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PRINCPIO DA IGUALDADE NO PROCESSO PENAL

Princpio da Humanidade O poder de punir no pode impor sanes que atinjam a dignidade da pessoa ou que lesionem a constituio fisiopsquica dos condenados

O princpio da proporcionalidade Em outras palavras, impe a proteo do indivduo contra intervenes estatais desnecessrias ou excessivas, que causem danos ao cidado maiores que o indispensvel para a proteo dos interesses pblicos. O princpio da proporcionalidade um princpio implcito, que no se encontra expresso na Carta Magna, cuja atuao consiste em limitar a atuao do Poder Pblico frente aos direitos fundamentais do indivduo. Como bem assinala BITENCOURT, o princpio da proporcionalidade uma consagrao do constitucionalismo moderno.

PRINCPIO DA IGUALDADE NO PROCESSO PENAL

O PRINCPIO DA IGUALDADE NO PROCESSO PENAL Nilo Ferreira Pinto Jnior Advogado em Natal-RN, ps graduando em Direito Processual pela UNIGRARIO e Licenciado em Filosofia pela UFRN.)
nilojr@digi.com.br <mailto:nilojr@digi.com.br>
Fonte: Texto enviado ao nosso site para publicao www.oguiadodireito.hpg.com.br

I - NOES INTRODUTRIAS SOBRE O PRINCPIO 1.1 - CONCEITO A princpio toda idia de conceito bastante restritiva, traduzindo apenas uma idia abstrata e genrica. No caso do tema explorado, o princpio, podemos dizer que na viso etimolgica originria do latin, principium, significando o primeiro. Na verdade podemos compreender essa etimologia como origem, incio ou comeo de qualquer coisa. Como diriam os gregos arch - donde emanam as coisas. Numa definio inicial podemos entender o princpio, como sendo o ponto de partida e fundamento de um processo de conhecimento qualquer. Entrtetanto, nos deparamos diante de dois outros conceitos: "ponto de partida" e "fundamento" ou "causa". Historicamente o termo princpio foi introduzido na Filosofia por Anaximandro (Simplcio, Fsica, 24,13) e Plato tambm aplicou o termo como causa do movimento (Fedro, 245 c) bem como atribuiu ainda o sentido de fundamento da demonstrao, Teeteto, 155, d). Mas foi Aristteles que primeiro catalogou e enumerou os significados de Princpio. Sendo-os: a. Ponto de partida de um movimento - como por exemplo uma linha ou um caminho; b. O melhor ponto de partida - exemplo, o que facilita a aprender uma coisa; c. Ponto de partida efetivo de uma produo - os alicrceres de uma casa; d. Coisa externa de um processo em movimento - exemplo, um insulto que provoca uma briga; Em suma, princpio o elemento ou postulado que informa a essencialidade regente da fundamentao primeira de algo. Como bem leciona o jusfilsofo Miguel Reale, " Princpios so verdades ou juzos fundamentais, que sevem de alicerce ou de garantia de certeza a um conjunto de juzos ordenados em sistema de conceitos relativos a dada poro da realidade." II - O PRINCPIO DA IGUALDADE 2.1 - A IGUALDADE LEGAL Tomando como base a carta Magna, onde afirma que " todos so iguais perante a Lei" . Referindo-se a todos os brasileiros e os estrangeiros que aqui residem, uma demonstrao da igualdade isonmica em face da Lei, tornando-se numa proposio aximtica, ou seja, evidente por si mesma sem a necessidade da demonstrao. Portanto, mister considerar o posicionamento do mestre Paulino Jacque ao lecionar o seguinte: " a igualdade perante a Lei no era outra coisa que a supresso dos privilgios de nascimento, o desconhecimento dos foros de natureza, e a extino das ordens honorficas, com as respectivas prerrogativas e regalias " bem como a supresso dos ttulos nobilirquicos e de conselho" ( curso de direito constitucional, 3 ed. pag 212)

