1 - ORIGEM HISTRICA A confisso de que trata ordenamento jurdico brasileiro tem suas razes no Direito Romano Clssico.

Ocorria, a confisso (confessio in iudicio), quando o ru, levado presena do pretor pelo autor, confessava o pedido, sendo que o processo no chegava a se instaurar para o julgamento da actio pelo judex, valendo a confisso, admitida pelo pretor, como ttulo para ter lugar a execuo contra o ru, que condenara a si mesmo : "confessus pro iudicato est, qui quodammodo sua sententia damnatur, assim afirmou Paulo (Dig. 42, 2, 1.)"[1] Essa construo, pertinente ao perodo da separao do processo em duas fases, in iure e apud iudicem do ordo iudiciorum privatorum, e que desapareceu na poca imperial da cognitio extraordinem, veio, no obstante, atravs das vicissitudes por que passou o direito processual, a partir da queda do Imprio Romano conseqente invaso dos brbaros, a projetar-se no direito processual civil alemo contemporneo.

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Wetzell, ao ordenar em sistema os princpios esparsos sobre o processo comum, que afloravam na vasta e desordenada obra dos autores alemes da primeira metade do sculo XIX, estabeleceu ntida definio de confisso (confessio in iudicio), como sendo aquela que diz respeito apenas aos fatos sobre que se funda a pretenso, no se confundindo com o reconhecimento pelo ru da pretenso (confessio in iure). A confisso (confessio in iudicio) tem por efeito excluir a necessidade de prova do fato confessado. Assim, de par com a confisso judicial (confessio in iudicio), regulada pelo 288 (Gestandnis), que estabelece a desnecessidade de serem provados os fatos alegados por uma parte quando sejam confessados pela parte contrria, no curso do debate oral da causa perante o Tribunal. Vale ressaltar que a confisso (confessio in iudicio), no exime o juiz de proferir sentena de mrito, decidindo a lide de acordo com o direito e com as provas, bem como no vincula o seu pronunciamento em favor da parte beneficiada com a confisso. A admisso da verdade do fato alegado no importa em submisso pretenso exercitada. 2 - CONCEITO A lide qualificada por um conflito inter-subjetivo de interesses protegidos pela ordem jurdica. Esse conflito deriva do fato de duas ou mais pessoas manifestarem interesse por um bem ou uma utilidade da vida, sem que uma ou mais delas renuncie a essa pretenso. O que justifica, pois, de modo geral, a presena das pessoas em juzo a existncia de um antagonismo entre os seus interesses, alm de esse conflito ser solucionado pelo Poder Judicirio em nome da pacificao. Das relaes jurdicas.

Com frequncia, os pedidos formulados pelas partes decorrem de fatos, que so acontecimentos do mundo sensvel, capazes de produzir repercusso na ordem, jurdica. A existncia desses fatos deve ser comprovada pela parte que os alegou, segundo a distribuio legal do correspondente nus (CPC, art. 333, caput, I e II). Todavia em determinados casos, uma das partes acaba admitindo como verdadeiro um fato contrrio ao seu interesse externado na causa e favorvel ao adversrio : com isso, estar configurada a confisso, luz do art. 348 do CPC. A regra contida neste dispositivo legal, alis, foi inspirada na lio de Chiovenda, para quem "confisso a declarao, por uma parte, da verdade dos fatos afirmados pelo adversrio e contrrios ao confitente"(2). No mesmo sentido so vlidos os ensinamentos de Joo Monteiro, citado por Humberto Theodoro Jnior : " confisso a declarao, judicial ou extrajudicial, provocada ou espontnea, em que um dos litigantes, capaz e com animo de se obrigar, faz da verdade, integral ou parcial, dos fatos alegad0os pela parte contria, como fundamentais da ao ou da defesa"(3) Em rigor, contudo, esse conceito de Chiovenda no se ajusta denomada ficta confessio, em que, no h declarao da parte, seno que, ao contrrio, um silncio, do qual se extrai a presuno de aceitao dos fatos narrados pelo adversrio. Se a parte confessar, os fatos deixam de ser controvertidos e, por esse motivo, no necessitam ser objeto de prova ( CPC, art 334, II) precisamente porque a confisso j um meio de prova. Essa particularidade da confisso faz com que a doutrina a ela se referisse como a "a rainha das provas" ( regina probationum; probatio probatissima) e a proclamar que no existe maior prova do que a confisso pela prpria boca (nula est maior probatio quam proprio ore confessio), pois confessar em juzo o mesmo que se condenar (confessus in iure pro condemnato habitur). Porm, esta concepo, que considera confisso a prpria condenao, deve ser vista com ressalvas em face do poder discricionrio e livre convencimento do juiz. Devemos repisar, entretanto, a observao de que a confisso ser inadmissvel quando tiver como objeto fatos relativos a direitos disponveis (CPC, art. 320, II e 351), como se d nas aes de investigao de paternidade, de guarda, educao e alimentos dos filhos etc. Conforme escreveram Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Nery, a confisso, como meio de prova, "tem natureza de negcio unilateral, no receptcio, processual ou no, conforme seja realizada fora do processo ou no."(4) A confisso fictcia (assim como qualquer outra), entrementes, no "pena", a despeito de assim ser considerada por quase toda a doutrina e pela prpria lei (CPC, art. 342, 2). Ora, como afirmamos em outras linhas, a pena pressupe o inadimplemento de uma obrigao e o que a parte tem, apenas, o dever de comparecer em juzo e de responder ao que lhe foi indagado (CPC, art. 340, I). A palavra pena (do latim poena) designa, no plano do direito, qualquer tipo de "imposio, de castigo ou de aflio, a que se submete a pessoa por qualquer espcie da falta cometida"4. S podemos cogitar de "pena", portanto, em tema de confisso, se tomarmos o vocbulo como sinnimo de "consequncia": a parte deve vir a juzo para prestar depoimento pessoal, sob consequncia de serem presumidos verdadeiros os fatos alegados pela parte contrria. Vale lembrar que a confisso apenas um meio de prova, que, como os demais, se presta a formar a convico do julgador em torno dos fatos controvertidos na causa. Por isso, um fato pode vir a ser demonstrado inveraz, ou mesmo pode o juiz desconsiderar a

