidade e segurança jurídica aos administrados, a SG/Cade poderá conceder uma
“leniência plus condicional”, conforme a conveniência e a oportunidade, caso verifique a forte
probabilidade de êxito da proposta de Novo Acordo de Leniência. Trata-se de benefício que pode
ser aplicado sob condição suspensiva, ou seja, caso o Novo Acordo de Leniência em negociação
não seja celebrado ou seja declarado o seu descumprimento pelo Tribunal do Cade, o desconto
concedido antecipadamente, na negociação do TCC, deverá ser recolhido como contribuição
pecuniária complementar ao Fundo de Defesa dos Direitos Difusos (art. 250, §2º e 3º, do RICade).
De acordo com o Guia de TCC, caso o novo Acordo de Leniência ainda não tenha
sido celebrado ou não tenha sido declarado cumprido pelo Tribunal, o desconto
da leniência plus será condicional, de modo que será necessária a inserção de
trecho sobre leniência plus no termo (“Da contribuição complementar”), cujo
modelo pode ser acessado no próprio Guia.
Entretanto, não é possível obter descontos de duas leniências plus em um mesmo Processo
Administrativo. O benefício da leniência plus é aplicado apenas uma vez em cada investigação
existente, de modo que a relação é um para um, ou seja, a cada Novo Acordo de Leniência
celebrado, obtém-se o benefício plus em uma das investigações. Veja, na imagem abaixo, extraída
do Guia do Programa de Leniência do Cade, a aplicação dos benefícios da leniência plus a cada
nova investigação.
O Acordo de Leniência Antitruste Parcial pode não dar ensejo ao benefício da leniência plus. O
artigo 86, §7º, da Lei nº 12.529/2011 c/c o artigo 209, caput, do RICade, que tratam da leniência
O Termo de Compromisso de Cessação (TCC) para casos de cartel, por sua vez, é acessível a todos
os demais investigados na conduta anticompetitiva (artigo 85 da Lei nº 12.529/2011), gerando
benefícios na seara administrativa, mas sem benefícios automáticos na seara criminal. Assim,
por conta dessa exposição do Compromissário em relação à seara criminal, os incentivos para
a celebração de TCC tendem a ser diferentes dos incentivos para a celebração de Acordo de
Leniência.
Para auxiliar a sua aprendizagem, analise os dois quadros-resumo em que são feitas comparações
das legislações dos Acordos de Leniência Antitruste (Acordo de Leniência X Termo de Compromisso
de Cessação) e o Acordo de Leniência Anticorrupção.
Em 2017, diante dos resultados positivos obtidos pelas autoridades públicas investigadoras a
partir da celebração de Acordos de Leniência, foi promulgada a Lei sobre Crimes no Sistema
Financeiro Nacional (Lei nº 13.506/2017), que instituiu, nos termos dos artigos 30 a 32, o Programa
de Leniência no âmbito do Banco Central (BC) e da Comissão de Valores Mobiliários (CVM).
Com isso, buscou-se modernizar o instrumental investigativo dessas autoridades pois, diante das
modernas práticas ilícitas dos agentes no mercado financeiro, o mesmo estava defasado.
Para auxiliar a sua aprendizagem, analise os dois quadros-resumo em que são feitas comparações
das legislações dos Acordos de Leniência no Cade (Acordo de Leniência versus Termo de
Compromisso de Cessação), o Acordo de Leniência Anticorrupção no Sistema Financeiro Nacional
(SFN), ou seja o Banco Central do Brasil (BC) e a Comissão de Valores Mobiliários (CVM)
Em 2013, com a aprovação da Lei sobre Crimes de Organização Criminosa (Lei nº 12.850/2013),
delineou-se, em termos precisos e particularizados, um verdadeiro sistema de colaboração
Para auxiliar a sua aprendizagem, analise os dois quadros-resumo em que são feitas comparações
das legislações dos Acordos de Leniência Previstos pelo Cade: o Acordo de Leniência X Termo de
Compromisso de Cessação (TCC), e o Acordo de Leniência no Sistema Financeiro Nacional - SFN
(Banco Central do Brasil - BACEN - e Comissão de Valores Mobiliários - CVM).
LENIÊNCIA
LENIÊNCIA CÍVEL-CRIMINAL ACORDOS DE COLABORAÇÃO PREMIADA
ANTITRUSTE
LENIÊNCIA
LENIÊNCIA CÍVEL-CRIMINAL ACORDOS DE COLABORAÇÃO PREMIADA
ANTITRUSTE
art. 4º)
Apenas com a 1ª
pessoa jurídica e as
pessoas físicas que
atuaram em seu
nome. Ser a primeira empresa a
Ordem de
Se o proponente revelar os fatos desconheci- Não há ordem de chegada
chegada for pessoa física, dos à investigação
apenas com as pes-
soas físicas, sem
beneficiar a pessoa
jurídica.
LENIÊNCIA
LENIÊNCIA CÍVEL-CRIMINAL ACORDOS DE COLABORAÇÃO PREMIADA
ANTITRUSTE
cíveis ou sancionatórias
Não existem
benefícios cíveis (inclusive as ações de im-
automáticos.
Benefícios probidade administrativa)
Possível alteração
Não existem benefícios cíveis automáticos.
cíveis legislativa sobre a
- Suspensão das ações já
responsabilidade
solidária do signatá- propostas ou prolação de
rio da leniência.
decisão com efeitos mera-
mente declaratórios