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Portanto, a liberdade civil fruto da presena democrtica na vida social. A Lei tambm no pretende igualizar os homens, pois isso seria impossvel. O objetivo dar as mesmas oportunidades aos homens, vedando toda e qualquer discriminao entre as partes. Esse o escopo da Carta Poltica e devendo o Estado esforar-se mximo para realizar tal preceito.. Considera-se tambm, de forma natural, as diferenas individuais entre os homens, onde os mais capazes se sobressaem. Sendo assim, no se pode igualizar os desiguais ou o inverso, desigualizar os iguais, desde que, ab initio, tiveram oportunidade iguais para desenvolver suas potencialidades ou obter posies de destaque na vida social. 2.2 - DIREITO A IGUALDADE Aps as consideraes supra, o item ora em comento bem mais amplo uma vez que a igualdade neste caso estendida a outras reas da vida social, como a econmica, portanto, o objetivo do Estado agora a chamada " justia social" e, sem dvidas tem como vetor principal a ' justia econmica" . O direito 'a igualdade o sinnimo de justia distributiva, onde deve-se estabelecer um equilbrio social e economico, no caso, desequilibrando juridicamente os ricos e poderosos em prol dos menos favorecidos ou mais vulnerveis. O reflexo desta igualdade demonstrado no equilbrio estabelecendo o acesso a justia gratuita, como tambm as relaes entre fornecedor e consumidor determinado na legislao protecionista, evitando ainda a explorao do devedor pelo credor. Enfim, para que os que menos possam fiquem processualmente merc dos que mais o possam. Com razo afirma Clio Silva Costa: " O pais de todos. Todos ho de ser brasileiros de primeira classe. No se pode conceder cidadania aos aos ricos e deixar imensa de pobres a condio subalterna de brasileiros de Segunda classe. Nada pode levar a esse desiderato ou se quer manter-se simplesmente o status quo de agora. Pois isso contravem e se choca frente ao postulado constitucional da ' justia social ' " No se pode falar em liberdade sem igualdade, somente numa sociedade que preze igualdade poder atingir a verdadeira liberdade. Entretanto, numa sociedade entre lobos e cordeiros, estes sero servidos como refeio no primeiro instante de fome ou gula daqueles. somente extraindo dos lobos os seus vorazes dentes, desarmendo-os, que podemos imaginar a liberdade de forma razovel, uma vez que a igualdade se faz presente para estabilizar o fiel da balana. Conclumos mais uma vez da lio do mestre Clio Silva Costa ao afirmar que: " A igualdade bsica ou fundamental na democracia social. Sem ela, a liberdade ser uma quimera, a vida ser um insulto e a isonomia, que um aspecto da igualdade, no deixar de ser puro artificio, pura verbalidade, para ingls ver" . III - O PRINCPIO DA IGUALDADE NO PROCESSO EM GERAL Aps uma avaliao crtica, o direito processual reuniu diversos preceitos para fixar os seus elementos essenciais informadores dos sistemas processuais. partindo dos princpios gerais que se alcanar algo particular algo individual e de comum a outros princpios . No se pode jamais excluir de tal anlise, os aspectos polticos do processo, bem como do direito em geral, sob os elementos de natureza tica e moral, libertanto os princpios da tcnica ou dogmas jurdicos e dando-lhe um revestimento de maior relevncia dentro de um contexto processual . A professora Ada Pellegrini Grinover, juntamente com os professores Antnio Carlos de Arajo Cintra e Cndido Ragel Dinamarco, na sua clssica Teoria Geral do Processo, classifica

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eles: quatro regras ideais como " princpios informativos " do processo. So