confisso, se entender inverossmil o fato confessado. Ademais, pelo princpio do livre convencimento motivado, nada obsta que o julgador afaste, na sentena, a confisso. Sendo a confisso um meio probatrio, no deve ser entendida alm dessa limitao, pois, caso contrrio, se abriria perigosa brecha para coluso, permitindo que processos fraudulentos fossem iniciados com um nico intuito de, atravs da confisso, obstar ao julgador a possibilidade de amplamente perquirir os elementos da causa, como por exemplo, se a parte confessasse dvida inexistente apenas para, judicialmente, transferir seus bens a outrem, em prejuzo seus verdadeiros credores.

II DESENVOLVIMENTO
1 - DISTINO DE CONFISSO E RENNCIA AO DIREITO DE AO A renncia ao direito em que se funda a ao, mencionada no art. 269, V, difere da confisso. um ato que s pode ser praticado de acordo com a produo processual, ou seja, pelo autor, enquanto qualquer das partes podem confessar, independentemente do plo processual que assuma. Tambm ato de disposio, e por isso vincula o juiz, ou seja, se o autor renuncia ao direito, no cabe ao magistrado desconhecer o ato, pois, representando disposio de direito, a natural consequencia a homologao pelo juiz; j a confisso no ato de disposio, mas declarao de ciencia de que o fato verdico, e, por isso, no tem efeito vinculante. Alm disso, a renncia, alcana as consequencias jurdicas do fato, enquanto na confisso h a admisso apenas da veracidade do fato, cabedo ao juiz determminar as consequencias que do fato resultam, podendo, alis, julgar favoravelmente ao confitente. 2 - DISTINO DE CONFISSO E RECONHECIMENTO JURDICO DO PEDIDO A confisso no se confunde com o reconhecimento jurdico do pedido, de que fala o art. 269, II, CPC. So as seguintes as principais diferenas : A Somente a confisso meio de prova; o reconhecimento jurdico do pedido uma rencia resistncia oferecida pretenso. B Apenas a confisso pode ser tcita; o reconhecimento do pedido h de ser sempre expresso. Em outras palavras, enquanto o reconhecimento sempre intencional, por refletir a manifestao volitiva da parte, a confisso pode ser inadivertida, pois nem sempre ser produto da vontade do confitente, como na ficta confessio. C O reconhecimento do pedido ato exclusivo do ru; j a confisso pode ser feita tanto pelo autor quanto pelo ru. D S o reconhecimento jurdico do pedido causa de extinao do processo ( CPC, art. 269, II); a confisso, como meio de prova, deve ser codsiderada na oportunidade do proferimento da sentena.

E O objeto da confisso so os fatos; o do reconhecimento, o direito invocado pela parte contrria. F A confisso nem sempre faz com que o confitente fique vencido na demanda, ao passo que o reconhecimento juridico do pedido, em regra, conduz a uma solio do conflito em favor da outra parte. 3 - ELEMENTOS DA CONFISSO Podemos identificar na confisso, segundo o magistrio de Arruda Alvim, trs elementos, que se encontram intimamente interligados, a saber : A elemento objetivo ( que diz respeito ao seu objeto); B elemento subjetivo (que diz respeito ao seu sujeito); C elemento intencional ( que refere-se inteno)(6). 3.1 Elemento objetivo O objeto da confisso so os fatos desfavoraveis ao confitente e favorveis ao adversrio. bvio que esses fatos devem Ter sido alegados pela parte e ser, alm de relevantes, pertinetes causa. Moacyr Amaral Santos indica as seguintes condies para que o fato possa ser confessado : (7) 1 Que seja prpria e pessoal do confitente; desse modo, se o fato disser respeito terceiro, o seu reconhecimento pela parte no poder valer como confisso, mas como testemunho. 2 Que seja favorvel parte que o envoca e desfavorvel ao confitente, a siguinificar com isso que a confisso prejudicar, apenas, o confitente e no os terceiros ou os compartes (no caso de litisconsrtes CPC, art. 350), pois os litisconsrtes so considerados, em suas relaes com a parte contrria, como litigantes distintos, motivo por que, em princpio, os atos e omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros ( CPC, art. 48). 3 Que o fato seja suscetvel de renncia. A confisso s possvel se os fatos se referirem direito a que o confitente poderia renunciar ou sobre ele transigir, porquanto a confisso incidente em direitos indisponveis ineficaz ( CPC, art. 351). 4 Que o fato seja de tal natureza que a sua prova no exija forma especial. Em determinados casos a lei exige que a prova do fato ou do ato seja especial, como acontece com os pactos antenupciais : o art. 134, I, CC, afirma ser da substncia do ato a escritura pblica. Vale Lembrar a regra escrita no art. 366 do CPC, segundo aqual, quando a lei impuser, como da substncia do ato, o instrumento pblico, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, poder suprir-lhe a falta. 3.2 Elemento subjetivo O ponto de referncia aqui no o fato confessado, mas a pessoa do confitente, de quem se requer possuir capacidade e legitimao. Capacidade, porque se h de verificar se ele capaz; sendo incapaz, a doutrina divide-se quanto a possibilidade de haver confisso.

