Artigo submetido para a disciplina de Filosofia do Direito 2010/2 - Direito/Diurno Turma B

Realismo Jurdico Escandinavo

Helena Magalhes Rainer P. Couto Danton Grossi Ricardo Bauer Rodrigo Coelho helenamagalhaes27@hotmail.com rainerpc@gmail.com ricardo-bauer@hotmail.com coelhors@hotmail.com danton_grossi@hotmail.com

Universidade Federal de Minas Gerais

Faculdade de Direito
Resumo:. Abstract:. Termos principais Realismo jurdico, Realismo jurdico escandinavo, Realismo jurdico americano

ste trabalho tem como objetivo apresentar um estudo aprofundado sobre realismo jurdico e sua vertente escandinava. O trabalho est organizado da seguinte forma: (........................). REALISMO JURDICO: CONCEITO NO SENTIDO AMPLO A escola filosfica do Realismo Jurdico surge na sociedade ps-moderna, num perodo de crticas e modificaes racionalidade, como uma tentativa de resposta a uma das perguntas mais fundamentais existentes na cincia jurdica: O que vem a ser o Direito?. Para os realistas, em geral, o direito aquilo que se apresenta no contexto de uma comunidade. , portanto, consoante com a realidade de fato. O direito fato social. Isto posto, mister salientar pontos comuns aos mais variados pensadores dessa escola filosfica. Os realistas, divergncias parte, acreditam na impossibilidade de se estudar o Direito compreendendo-o apenas como um ordenamento de regras postas em ordem hierrquica, j que essas normas sequer existiriam, no fosse o contexto sob o qual foram criadas. Ainda, de forma mais acirrada ou sutil, (dependendo do autor estudado), o dogmatismo propriamente dito combatido por essa linha de pensadores. Instituiram uma verdadeira revoluo no campo jurdico vigente poca, porquanto, at o surgimento dessa linha de pensamento nos entornos do sculo XIX e incio do sculo XX, vigorava o pensamento exegeta de que a aplicao do Direito se vinculava uma anlise de normas pertinentes a um caso em questo, para que, ento, fosse aplicada a norma mais adequada. De sbito, o pensamento realista inverte esse raciocnio; estabelecendo a possibilidade do juiz, enquanto homem, analisar cada caso e escolher dentre diversas normas, aquela que ele julgue ser mais conveniente no momento da deciso. Qualseja, o juiz pode, para o Realismo, escolher a

norma que melhor se aplique ao caso concreto, tendo em vista todo o ordenamento jurdico. Ficam claras, a partir dessa superficial anlise, duas grandes contribuies do Realismo Jurdico para a Cincia do Direito: a denncia acerca da insuficincia das normas jurdicas como elementos caracterizadores do Direito; e a possibilidade de uma deciso jurdica em tribunais caminhar do fato em questo, rumo norma, e no da norma para o fato. Ainda, o pensamento realista pe fim secular discusso entre o Direito ideal e o Direito como o (Direito ideal e Direito real/ Dever ser e Ser), uma vez que, segundo o realismo, tal discusso infrutfera, dado que o Direito aquilo que se decide nos tribunais, e nada mais. REALISMO JURDICO E POSITIVISMO Em se tratando do Realismo Jurdico, no demais salientar suas singularidades em relao a um outro conceito comumente associado a ele, mas que guarda diferenas cruciais: o conceito de Positivismo Realismo Jurdico e Positivismo (lato sensu) se assemelham, de certa forma, quando observamos que ambos propem uma definio anti-valorativa e anti-ideolgica do Direito. Em outras palavras, a semelhana genrica entre Realismo e Positivismo se d na medida em que ambos so contrrios aos conceitos ideolgicos e de valorao do Direito propostos pela corrente de pensamento do jusnaturalismo. No entanto, as semelhanas findam por a, j que, entre o Positivismo e o Realismo jurdico existe uma notria diferena no que tange importncia dada ao critrio de eficcia das normas jurdicas. Enquanto o Positivismo se preocupa em demasia com a Validade dessas normas, e no toma firmemente o requisito da eficcia como essencial definio de Direito; o Realismo j considera esse ltimo conceito o de eficcia como requisito de mxima importncia, pois, como visto anteriormente, a eficcia de uma dada norma,