" a) O princpio lgico - seleo dos meios mais eficazes e rpido s de procurar e descobrir a verdade evitar o erros; b) O princpio jurdico - igualdade no processo e justia na desciso; c. O princpio poltico - o mximo de garantia social, com o mnimo de sacrifcio individual da liberdade e; d. O princpio econmico - o processo acessvel a todos, com vistas ao custos e sua durao. " Nota-se precisamente que alguns princpios gerais so aplicados tanto na esfera do direito processual civil quanto no processo penal, por isso ganham um aspecto ambivalente o generalizado . Afinal, todo o princpio geral . No caso em estudo, um desses princpios a igualdade processual, a qual passaremos a expor com mais nfase . Como j relatamos anteriormente, a igualdade perante a Lei esculpida na Lex fundamentalis, a confirmao da garantia do equilbrio perante o magistrado. Onde as partes e os seus procuradores devero Ter o tratamento isonmico e oportunidades igualitria na defesa de suas razes. A Lei adjetiva civil ao afirmar em seu art. 125,I que compete ao juiz assegurar as partes igualdade de tratamento, enquanto que no processo penal, assevera que o Ru revel dado defensor dativo. E nenhum advogado pode recusar a defesa criminal. Portanto, o coroamento do princpio da igualdade. de bom alvitre lembrar sempre que a igualdade jurdica depende sempre da igualdade econmica, por isso a substncia da igualdade deve primar pela realidade, ou seja, observar sempre a proporo entre os litigante e, oportunizae o tratamento igual aos sibstancialmente iguais. Neste diapaso tambm podemos concluir que devemos tratar desigualmente os decises, para que se possa suprir a contento, as diferenas, e somente ento, alcanar a igualdade substancial, isto , a igualdade por si e em si. Dando-lhe ento um carter permanente, afastando todo e qualquer elemento acidental. IV - O PRINCPIO DA IGUALDADE NO PROCESSO PENAL 4.1 - ASPECTOS GERAIS J tivemos a oportunidade anteriormente de constatar que a noo de igualdade como a de liberdade, bastante varivel, relativa. Cada Estado, cada povo com sua formao histrico -cultural, cada ideologia finda por demonstrar conceitos diversos sobre a igualdade, e assim, aplica ao direito virgente no espao e no tempo. Partindo de uma noo bifurcada da igualdade, onde de um lado podemos denominar de igualdade formal e absoluta e outra viso qual atribuimos o nome de igualdade positiva e real . Enquanto aquela engloba o elemento material esta prima pela proporo . Hodiernamente, h uma tendncia de ordem prtica a igualdade formal deve ser superada apela viso da proporcionalidade atingindo a igualdade real considerando-se as desigualdades individuais. Nessa corrente de pensamento filia-se a festejada professora Ada Pellegrini Grinove, que nos brinda com a sua lucidez ao afirma que : Significa, que em outras palavras que a igualdade tem uma dimenso esttica e outra dinmica. Na dimenso esttica, o axioma de que todos so iguais perante a Lei parece configurar ( ...) mera fico jurdica, no sentido de que evidente que todos so desiguais, mas essa patente desigualdade recusa pelo legislador. Na dimenso dinmica, porm, verifica-se caber ao Estado suprir as desigualdades para transform-las em igualdade real." Fazendo uma anlise das corrente doutrinrias supra, podemos afirmar que a igualdade processual manifesta-se da seguinte forma :

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a. exige-se um tratamento igualitrio das partes que compem a lide e se encontram na mesma posio jurdica no processo . Exemplificado, a posio da testemunha que no so igualdades, exceto em caso justificados; b. A igualdades de armas admitidas no processo para as partes, tambm chamada de par condicio, onde apreciada a exigncia de que se assegure as partes a igualdade de foras no processo penal espelhada na igualdade no Ministrio Pblico e o acusado. 4.2 - A IGUALDADE DE TRATAMENTO AO ACUSADO O princpio da igualdade no processo penal no que se refere ao tratamento do acusado, deve assegurar as oportunidades idnticas aos que figuram em posies contrrias e evitando que se atribua a um, maiores direitos e poderes ou imponham maiores deveres ou nus ao outros. Sobre esta tica, em face do sujeito passivo, todos asseguram que a posio de Ru deve ser tratada igualitariamente , observando as excees peculiares de determinados acusados, como o caso dos doentes mentais ou menores, justificando no caso, a presena do curador. Assim preceitua os artigos 151 e 262 do CPP: CPP.ART.151 Se os peritos conclurem que o acusado era, ao tempo da infrao, irresponsvel nos termos do art.22 do Cdigo Penal, o processo prosseguir, com a presena do curador. CPP.ART.262 Ao acusado menor dar-se- curador. O que a Lei processual penal nestes casos, a compensao da inferioridade fsica ou psquica do acusado, ampliando as suas chances de defesa. Outro momento que espelha o princpio em epgrafe, com relao ao custeio das despesas processuais, para os acusados comprovadamente desprovidos de renda, que no tenham como constituir um advogado de defesa, entretanto, os Estado dever de isentar as custas e garantir a assistncia judiciria gratuita. Ora, louvavem tais princpios garantidores da igualdade, pois, ningum dever ser prejudicado em um processo, simplesmente por ser pobre. Portanto, justificvel a aplicao da igualdade real . Insere- se ainda o dispositivo do artigo 134, pargrafo nico , da Constituio Federal de 1988, que trata da Defensoria Pblica em prol dos necessitados tornando uma essencialidade funo jurisdicional do Estado. respeitado o entendimento do jurista Rogrio Lauria Turcci, ao tercer a seguinte crtica: " esses paliativos, todavia, aqui, como alhures, no tiveram, nem podem Ter, o condo de solucionar o problema. E, acrescidos a eles os relacionados com a deficincia da atuao do profissional do advogado incumbido de efetu-la, verifica-se , realstica e lamentavelmente que, os postulados constitucionais da igualdade e da assistncia judiciria gratuita passaram especialmente em matria criminal da salutar inteno do legislador constituinte quimera dos menos afortunados, de algum dia contar com efetivo patrocnio defensivo de seu direito subjetivo material, precipuamente do de liberdade, relegado ao utpico anseio de assemelhao com assegurados aos economicamente poderosos ..." Mesmo recebendo as devidas crticas, muito embora este loge de um modelo ideal, justificvel, em tese, o tratamento especial aos menores, deficientes mentais e aos necessitados, Discutvel mesmo o desequilibrio causado pelo privilgio de foro para certas autoridades. E agentes Pblicos. Com efeitos, a prpria Carta Magna estendeu a competncia originria, nos casos de julgamento de prefeito, que passa a Ter competncia especial como prerrogativa da funo , ora, s podemos admitir tais casos, exclusivamente em virtude da profisso exercida, (digo profisso) ou cargo poltico ocupado pelo agente, somente se necessrio para a garantia da correta aplicao da justia. Outro teme bastante polmico que perfeitamente encaixvel no tema ora proposto ao presente estudo, o caso da priso especial, o que se questiona se a mesma no vai de