Embora a confisso constitua ato da prpria parte, a lei consente que seja efetuada por intermdio de mandatrio, desde que dotada de poderes especficos para isso ( CPC, art. 349, nico). Tambm o advogado poder confessar em nome de seu constituinte, bastando que da procurao conste o necessrio poder ( CPC, art. 38). 3.3 Elemento intencional O elemento intencional aquele leva a parte a confessar, ou seja, a conscincia do que faz, livre de pretenses ilegtimas e de equvoco tipificvel como vcio ( de ato jurdico). Entretanto, se houver confisso maculada pelo erro, pela coao ou pelo dolo, esta poder ser anulada (art. 352, I), enqunto pendente o processo, ou, se transitada em julgado a sentena de mrito, nela fundada, poder ensejar direito ao rescisria (arts. 352, II e 485, VIII). Vem afirmando a doutrina, de maneira praticamente pacfica, que a confisso pressupe a vontade de o confitente reconhecer como veradeiros os fatos contrrios ao seu interesse e favorveis ao adversrio, de tal arte que nesse ato volitivo se assentaria o animus confitendi. 4 REQUISITOS DA CONFISSO Os requisitos da confisso nada mais seriam do que os elementos da confisso, porm tratados de maneira mais sucinta e objetiva) Como a confisso importa verdadeira renncia de direitos (os possveis direitos envolvidos na relao litigiosa), s as pessoas maiores e capazes podem confessar. E, assim mesmo, apenas quando a causa versar sobre direitos disponveis ou quando o ato no for daqueles cuja eficcia jurdica reclama forma solene. Destarte, podem-se arrolar os seguintes requisitos para a eficcia da confisso, segundo Humberto Theodoro Jnior(8) I capacidade plena do confitente; os representantes legais de incapazes nunca podem confessar por eles; II inexigibilidade de forma especial para a validade do ato jurdico confessado (no se pode confessar um casamento sem demonstrar que ele se realizou com as solenidades legais; ou a aquisio da propriedade imobiliria sem a transcrio no Registro de Imveis); III disponibilidade do direito relacionado com o fato confessado. 5 - ESPCIES DE CONFISSO De acordo com o lecionado por Jos Carlos Barbosa Moreira(9), a confisso pode ser judicial ou extrajudicial (art. 348, 2 parte). 5.1 - Confisso judicial

A confisso judicial (obtida dentro do processo, como meio de prova) pode ser real ou ficta. 5.1.1 - Confisso judicial real A confisso real aquela surgida por manifestao da vontade do confitente. Ela subdivide-se em : a- Espontnea, quando requerida pelo confitente, sendo admissvel a qualquer tempo e podendo ser feita pela prpria parte, pessoalmente, ou por procurador investido de poderes especiais (arts. 38 e 349, pargrafo nico); deve ser reduzida a termos nos autos (art. 349, caput, 2 parte). De modo geral, feita por meio de petio, da por que tambm denominada confisso por petio. preciso entender, porm, que essa petio no se restringe forma escrita (conquanto esta seja a mais frequente), pois petio significa o ato de pedir e isso pode ser realizado sob a forma oral, em audincia. Nessa modalidade de confisso o elemento intencional est presente, pois o ato de reconhecer um fato contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio decorre da vontade do confitente. Logo, essa confisso sempre expressa. Estabelece o art. 348 do CPC que a confisso espontnea, desde que requerida pela parte, constar de termo que ser juntado aos autos. Entretanto, nada impede que essa confisso conste da prpria ata da audincia. A prudncia sugere que o juiz procure saber as razes pelas quais a parte confessou de modo voluntrio. Afinal, se a parte, em seu articulado (petio inicial ou resposta), impugnou os fatos alegados pelo adversrio, no mnimo sensato buscar saber por que motivo ela agora aceita, com espontaneidade, como verdadeiros esses mesmos fatos essa preocupao, em que o juiz procure saber as razes conducentes a essa confisso, prende-se particularidade de que esse ato da parte pode ser sintomtico de eventual concluio com a parte contrria, com o objetivo de prejudicar terceiros ou de fraudar a lei. b Provocada, quando obtida mediante interrogatrio da parte, em seu depoimento pessoal (art. 349, caput), na audincia de instruo e julgamento ou noutra especialmente designada para tom-lo. Segundo o sistema do CPC, a que se origina do depoimento pessoal do litigante. Aqui no h a inteno, a vontade da parte em confessar; a sua confisso provocada por meio de perguntas que lhe so formuladas pelo juiz, pela parte contrria, pelo Ministrio Pblico. Trata-se, por outro lado, de confisso expressa porquanto foi manifestada pelo depoente. Muitas vezes o juiz, por fora de sua experincia ou natural habilidade, ao formular perguntas s partes, acaba fazendo com que estas admitam, ainda que de maneira inadvertida, acidental, como verdadeiro um fato contrrio aos seus interesses e favorvel ao adversrio, configurando com isso, a confisso provocada. Pouco importa, para isso, que a pergunta tenha sido formulada pela parte contrria, pelo Ministrio Pblico ou por iniciativa do prprio juiz; o que conta, para que a confisso se caracterize, o fato de a parte acabar expedendo uma declarao que se coloca em antagonismo com a que formulara na inicial ou na contestao, e, acima de tudo, em harmonia com o que foi afirmado pelo adversrio. 5.1.2 - Confisso judicial ficta A confisso ficta aquela que resulta, como sano, da recusa da parte cujo depoimento foi requerido, a comparecer ou a depor. "Consiste numa consequncia jurdica de nus processual no cumprido. Se a parte, regularmente intimada ao depoimento pessoal,