Manuscrito gerado em 04 de novembro de 2010

Artigo submetido para a disciplina de Filosofia do Direito 2010/2 - Direito/Diurno Turma B num dado contexto, que possibilita sua aplicao pelo juiz naquela situao, tornando-a, assim, o Direito aplicado naquele momento. Desse distanciamento da importncia dada ao requisito da eficcia, surgem outras diferenas marcantes: no Positivismo, Direito o conjunto de normas emanadas do soberano (postas pelo Estado), ao passo que, para o Realismo, Direito o conjunto de normas que so efetivamente aplicadas nos tribunais. Os Positivistas tendem a considerar o Direito como advindo do legislador, enquanto os Realistas consideram o Direito que vem dos juzes. Ainda, perceptvel o enfoque do positivista no conceito de dever ser que as normas podem proporcionar, contrastando-se com a viso realista de que o Direito aquilo que de fato numa determinada sociedade num determinado perodo de tempo. AS DUAS VERTENTES DO REALISMO JURDICO Feitas as consideraes iniciais, para uma melhor compreenso acerca da escola filosfica do Realismo Jurdico, cabe dizer, ainda, que ele se apresenta em duas vertentes primordiais: O Realismo Jurdico Norte-americano e o Realismo Jurdico Escandinavo, que objeto do presente trabalho. Tais vertentes se comunicam em alguns aspectos e divergem em tantos outros. Nesta sesso explicitaremos alguns desses pontos de comunho e de divergncia. O Realismo Jurdico norte-americano e o Escandinavo so contemporneos, e como se desenvolveram em contextos histrico-mundiais semelhantes, compartilham determinados conceitos e idias. Ambas as vertentes, por exemplo, vem nos fundamentos sociolgicos do Direito uma forma de contrariar o puro dogmatismo da norma jurdica. Ainda, acreditam que o direito vlido somente aquele que advm dos tribunais. E sustentam, tambm, a necessidade de investigao do funcionamento dos processos judiciais e administrativos. Contudo, ambas as vertentes possuem suas singularidades. O Realismo Jurdico Escandinavo , por assim dizer, de cunho mais filosfico que seu primo americano, uma vez que este se preocupa muito mais com a investigao minuciosa dos fundamentos do Direito, ou seja: com aquilo que ele em s. Para ilustrar essa diferena fundamental tomamos como parmetro os pensamentos de autores como Karl Olivecrona que tomava o Direito com normas vinculantes como fruto de supersties e crenas do passado. E defendia a idia de que o direito de fato seria uma forma de Psicologia, na qual as normas, embora desprovidas de valores, ainda assim, tentariam influir nas aes individuais das pessoas, dessa forma, as normas existiriam como imaginrios imperativos independentes. E Alf Ross que, para explicar o Direito, divide o Realismo em duas correntes: a do realismo psicolgico e a do realismo condutista. Psicolgico seria o realismo segundo o qual as normas, se aceitas pela conscincia geral da sociedade, se tornariam vigentes. A aplicao em tribunais seria de importncia secundria, uma vez que derivaria dessa aceitao comum. O Realismo Condutista, por outro lado, preocupa-se com a aceitao da norma e a possibilidade de sua aplicao pelos prprios tribunais. .