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encontro ao princpio da igualdade e, tambm sobre a sua manuteno no direito processual penal. Na atual legislao o direito diferenciado com relao ao tratamento dos governantes (Presidente, Governadores e Prefeitos), representantes de casa legislativas (deputados, senadores), Membros da Magistratura, do Ministrio Pblico, da Polcia Judiciria . Na verdade exageradamente extensiva o rol dos beneficiados. Contudo, basta que o cidado possua um diploma universirrio para ser merecedor de tal tratamento diferenciado. Mas, vozes importantes do judicirio ptrio comeam a erguer as suas crticas em sentido contrrio, importante verificarmos o brilhante voto do Ministro do STJ, Luiz Vicente Cercchiaro, no RHC n 2.170-0 SP, de 2.10.92: " Por fim, a priso especial, teleologicamente, significa direito da pessoa ficar distante da populao carcerria. A realidade brasileira mostra que, mesmo em relao aos advogados que tm o direito de permanecer em sala especial, de Estado- Maior, nem sempre isso pode acontecer. Desde que no seja imposto tratamento ao condenado, havendo local digno para o portador do diploma, o tratamento especial est respeitado. No obstante, extremamente odioso ns, magistrados, os ilustres advogados, enfim, quem seja portador de diploma de curso superior, receber tratamento diferente da pessoa humilde que no teve s escolas sem oportunidade de se diplomar parece-me flagrantemente inconstitucional este tratamento que nos beneficia. " 4.3 - A IGUALDADE NO PROCESSO PENAL ENTRE ACUSAO E DEFESA Deparamos diante de um tema dos mais importantes par a validade do processo penal, ou seja, onde as partes devero gozar dos mesmos direitos, arcar com os mesmos nus e deveres. A ttulo ilustrativo, se faz mister buscar na doutrina uma pequena introduo, lio do festejado processualista Jos Frederico Marques que nos aclarea o tema em estudo ao afirmar: " dentro das necessidades tcnicas do processo deve a Lei propiciar ao autor e Ru uma atuao processual em plano de igualdade no processo, deve dar a ambas as partes anlogas possibilidades de alegao e prova" Em todo caso, no devemos esquecer da garantia da paridade das armas no Processo Penal, igualando acusador e acusado. Porm, j dito por diversas vezes, tal paridade no exclui a possibilidade, observando as situaes e suas peculiaridades, dar-se um tratamento especial compensatrio, enfim, resguardar no um certo equilbrio de armas. Portanto, esse tratamento diferenciado adotado pela poltica do processo penal, entre acusao e defesa, origina e justifica outros princpios relevantes. Como o caso do in dublo pro reo e favor rei. O primeiro, in dubio pro reo, decorrente do princpio do estado de inocncia onde se deve concluir que , para condenar o acusado, o magistrado dever a certeza de que o ru responsvel pelo delito, outrossim, basta apenas a dvida, isto , a ausncia de certeza, para que se possa absorver o acusado. No segundo caso, o princpio do favor rei, quando existir o conflito entre o jus puniendi do Estado e o jus libertatis do acusado, deve-se decidir em favor deste ltimo, qualquer divergncia de entendimento entre os julgadores, dever trinunfar a liberdade do acusado. Pois bem, a acusao produzida por um rgo oficial, e dispe de todo aparelhamento estatal em seu amparo. Por outro lado o acusado possuidor apenas das suas foras e o auxlio do seu causdico. Como bem observa o professor Antnio Scarance Fernandes, na sua obra Processo Penal Constitucional, ao lecionar o seguinte: " Ademais, o direito em jogo no processo penal a prpria liberdade, que s deve ser restringida quando o juiz adquira pleno convencimento de que ficaram inteiramente evidenciadas a prtica do crime e a sua autoria. Por isso, a Carta Magna no se limitou a assegurar ao ru o exerccio de sua defesa, mas o artigo 5, LV, garantiu-lhe mais - a ampla defesa - , ou seja, defesa sem restries, no sujeita a eventuais limitaes impostas pelo rgo acusatrio." Evidencia-se portanto, que as diferenas surgidas entre o ru e o Ministrio Pblico que encontramos na legislao adjetiva penal no chegam a ser nenhuma afronta ao princpio