deixa de comparecer ou se furta s perguntas, aplica-se-lhe a consequncia da presuno de confisso, admitindo-se como verdadeiros os fatos, a respeito dos quais esta deveria depor. Admite-se, evidentemente, a contraprova." (10)Nessa modalidade de confisso no existe o elemento intencional, ou seja, vontade de a parte confessar, nem mesmo qualquer manifestao desta capaz de permitir a concluso de que aceitou os fatos alegados pelo adversrio. , portanto, uma confisso sem palavras (tcita), que decorre de trs situaes especficas: 1. ausncia injustificada da parte audincia em que deveria prestar depoimento pessoal; 2.recusa, sem justificativa legal, em responder s perguntas que lhe so formuladas; 3.fazer uso de desculpas ardilosas, ao responder s perguntas (arts. 343, pargrafo 2, e 345, CPC). Como se nota, no primeiro caso, a confisso ocorre sem depoimento pessoal, j nos dois ltimos, a confisso ocorre sem depoimento pessoal. Mister se faz afirmar novamente que em todas essas situaes no existe a inteno de confessar. 5.1.3 - Momento da confisso judicial(11) 1) espontnea: a)a qualquer tempo: desde que assim requeira a parte. A respeito desse ato, ser lavrado termos no auto do processo; b)durante o depoimento: tambm espontaneamente pode a parte confessar enquanto depe, tudo constatando do termo do depoimento da parte. 2) provocada: por provocao do juiz inquiridor, pode a parte confessar durante o depoimento ou interrogatrio. Ser a confisso tomada no termo do depoimento ou do interrogatrio. 5.2 - Confisso extrajudicial A confisso extrajudicial aquela que ocorre fora do processo, por escrito, diretamente parte adversa ou seu representante, e no no curso do processo ou dentro deste. Possui o mesmo valor probante que a confisso judicial. Se feita a terceiros, todavia, deve ser recebida com reservas, pois ser objeto de anlise, pelo juiz, em conjunto com as demais provas existentes, principalmente se oral, situao na qual s admissvel caso inexista a exigncia legal de outro meio de prova. A confisso fora dos autos do processo pode ser realizada de modo: a)espontneo, quando: a.1. formulada por escrito, perante testemunhas, em que a parte firme declarao acerca da veracidade de fato que alegado pela parte contrria, ou mesmo oralmente (art. 353, pargrafo nico, CPC). Nesta ltima hiptese s ter eficcia nos casos em que a lei no imponha prova literal, como se d com os pactos antenupciais (art. 34, CC);

a.2. efetuada espontaneamente em outros autos, mediante termo. b)provocado, quando obtida em outros autos do processo, por termo, sem que a parte tenha tido a inteno de confessar. 5.3 - Resumo das espcies de confisso A confisso pode ser: real >>> ficta 2) extrajudicial espontnea >>> provocada 6 - FORMA DA CONFISSO 6.1 - Forma da confisso judicial(12) O CPC disciplina a forma como a confisso judicial pode se dar. Pode vir por escrito para os autos e, se feita oralmente, tomada por termo. No existe, para a confisso judicial, a restrio que o CPC 353 par. nico impe para a extrajudicial. Entretanto, os termos incisivos e genricos do CPC 366 afastam a possibilidade de se fazer por confisso, judicial ou extrajudicial, a prova daquilo que s por escritura pblica se pode provar. O que se permite fazer por confisso oral judicial e a lei no permite por confisso oral extrajudicial (CPC 353 p. nico) a prova de negcio jurdico que exige instrumento por escrito. Nesse sentido, no se admite por confisso oral, quer judicial ou extrajudicial, por fora do CPC 366, a prova de pacto antinupcial, que exige escritura pblica (CC134,I). Mas a lei admite, por confisso oral judicial, mas no extrajudicial (por causa do CPC 353 p. nico), a prova do depsito voluntrio, que deve ser feita por escrito (CC 128, I). 6.2 - Forma da confisso extrajudicial(13) Se feita por escrito, a confisso extrajudicial merece a mesma credibilidade da judicial. Se for feita oralmente ou no bojo do testamento, ser apreciada livremente pelo juiz. Na verdade, todas as confisses sero valoradas e apreciadas livremente pelo juiz. A lei quer aqui significar, apenas, que a prpria existncia da confisso extrajudicial, nos casos que especifica, ser considerada pelo juiz. A lei no impe ao magistrado, nesses casos (confisso oral e confisso feita em testamento), o dever legal de reconhecer esses atos como de confisso. 7 - EFEITOS DA CONFISSO O efeito essencial da confisso reside no reconhecimento quanto a serem verdadeiros os fatos alegados pela parte contrria. Esse reconhecimento pode ser expresso, como nas confisses espontnea e provocada, ou no expresso, como se d na confisso ficta. No primeiro caso (espontnea), a confisso possui eficcia plena, absoluta, uma vez que emana da vontade da pessoa (desde que a sua inteno tenha sido externada sem espontnea provocada