Sumidades do Realismo Escandinavo cujas idias sero expostas de forma ampla em sesso posterior deste trabalho. Em contrapartida, para o realismo norte-americano, muito maior a preocupao com o influxo social, pois derivado das foras sociais que se do as sentenas nos tribunais; afinal, Direito produto dessas mesmas foras, e , tambm, um instrumento de seu controle. De uma forma geral, podemos caracterizar o Realismo Jurdico Escandinavo pela sua viso de que a juridicidade de uma norma seria constatada no momento de sua aplicao numa situao de fato. Dessa maneira, dada uma situao real, a norma seria legtima e vlida enquanto fosse eficaz para resoluo da questo de fato. REALISMO JURDICO ESCANDINAVO: A DESMISTIFICAO DO DIREITO E DE SUAS CATEGORIAS O movimento realista escandinavo, no dizer de Dennys Lloyd, foi contemporneo do norte-americano, com o qual, alis, como no poderia deixar de ser, tem importantes pontos de contato. Assim como os autores americanos, os escandinavos chamaram a ateno para a necessidade de explorar os fundamentos sociolgicos do direito, numa postura que deveria ser traduzida como um rechao ao dogmatismo da norma jurdica; para eles, o direito vlido no seria outra coisa seno a predio daquilo que os tribunais decidiriam, na exata medida do pensamento americano; sustentaram ser imperioso, ainda, investigar as formas efetivas por que o processo judicial e administrativo funcionam, no aceitando como explicao a existncia de regras escritas que vinculariam os juzes e funcionrios, porque essa explicao seria parcial e deixaria sem justificao incontveis problemas relevantes. De par com possuir muito em comum com o pensamento norte-americano, o realismo jurdico escandinavo mais filosfico do que aquele, porque adentrou mais o problema da realidade jurdica para perscrutar os fundamentos mesmo do direito, aquilo que ele em si. Kalr Olivecrona, um dos mais destacados autores do realismo escandinavo, sustentava que a idia de que existiam normas de direito vinculatrias mero produto da fantasia, derivava mesmo de supersties e crenas do passado. Nesse sentido, o direito no seria mais do que uma forma de psicologia. A seguir faremos um levantamento do pensamento dos principais autores do Realismo Jurdico Escandinavo. A. 1) Principais autores Axel Hgerstrm

Axel Hgerstrm nasceu em 1868, foi professor assistente de filosofia da Universidade de Uppsala, tornou-se professor titular desta cadeira em 1911 at 1933, quando se aposentou. Considerado o fundador do Realismo Escandinavo.

Artigo submetido para a disciplina de Filosofia do Direito 2010/2 - Direito/Diurno Turma B Seu trabalho muito mais crtico do que de produo terica. O tema central de seu interesse foram os problemas do conhecimento e o conceito de realidade. Para o autor o objeto da filosofia do direito a anlise dos conceitos legais realmente em uso, como os conceitos de direitos e obrigaes, de Estado, a investigao da idias sobre a justia e a finalidade do direito bem como o estudo da real funo de instituies legais, como a sano. Ele conclui que no possvel responder questes como os propsitos do direito, as causas de sua validade e fora e os verdadeiros princpios de justia. Todas estas questes so iluses construdas por valores. Alguns termos jurdicos simbolizam algo mstico ou metafsico, noes como direitos e deveres so noes metafsicas, mas noes acreditadas como verdadeiras e por isso verdadeiras. So iluses sociais de extrema importncia social e histrica. No discute qualquer questo valorativa, envolve-se totalmente com o estudo dos FATOS. No se preocupa com princpios guiadores da legislao, da prtica judicial ou da organizao social. Uma construo de Hgerstrm a de que a moral no pode ser julgada como verdadeira ou falsa, cada individuo tem produes de moral individuais construdas em cima de fato sociais. O autor defende uma idia de autonomia moral e individualizao dessa. Ele diz que o papel da Filosofia Moral no o de estabelecer ou buscar princpios morais verdadeiros ou vlidos, mas o de pesquisar sobre a moral atravs de construes histricas, psicolgicas, sociolgicas e conceituais. Hgerstrm crtica em sua obra sumariamente duas coisas. A primeira so os conceitos fundamentais do Direito, a outra o positivismo jurdico. Quanto aos conceitos fundamentais do Direito o jurista escandinavo faz uso de argumentos histricos e principalmente de referncias ao Direito Romano para provar que conceitos como direitos e obrigaes tem um alto grau de misticismo e no passam de idias metafsicas. O autor prope que o Direito a todo tempo faz com que atos naturais revestidos de formas especficas se transformem em atos mgicos, gerando conseqncias no naturais. Entenda como ato mgico: todo ato que produz efeitos que no so resultados de uma causa natural. Algo que acompanha a mgica a representao de atos ou a pronuncia de palavras que causariam um efeito no natural, e se esses no fossem seguidos a mgica no ocorreria. Pois bem tomando o que foi dito como base vamos analisar um negcio jurdico extremamente cotidiano, venda e compra de imveis. Quando compramos um imvel e no realizamos uma escritura pblica o negcio jurdico ausente de validade, no entanto quando realizamos a mesma ao revestida de formalidade o negcio vlido (outro exemplo o casamento, em que as partes tm que proferir as palavras corretas para dar os efeitos desejados ao negcio jurdico). O ritual jurdico transforma o ato natural