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constitucional da isonomia. Com efeito, no admitido como inconstitucional quando o artigo 621 a 631, admitida a reviso criminal e no sendo possvel a reviso pro societate ou, quando o ru utiliza-se do Habeas Corpus e o Ministrio Pblico fica sem impugnar as decises interlocutrias. Se associarmos as idias, observamos que no processo penal, na sua fase indiciria nota-se um desequilbrio em prol do Estado, no sentido da obteno dos indcios no tocante ao fato criminoso. Citado por Tourinho Filho, o jurista Jimez Asenjo preceitua o seguinte comentrio: " difcil estabelecer igualdade absoluta de condies jurdicas entre o indivduo e o Estado no incio do procedimento, pela desigualdade real que o momento to crtico existe entre um e outro. Desigualdade provocada pelo prprio criminoso. Desde que surge em sua mente a idia do crime, estuda cauteloso um conjunto de precauoes para subtrair-se a ao da justia e coloca o Poder Pblico em situao anloga da vtima, a qual sofre o golpe de surpresa, indefesa e desprevenida. Para restabelecer, pois, a igualdade nas condies da luta, j que se pretende que o procedimento criminal ser seno um duelo nobremente sustentado por ambos os contedores, preciso que o Estado tenha alguma vantagem nos primeiros momentos, apenas para recolher os vestgios do crime e os indcios da culpabilidade do seu autor." V - CONCLUSO A ttulo de concluso podemos afirmar sobre o tema proposto, de um modo geral, que a igualdade o signo principal da democracia. Muito embora haja um reconhecimento formal do princpio da igualdade nas diversas Constituies, ao prescrever uma igualdade perante a lei, muito h que se buscar uma igualdade material. At porque os homens nascem e perduram desiguais, mesmo contrariando o que afirma o artigo primeiro da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789. Enfim, a desigualdade uma caracterstica do universo . A igualdade jurdica e formal, visa, unicamente abolir os privilgios e regalias pessoais, portanto o termo igualdade perante a lei uma constate em nossas Constituies, desde o imprio. No caso especfico da igualdade no processo penal, observa-se que tal princpio no deve ser entendido como a simples aplicao da mesma pena para o mesmo delito, A interpretao correta que a lei penal e suas sanes devero ser aplicadas a todos que incidirem na tipicidade definida como crime. Ora, os menos favorecidos economicamente se expem mais aos rigores da lei penal, enquanto os mais aquinhoados de bens materiais se resguardam. O que deve prevalecer no processo penal, a proporcionalidade da igualdade real, sem a qual o pndulo da balana torna-se tendencioso, o que devemos combater so alguns privilgios, em alguns casos, admitidos na Carta Magna, como a inviolabilidade e imunidade parlamentar, muito embora no sendo um atributo pessoal e sim da funo exercida, no se justifica nos tempos atuais. Se assim fosse, entendo que muitos dos tidos como "imunes", como assim j o fazem, usam e abusam de tais prerrogativas e se auto determinam "semi deuses". No olimpo dos valores deve-se primar, acima de tudo pelo justo, que a finalidade do direito. Muito embora no exista justia sem igualdade e, para tanto, justificado somente o tratamento diferenciado dado pelo processo penal, ao tratar os desiguais com desigualdade, pois s assim, o processo enveredar para o equilbrio necessrio para se atingir a JUSTIA.