1) judicial >>>

nenhum vcio); no segundo (provocada), a eficcia tambm plena, pois embora a confisso no tenha provindo da vontade da parte, foi por esta manifestada, ainda que de maneira inadvertida; no terceiro (ficta), porm, a eficcia da confisso relativa, porquanto a parte no manifestou nenhuma palavra capaz de espelhar a sua vontade de confessar. Aqui, a confisso, como j foi dito anteriormente, tcita e decorre da ausncia da parte audincia em que deveria prestar depoimento, ou da sua recusa em responder o que lhe foi perguntado ou do fato de utilizar evasivas nas respostas dadas. A confisso ficta traduz uma soluo de ordem prtica que o sistema processual encontrou para superar os problemas decorrentes das atitudes das partes, acima referidas. A presuno da veracidade, como o prprio vocbulo est a indicar, no significa que o fato seja efetivamente verdadeiro. A propsito, j se disse, com ironia, que quase tudo vem para os autos do processo em decorrncia de um conflito de interesses: tudo, menos a verdade... O art. 350 do CPC diz que a confisso judicial faz prova contra o confitente, no prejudicando, todavia, os litisconsortes. Este dispositivo est em perfeita harmonia com o disposto no art.48 do CPC. No entraremos em detalhes, agora, em relao confisso junto ao litisconsrcio, porque este tema ser objeto de apreciao em um tpico especfico. Se uma das partes estiver sendo assistida por terceiro, nada impede que aquela confesse (CPC, art.53). Na oposio, se um dos opostos reconhecer o direito em que se funda o pedido do adversrio, ou confessar, contra o outro prosseguir o opoente (CPC, art.58). Na nomeao autoria presume-se aceita a nomeao se o nomeado no comparecer, ou, comparecendo, nada alegar (CPC, art.68, II). Na denunciao da lide, se o denunciado confessar os fatos alegados pelo auto, poder o denunciante prosseguir na defesa (CPC, art. 75, III). Nas aes concernentes a bens imveis ou direitos sobre imveis alheio, a confisso de um dos cnjuges no valer sem a da outro (CPC, art.350, p. nico). O legislador procurou, com isso, evitar que um dos cnjuges pudesse prejudicar, de maneira intencional ou no, a sociedade conjugal. Em face disso, para que a confisso seja eficaz, nas opes acima mencionadas, imprescindvel que seja manifestada por ambos os cnjuges. No entanto, poder a parte pleitear revogao de confisso. Mas isto, somente poder ocorrer se se provar vcio de consentimento (erro, dolo ou coao).(14) Para furtar-se aos efeitos da confisso assim viciada, o confitente ter, segundo o art. 352, de recorrer a: I ao anulatria, se o processo em que confessou ainda estiver pendente; II ao rescisria, se j houver sentena passada em julgado e a confisso constituir seu nico fundamento. A legitimidade para propor estas aes apenas do prprio confitente. Mas se, depois de iniciada a causa, vier a falecer o autor, seus herdeiros podero dar-lhe prosseguimento (art. 352, p. nico). 7.1 - Efeitos da confisso no litisconsrcio