em ato mgico. O misticismo da forma no direito nos leva concluso da falta de objetividade dos direitos e deveres. Quanto ao direito positivo, Hgerstrm critica principalmente a teoria da vontade. O direito positivo defende que o direito a representao da vontade de um poder superior criado e provindo do homem, que se apresenta na forma de ordens e declaraes. Esse poder superior assume inmeras faces. H aqueles que defendem que o Estado, o jurista escandinavo prope que tal concepo um absurdo lgico, pois sendo o Estado uma mera criao do pensamento humano, no pode criar e exigir vontade. Outra face desse poder superior a vontade geral aceita, que para Hgerstrm se contradiz na medida em que, essa vontade deve ser entendida ou como vontade de todos ou como vontade superindividual. A primeira negada pela prpria experincia social e a segunda causa um absurdo lgico, como a vontade superindividual, que anula a vontade individual pode explicar e embasar a vontade geral, que nada mais que a soma das vontades individuais. A partir de tais crticas o jurista sueco tenta atravs do empirismo propor que o Direito respeitado, no por ter sido posto por uma vontade superior, mas por um instinto social, uma tica de legalidade e o medo da coao externa, ou seja, a validade do Direito repousa em uma experincia social. Outra critica que o fundador do realismo escandinavo faz ao positivismo jurdico que esse essencialmente permeado pelo Direito Natural. Uma dessas proximidades claras a substituio das fontes inquestionveis do Direito Natural como, costumes, a razo e Deus so substitudos por figuras to artificiais quanto, como o Estado ou a Vontade Geral do Povo. 2) Anders Vilhelm Lundstedt

Anders Vilhelm Lundstedt foi discpulo direto de Hgerstrm, foi integrante do corpo legislativo da Sucia e professor de Direito Civil e Romano da Universidade de Uppsala de 1914 at 1947. Afirmava que as normas so inexistentes, e valendo-se de frmulas verbais pr-constituidas, na verdade, so os juzes que decidem e produzem o Direito. Estes elaboram regras gerais partindo de ideais de utilidade social. As obrigaes jurdicas e os deveres no passam de sentimentos, produtos da subjetividade, e como a obrigao jurdica positiva tem como pressuposto a objetividade dos deveres, ela perde todo o valor. Lundstedt amplia a lista dos falsos conceitos fundada por Hgerstrm, acrescenta idias como direito objetivo, ilcito, relao jurdica, culpa, responsabilidade, justia etc. Para o Sueco a nica realidade dentro do Direito seria o funcionamento da mquina judiciria, que foi criada com base num conjunto de fatores scio-psicolgicos responsveis pela aplicao de sanes que tinham finalidades sociais. Para Lundstedt o Direito simples organizador social, que deve ser considerado como uma mquina de funcionamento contnuo. As atuaes dessa mquina so guiadas pelos impulsos psicolgicos do homem. O jurista diz que sem o Direito seria impossvel o convvio em sociedade, e que o convvio em sociedade geraria e cristalizaria valores sociais que aperfeioariam o maquinrio jurdico. O Direito estaria

Artigo submetido para a disciplina de Filosofia do Direito 2010/2 - Direito/Diurno Turma B em constante mudana, sempre acompanhando as transformaes sociais. A mquina jurdica tem como formas de controle, a administrao da lei ou justia, a execuo dos julgamentos nos tribunais, medidas coercitivas e a atuao de administradores eleitos para cargos sociais. Lundstedt defende que o jurista que atua como autoridade do maquinrio legal deve contribuir e ter conscincia de que parte do contedo deste maquinrio. Eles devem atuar como incentivadores desse organismo vivo que a mquina jurdica. Os juristas tambm devem buscar examinar os fatos jurdicos como eles so para o Direito e no como deveriam ser, processo embasado em uma tica do fato social e no da norma. 3) Karl Olivecrona

sentimento de atividade e de fora. O sentimento cria uma aparncia substancial idia de poder, mantendo a iluso de que existe um poder real. Essa iluso nos d segurana de exigir uma ao de outra pessoa e nos influncia a agir de uma maneira prescrita em situaes especficas. Essa funo fundamental da norma jurdica est tambm presente na essncia da tcnica do direito, quando em um caso concreto o juiz decide entre um conflito de direitos e obrigaes ele reafirma as condutas pertinentes da lei civil. Quanto construo do que Direito, conclui-se que no se trata de obrigao (lato sensu) apenas de um efeito psicolgico nos indivduos, afastando a existncia de direitos e deveres. O que considerado direito deve ser essencialmente fora organizada. Olivecrona afirma que a monopolizao da fora se realiza por meio das normas jurdicas. Os poderes dos membros e institutos do Estado dependem da efetividade psicolgica destas normas. Ou da regulao da fora, que ocorre de forma mais completa nos tribunais, o juiz dotado de poder, restrito e controlado pela atuao da prpria norma, regulamenta e controla a fora. O autor estabelece uma construo em que a aplicao do Direito na sua faceta de efeito psicolgico hierarquicamente superior ao processo de criao, enquanto o processo de criao subordina o processo de aplicao do Direito nos tribunais ao limitar o poder do Juiz. O autor tem um atrito com o Bobbio, pois este afirma que a sua construo de que o Direito fora organizada e forma de monopolizao da fora pelo Estado seria tirada de Kelsen, no entanto o autor afirma que seus escritos so anteriores aos do alemo. 4) Alf Ross

Karl Olivecrona formou-se em Direito pela Universidade Uppsala em 1920. Foi aluno de Vilhelm Lundstedt, professor titular da Universidade de Uppssal de Direito Processual e juiz do Tribunal de Apelaes do sul da Sucia. Olivecrona criou uma categoria de prescries, os imperativos independentes, que so ordens abstratas no naturais nas relaes sociais. As regras jurdicas gerais e abstratas que tratam de direitos e deveres pertencem aos imperativos independentes. Estas que regulam e possibilitam a convivncia social, e com a qual se identifica o Estado. As proposies particulares e concretas so classificadas como proposies operativas, por agirem de forma prtica, atribuindo deveres, direitos e posies que se tornam realidade capaz de ser discutida. Ao contrrio de seus antecessores Olivecrona no v direitos e obrigaes como sobrenaturais, entende que so frutos de contratos e outros atos, portanto so poderes e vnculos imaginrios, mas no sobrenaturais. Para o sueco magia pura o ritual de coroao da Inglaterra, que encontra alto grau de convico no mundo. O jurista explica que a fora obrigatria do Direito resulta em uma suspenso do Direito, em que ele afastado dos fatos sociais, concebido como uma iluso, no existindo no tempo e no espao. O que no o impede de realizar influncias nas aes das pessoas que, de acordo com o sueco, so determinadas por mltiplos fatos incluindo as normas jurdicas. Ao analisar a norma jurdica, Olivecrona estabelece que elas tm como finalidade influenciar nas aes do individuo, criando aes imaginria que funcionam como modelos de conduta para situaes especficas. As normas jurdicas no podem ser consideradas ordens, pois no tm uma pessoa que manda e outra que obedece. O Estado no pode ser considerado uma pessoa. A avaliao da eficcia de uma norma jurdica no repousa na efetividade da regulao das condutas e sim nos efeitos psico-comportamentais gerados nos indivduos. O jurista sueco estabelece que a noo da idia de direito seja a idia de poder. Este um poder imaginrio, que gera um