Os efeitos da confisso se limitam ao confitente, na forma do art. 350 do CPC, no atingindo, absolutamente, os litisconsortes do processo, visto que os litisconsortes so considerados autonomamente (art. 48 e 350 do CPC). Assim, os fatos de um litisconsorte no podero prejudicar os demais, ou seja, "no h aproveitamento de atos entre litisconsortes se tratar-se de disposio de direito (confisso, por exemplo), que atitude que s se reflete na esfera jurdica daquele que de seu direito dispe."(15). Por outro lado, tratando-se de litisconsrcio unitrio, e, justamente porque a deciso dever ser igual para todos, a confisso de um litisconsorte ser ineficaz em relao determinao do resultado da deciso da causa, conquanto possa ser considerada vlida em si mesma, desde que esteja revestida das formalidades. O fato de se dizer que a confisso do litisconsorte unitrio vlida significa que no poder ser revogada pelo litisconsorte confitente e, somente nos casos do art. 352 do CPC, pode ser anulada. No ser, todavia eficaz. Dessa forma, porque vlida, mas ineficaz, ela poder gerar efeitos fora do processo, em relao ao confitente e parte contrria, mas nenhum efeito poder gerar em relao deciso a ser proferida no processo em que foi feita. Para que se verifique a eficcia no processo, necessrio ser que todos os litisconsortes unitrios igualmente confessem, de forma vlida. 8 - CONFISSO E DIREITOS INDISPONVEIS Adverte o art. 351 do CPC no ser admissvel em juzo a confisso que tenha como objeto fatos relativos a direitos indisponveis. Direitos indisponveis so todos aqueles que respeitam aos direitos fundamentais da pessoa, como a vida, a liberdade, a cidadania, a sade, a segurana, a igualdade, a famlia, a proteo maternidade e infncia. Tem-se entendido que so tambm indisponveis os direitos da Fazenda Pblica, levando-se em conta a necessidade de preservao do interesse pblico e de sua permanncia, em cotejo com o interesse particular. H controvrsia doutrinria, no entanto, sobre ser possvel, ou no, a confisso nas separaes litigiosas : alguns juristas entendem que essa separao no constitui direito indisponvel, argumentando com o fato de poder ser objeto de mtuo consentimento, a que outros objetam. Uma soluo intermdia a que se tem procurado estabelecer, a de que se devam considerar disponveis apenas os direitos diretamente ligados dissoluo da sociedade conjugal, considerando-se indisponveis os atinentes, por exemplo, guarda, educao e alimentos dos filhos. O Cdigo Civil, por sua vez, declara no ser suficiente a confisso materna para excluir a paternidade (art. 346). O curador especial, de que trata o art. 9 do CPC, no pode confessar. Esse curador deve ser designado para atender : ao incapaz que no possuir representante legal, ou cujos interesses conflitem com o deste; ao ru preso e ao ru citado por edital ou com hora certa. Alis, o art. 302, nico do CPC, afirma ser inaplicvel ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico o princpio da impugnao especificada dos fatos contidos no caput desta norma legal e de acordo com o qual o ru deve contestar, de maneira especificada, todos os fatos alegados pelo autor, sob pena de tais fatos serem presumidos verdadeiros.

9 - INDIVISIBILIDADE DA CONFISSO A confisso, de regra, indivisvel, "no podendo a parte, que a quiser invocar como prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que lhe for desfavorvel" (CPC, art. 354, primeira parte). H, como se pode perceber, uma ntida simetria entre essa disposio lega e a contida no art. 373, nico, do mesmo diploma lega, segundo o qual o documento particular, admitido expressa ou tacitamente, indivisvel, "sendo defeso parte, que pretende utilizar-se dele, aceitar os fatos que lhe so favorveis e recusar os que so contrrios ao seu interesse, salvo se provar que esses no se verificam." Mais : a escriturao contbil indivisvel, pois se dos fatos provenientes dos lanamentos uns forem favorveis ao interesse do autor e outros desfavorveis, "ambos sero considerados em conjunto como unidade."(CPC, art. 380) Dessa forma, tanto a confisso quanto o documento ou a escritura contbil so legalmente caracterizados pela indivisibilidade; no tocante primeira, vetusta a advertncia de que no deve ser dividida (confessio dividi non debet). "Portanto, o que a norma quer dizer que, ao fundamentar suas alegaes, no pode a parte requerer ao juiz que desconsidere a parcela que no atende a seu interesse, e julgue com base apenas na parte que lhe tenha sido favorvel."(16) O mesmo art. 354 do CPC, todavia, prev, em carter excepcional, a divisibilidade da confisso quando o confitente lhe aduzir fatos novos, suscetveis de constituir fundamentos de defesa de direito material ou de reconveno. Normalmente, a regra legal da indivisibilidade da confisso parte do pressuposto de que esta incide em fatos j relatados no processo; no entanto, h situaes em que, aps a fase dos articulados, so trazidos aos autos outros fatos (fatos novos), justificando, com isso, a sua separao, no tocante aos fatos primitivos, para efeito de definio dos limites horizontais da confisso. que esses fatos, por serem novos, no podem, evidncia, ser alcanados pela confisso. Tanto isso certo que, nos termos da lei, podero constituir fundamento de defesa de direito material, ou, at mesmo, de reconveno. Por isso, Humberto Theodoro Jnior argumenta que "a questo de indivisibilidade da confisso, no entanto, no pode ser examinada sem se atentar para as regras do nus da prova. Assim, se o ru, ao confessar, tem o nus de provar fato extintivo ou modificativo do direito do autor, sua confisso pode ser perfeitamente cindida. Isto porque, ao proferir tese de defesa indireta, o ru admite a veracidade do fato constitutivo do direito do autor e assume o nus processual de provar o outro fato impeditivo, extintivo ou modificativo (CPC, art. 333, II)."(17) Em termos concretos, o que o art. 354, parte final, do CPC, est a dizer que, em se tratando de fatos novos, a confisso no produzir efeitos com relao a estes, mas apenas, quanto aos fatos anteriores, alegados pela parte contrria. Nesse sentido, destaca Humberto Theodoro Jnior : " que esses fatos novos s poderiam ser levados em conta pelo julgador, se o confitente os provasse, segundo a regra legal do onus probandi. H, pois, de distinguir entre confisso pura (a que se relaciona apenas com os fatos arrolados pelo autor) e a confisso qualificada (a que reconhece alguns fatos do autor mas aduz outros que lhe cessam ou restringem a eficcia)"(18) 10 - IRRETRATABILIDADE DA CONFISSO