Antes de iniciarmos a explicao sobre a teoria jurdica desenvolvida por Alf Ross, entendemos ser necessrio compreender o contexto histrico em que viveu, bem como as mudanas e influncias pessoais que o autor sofreu. Deste modo, iremos explicar, brevemente, a histria da Dinamarca da segunda metade do sculo XIX at 1980. Alm disso, tambm nos parece necessrio expor a biografia de Ross, sua famlia e seus mestres, bem como quais as doutrinas jusfilosficas existentes naquela poca, para melhor entendermos contra e a favor de quais teorias Ross se manifesta em seus escritos. DINAMARCA 1899 A 1979 Em 1849, a Dinamarca, aps quase 200 anos de absolutismo, torna-se uma monarquia constitucional, com a promulgao da Constituio do Reino da Dinamarca e instituindo o cargo de 1 ministro. Devido isso, os ducados de Slesvig e Holstein se revoltaram por desejarem a incorporao dos mesmos na Confederao Alem. Esse interesse deu origem 1 Guerra de Slesvig, que terminou com a vitria da Dinamarca. Em 1863, logo aps a aprovao da constituio de novembro na Dinamarca, o chanceler prussiano Bismarck declarou

Artigo submetido para a disciplina de Filosofia do Direito 2010/2 - Direito/Diurno Turma B guerra Dinamarca em nome da Confederao Alem. O resultado dessa guerra foi a derrota humilhante da Dinamarca, que foi obrigada a ceder os ducados Alemanha. Com isso, o reino da Dinamarca perdeu um tero de sua rea total e de sua populao. Devido s perdas, iniciou-se um trabalho de regenerao nacional, desenvolvendo um trabalho de cooperativa, com turnos em larga escala, para a agricultura e a pecuria, em pequenos stios familiares. A industrializao do pas acelerou, criando uma classe trabalhadora nas cidades. Alm disso, em 1884 os primeiros sociais democratas foram eleitos para o parlamento dinamarqus. nesse contexto histrico que Alf Ross nasceu, em uma cidade vizinha a Copenhague, em 1899. Por outro lado, sua morte ocorre em 1979, em um perodo de mudana poltica e grande discusso sobre a participao da Dinamarca na Comunidade Econmica Europia.
a) A VIDA PESSOAL E PROFISSIONAL DE ALF ROSS

A teoria pura do direito de Kelsen, e o realismo de Axel Hagerstrom e o empirismo lgico foram, apesar das inmeras diferenas entre si, o essencial comum para as obras de Alf Ross. Estas idias podem ser consideradas como filosofia modernista. Os autores por traz dessa filosofia modernista traziam uma crtica filosofia metafsica tradicional Ao invs de especular sobre a realidade, preferiam realizar uma anlise lingstica como idia fundamental, aproximando a filosofia das cincias empricas modernas. O modernismo defendeu que a filosofia e a cincia deveriam ser colocadas juntas para alcanar um mesmo objetivo: ver a cincia exata como meio para o progresso e libertao da humanidade, tanto pelo controle da natureza como pelo combate injustia da ordem social. Para incluir o pensamento de Ross como parte do projeto moderno importante entender que ele rejeita o pensamento de um necessrio progresso histrico. Ross insiste que o progresso seria possvel, consubstanciado em uma gradual melhora da ordem j existente e guiado por uma cincia experimental emprica. Pode-se dizer que esta forma contida do projeto moderno um reflexo do estado do bem estar social escandinavo no ps-guerra. Sua teoria democrtica pode ser analisada atravs de outro elemento central de sua teoria: a crtica ao direito natural. Atualmente suas idias e opinies geram muitas crticas. Todavia, deve-se sempre lembrar de seu desejo de explicar, analisar logicamente e criticar, que o transformou ainda hoje em um desafio, quando debatemos as questes jurdicas e sociolgicas aos quais ele se debruou.
b) TEORIA JURDICA DE ALF ROSS

Alf Ross cresceu em uma famlia de classe mdia tradicional e sempre manifestou um interesse pelas cincias naturais ou materiais tcnicas, o que influenciou significativamente a sua forma de entender a filosofia do direito. Em Viena se tornou aluno do filsofo do direito Hans Kelsen, que aspirava uma teoria pura do direito. Por traz desse direito puro estavam dois motivos bsicos: o primeiro era separar a cincia da poltica e o segundo era transformar a cincia do direito em uma cincia da norma, para diferencia-la tanto das cincia naturais como das cincias sociais. Esta teoria teve grande influncia para a filosofia de Ross. A ambio de Kelsen em separar a cincia da poltica foi amplamente adotada pelo professor dinamarqus, como demonstram as suas crticas sobre o direito natural. J o entendimento de Kelsen da cincia do direito como uma cincia da norma, foi afastado por Ross, pois entendia que o direito possua um carter ambguo, sendo produto do esprito e da norma de um lado, mas tambm realidade social, por outro lado. Ross escolheu o caminho da realidade social e no o da norma jurdica, como fundamento das fontes do direito. To frteis quantos foram os estudos com Kelsen na definio da orientao filosfica de Alf Ross, foram as aulas de Hagerstrom, defensor da escola de Uppsala ou Realismo Escandinavo, para a elaborao de toda a doutrina filosfica do futuro professor dinamarqus. Seu mais conhecido trabalho Direito e Justia traz uma tentativa clara da teoria sobre o direito, relacionada com o empirismo lgico, conjuntamente com a ainda presente influencia de Kelsen e Hagerstrom.

(1)

PRIMEIRA FASE (1925 1945)

Destaca-se as influncias exercidas pelas idias de Kelsen e Hagerstrom. Analisando as teorias jurdicas tradicionais, atravs do pensamento metdico de anlise da matria terica do Direito, aprendido com Hans Kelsen, Ross afirma que o direito concebido como um fenmeno observvel no mundo dos fatos e com regras vinculantes no mundo da moral e dos valores, sendo, assim, ao mesmo tempo, fsico e metafsico, real e ideal, algo que existe e algo que vlido, um fenmeno e uma proposio. Deste modo, h uma antinomia entre realidade e vaidade, que no consegue ser solucionada. Na primeira parte do estudo, buscando acabar com as antinomias presentes nas teorias tradicionais, Ross entende que a expresso validade no algo objetivo ou conceitual, mas somente uma palavra utilizada como termo comum