No consta do Cdigo atual a irretratabilidade da confisso. Porm, da essncia da confisso o ser irretratvel, por conter ela um elemento subjetivo, qual seja, a vontade de confessar. ilgico algum reconhecer como verdadeiro um fato que lhe desfavorvel, e posteriormente pretender que esse reconhecimento seja desconsiderado. 11 - REVOGAO DA CONFISSO A confisso, em princpio, irretratvel; apesar disso, poder ser revogada quando emanar de erro, dolo ou coao. Na fase de elaborao do Projeto do atual CPC, a Comisso chegou a propor emenda ao ento art. 356, com a seguinte redao : "Retratando-se confitente, sob a alegao de erro, dolo ou violncia, o Juiz apreciar a retratao de acordo com seu livre convencimento." Essa emenda, entretanto, foi rejeitada, prevalecendo a regra da irretratabilidade da confisso, conquanto esta possa ser revogada, nos casos j mencionados e que sero a seguir apreciados. Erro. J constava do direito antigo o reconhecimento de que a pessoa induzida em erro era destituda de vontade (cum errantis nulla voluntas sit). No , contudo, qualquer erro que autorizar o desfazimento da confisso, mas somente o erro substancial, assim considerado o que interessa natureza do ato, o objeto principal da declarao, ou algumas das qualidades a ele essenciais (CC, art. 87). Erro substancial ser igualmente o que disser respeito qualidades essenciais da pessoa a quem se referir a declarao de vontade (CC, art. 88). Por isso, erros inexpressivos, sem nenhuma influncia no resultado do julgamento, ainda que tenham existido, no podem ser invocados como fundamento para invalidar a confisso. Temos que o denominado erro de direito, mesmo que relevante, tambm no pode constituir fundamento para revogar a confisso, exatamente porque esta s compreende fatos. Dolo. Originrio do latim dolus, o vocbulo significa, na linguagem jurdica, "toda espcie de artifcio, engano ou manejo astucioso promovido por uma pessoa, com a inteno de induzir outrem prtica de um ato jurdico, em prejuzo deste e proveito prprio ou de outrem."(19) Os atos jurdicos provenientes de atividade dolosa da parte so, por isso, anulveis (CC art. 92). Pelas mesmas razes, a confisso, quando oriunda de dolo, pode ser revogada. Coao. A coao, como causa do desfazimento da confisso, h de ser tal que incuta no esprito da parte fundado receio de dano sua pessoa, sua famlia, ou seus bens, iminente e igual, pelo menos, ao recevel do ato extorquido (CC, art. 98). Ao apreciar a coao, o juiz dever levar em conta o sexo, a idade, a condio, a sade, o temperamento do confitente e todas as demais circunstncias que podem influir na gravidade (CC, art. 99). Por outro lado, no se considera coao a ameaa do exerccio normal de um direito, nem o simples temor reverencial (CC, art. 100). A coao, capaz de invalidar a confisso, tanto pode ser fsica quanto moral. Estabelece o art. 352 do CPC que a confisso poder ser revogada :

A Por ao anulatria, se pendente o processo em que foi praticada (inciso I); B Por ao rescisria, depois de transitada em julgado a sentena da qual constituir o nico fundamento (inciso II). Pontes de Miranda entende existir erro de terminologia no emprego, pelo legislador, do verbo "revogar", na redao do caput do art. 352 do CPC, porquanto correto seria anular. "Anulao no revogao; quem pode revogar retira a voz, no anula."(20) Na verdade, o dispositivo legal mencionado no poderia fazer referncia genrica anulao, pois, se certo que revogar no o mesmo que anular, no menos exato que anular no significa rescindir, embora ambos os vocbulos digam respeito ao desfazimento judicial da confisso. A Aco anulatria. Para logo oportuno recordar que o Projeto do atual CPC recebeu emenda, proposta pelo Deputado Jos Camargo, destinada a suprir a parte do texto que condicionava o desfazimento da confisso ao ajuizamento da ao anulatria, sob o argumento de que seria duvidoso que essa ao declaratria incidental trouxesse vantagem entrega da prestao jurisdicional. Essa emenda, no entanto, foi rejeitada. Nos termos do art. 352, I, CPC, a ao anulatria pressupe que o processo em que a confisso foi realizada se encontre em curso, ou seja, no tenha ainda recebido sentena. Trata-se, portanto, de uma declaratria incidental, para cujo julgamento ser competente o juiz da causa principal (CPC, art. 109). Sendo anulada a confisso, a consequncia ser permitir parte, que havia confessado, produzir as provas necessrias demonstrao dos fatos por ela alegados na causa. Mantida, porm, a confisso, a sentena apreciar a lide sob o pano de fundo das consequncias desse ato da parte. B Ao rescisria. Havendo a sentena transitada em julgado (e produzido, em razo disso, a coisa julgada material CPC, art. 467), os efeitos da confisso somente podem ser revogados mediante o exerccio de ao rescisria. importante observar que s se justificar a ao rescisria se a confisso figurar como nico fundamento da sentena rescindenda (CPC, art. 352, II). O inciso VIII do art. 485 do CPC prev o uso da ao rescisria quando houver fundamento para invalidar a confisso "em que se baseou a sentena", mantendo, desse modo, harmonia com o inciso II do art. 352 do mesmo diploma legal. Assim sendo, se, por exemplo, a sentena rescindenda baseou-se na confisso e em outras provas dos autos, a ao rescisria no ter xito, pois, como dissemos, ela s se justifica, ao rigor da lei, quando a confisso constituir o nico fundamento da deciso, de tal maneira que o resultado julgamento poderia ter sido diverso se no tivesse ocorrido a confisso. Percebe-se, portanto, que o exerccio da ao rescisria, nesse caso, est umbilicalmente submetido influncia que a confisso exerceu no resultado da entrega da prestao da tutela jurisdicional. A legitimidade para ajuizar a ao, seja anulatria, seja rescisria, do confitente, pois, como a consequncia da confisso s alcana ao confitente, no estendendo seus efeitos a terceiros, cabe a ele a iniciativa de propor a demanda visando revogar tal ato e, evidentemente, o nus de demonstrar a ocorrncia do vcio de vontade. Todavia, se este falecer no curso do processo, a ao passar a seus herdeiros (CPC, art. 352, nico). importante ressaltar esta particularidade da lei : a ao s se transmitir aos herdeiros do confitente se este vier a falecer durante o processo, ou seja, se a ao j tivesse sido

proposta. Se a morte do confitente acontecer antes do ajuizamento da ao, esta no poder ser exercida pelos herdeiros, motivo porque a confisso se tornar, em princpio, definitivamente imutvel. Em face disso, podemos afirmar que a confisso irretratvel (art. 352). Entretanto, poder ser "revogada" quando emanada de erro, dolo, ou coao. Quando o processo em que houve confisso, emanada de erro, dolo ou coao, ainda estiver pendente, o meio adequado para a anulao da mesma a ao anulatria; se j findo o processo, a ao ser a rescisria, lembrando que para que esta surta efeitos necessrio que haja, entre a confisso e a sentena, uma relao absoluta de causa e efeito.

III CONCLUSO
A confisso, conceituada no Art. 348 do CPC ("h confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio"), meio de prova, pois revela ao juiz a verdade de um fato que tenha sido alegado por por uma das partes e, embora contrariando seu interesse, admitido pelo confitente. No se trata de ato de disposio, pois no implica necessariamente procedncia do pedido. meio de prova, alcanando apenas o fato alegado, e no as possveis consequncias que do fato possam resultar. A confisso se insere no captulo relativo s provas porque no significa expressar a vontade de favorecer o plo oposto, mas to somente admitir como veraz um fato ocorrido, deixando de a ele contrapor outro meio de prova. Por significar o reconhecimento de um fato contrrio ao interesse da parte, esse meio de prova tem sido supervalorizado. J foi chamado de "a rainha das provas", como se, uma vez ocorrida, se sobrepujasse sobre as demais. No verdade. No h como regra geral, hierarquia entre os meios de prova. Um fato confessado pode vir a ser demonstrado inveraz, ou mesmo pode o juiz desconsiderar a confisso, se entender inverossmil o fato confessado. Ademais, pelo princpio do livre convencimento motivado, nada obsta que o julgador afaste, na sentena, a confisso, porque, por exemplo, teria havido o intuito de acobertar terceiro, e d a soluo fundado em outros elementos probatrios existentes. No se pode entender a confisso alm de sua limitaoprobatria porque, caso contrrio, se abriria perigosa brecha para a coluso, permitindo que processos fraudulentos fossem iniciados com o nico intuito de, atravs da confisso, obstar ao julgado a possibilidade de amplamente perquirir os elementos da causa.

NOTAS
1. COSTA, Moacyr Lobo da. Confisso e reconhecimento do pedido. So Paulo : Saraiva, 1983. p. 2.

2.CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. 1.ed. Campinas : Bookseller, 1998. v.3. p. 118. 3.THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 28. ed. Rio de Janeiro : Forense, 1999. v.1. p. 432. 4 NERY JNIOR, Nelson. Cdigo de processo civil comentado. 4. Ed. So Paulo : RT,1999, p. 851. 5 SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. Rio de Janeiro : Forense, 1967. p. 1138. 6.ALVIM, Arruda. Manual de direito processual civil. 7. ed. So Paulo : RT, 2000. v.2. p. 562. 7.SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. So Paulo : Saraiva, 1977. v. 2. p. 382. 8.THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 28. ed. Rio de Janeiro : Forense, 1999, v. 1, p. 433. 9.MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro. 20 ed. Rio de Janeiro : Forense, 1999, p. 60. 10.WAMBIER, Luiz Rodriguez; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Teoria geral do processo e processo de conhecimento. 2 ed. So Paulo : RT, 1999, v.1. p.508. 11.NERY JNIOR, Nelson. Cdigo de processo civil comentado. 4. Ed. So Paulo : RT,1999, p. 851. 12.idem 13.idem, p. 853. 14.THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 28. Ed. Rio de Janeiro : Forense, 1999, v. 1, p. 434. 15. WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil. 2. ed. So Paulo : RT, 1999. v.1. p. 243. 16. Idem, p.507. 17. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 28. ed. Rio de Janeiro : Forense, 1999. v. 1. p. 435. 18. Idem, p. 435. 19. SILVA, De Plcido. Vocabulrio jurdico. 15. ed. Rio de Janeiro : Forense, 1999. p. 283.

20. MIRANDA, Pontes de. Comentrios ao cdigo de processo civil. Rio de Janeiro : Forense, 1979. p. 43