Artigo submetido para a disciplina de Filosofia do Direito 2010/2 - Direito/Diurno Turma B para algumas expresses pelas quais determinadas experincias subjetivas de impulso so racionalizadas. Deste modo, no h conceito de validade algum, mas somente uma conceituao racional de experincias de validade, ou seja, de determinadas experincias providas de peculiares iluses de objetividade. Adotando-se um ponto de vista realista, pode-se acabar com o dualismo realidade / validade mostrando que ambos os termos, se corretamente interpretados, no so expresses opostas e irreconciliveis, mas simbolizam, na verdade, diferentes elementos do fenmeno jurdico. Ross observa que a estrutura do direito emerge de um processo de racionalizao cujo contedo irracional (mgico e mstico), em geral, a mesma experincia moral-legal com a qual o jurista (ou qualquer pessoa) experimenta nos acontecimentos de todos os dias. H uma intima associao entre o conceito de direito psicolgico e histrico e isto explica como as idias mgicas, irreais e si mesma, aps serem racionalizadas, adquirem uma certa conexo indireta funcional com determinadas realidades jurdicas, isto , com experincias legais racionalizadas. Analisando-se os conceitos fundamentais do direito, no se consegue entende-los somente se buscarmos sua validade cientfica, pois como objetos de uma anlise direta, as concepes mgicas acabam pro prevalecer e imediatamente caracterizar todo o pensamento jurdico. O fato que as teorias tradicionais do direito esto presas em um mundo racional quimrico, cujo o cerne so os dualismos e as antinomias. Segundo Ross, as teorias do direito existentes fundam-se em 3 elementos: a realidade, mais precisamente definida como um elemento atual de poder a validade independncia lgica entre a realidade e a validade Ross prope que esses 3 elementos correspondem a 3 fatores da realidade psicofsica do direito: uma atitude comportamental parcial, mais precisamente determinada como impulso de medo do poder uma atitude comportamental imparcial quer possui o smbolo de validade uma relao atual e indutiva entre esses 2 fatores, de modo que a existncia de um costuma causar a existncia de outro. Para Ross as autoridades que tornam efetivo o direito no possuem poderes sobrenaturais. Apesar disso, o direito um elemento real de poder com enorme importncia. A habilidade das autoridades para exercer o poder divido ao fato que eles so aceitos como autoridades, ou seja, que eles possuem competncia legal para estabelecer o direito e exercitar a fora.

Para definir o fenmeno legal, deve-se sintetizar as definies abstratas, e analisar a real interao existente entre coero e validade. Encontra-se nesse caso 4 fatores: um sistema compulsrio real uma atitude comportamental interessada (medo do exerccio da coero) uma atitude comportamental desinteressada (idias de validade de uma natureza jurdica especfica induzida pelo sugestivo poder social do costume) estabelecimento de normas de autoridade (condicionadas pelo poder da idia de validade para criar competncias) Interagem e um crculo contnuo assim demostrado: Sistema compulsrio atitude comportamental interessada crena na autoridade (atitude comportamental desinteressada) a autoridade estabelece normas vlidas sistema compulsrio

Nota-se, principalmente nessa tese, as forte presena do conceito materialista de realidade, herdado de Hagerstrom, bem como a idia de que os valores so subjetivos, sendo meras expresses de sentimentos e desejos, no estando vinculados s propriedades reais dos objetos. Assim no se pode classifica-los como verdadeiros ou falsos. Baseado ainda nas idias do autor sueco, Ross formula uma reconstruo realista do conceito de validade, bem como de outros conceitos do direito, buscando alcanar um conhecimento emprico desses temas. Pensa-se, normalmente, que o juiz tem a obrigao de fazer dedues lgicas. Todavia, o nico dever do juiz (supondo que ele conhea o direito) formular a segunda premissa, isto , estabelecer que, baseado nos fatos que lhe foram apresentados no processo, tal coisa constitui um contrato, ou um terreno. Essa formulao da premissa menor no exprime um conhecimento teortico da verdade, mas uma deciso formulada com base no uso da linguagem, em concesso de uma srie de consideraes teleolgicas praticadas. Segundo o autor dinamarqus, a diferena decisiva entre experincia e valorao consiste no fato de que, enquanto as percepes sensoriais constituem logicamente a coisa (mas no so por elas causadas) a atitude valorativa um efeito comportamental produzido pela coisa (mas que no a constitui)
(2) SEGUNDA FASE (1945 A 1960)

As correntes jusfilosficas escandinavas podendo ser definidas como realistas, por considerarem o direito como um jogo entre fatos sociais (um determinado comportamento humano conectado por idias e atitudes) e estudam o direito como um ramo da psicologia social. Essas correntes se opem viso continental tradicional do direito que interpreta o fenmeno jurdico como um sistema de normas vinculantes, cuja

Artigo submetido para a disciplina de Filosofia do Direito 2010/2 - Direito/Diurno Turma B validade deriva de determinados princpios de justia definidos a priori. Ao interpretar o direito como um fenmeno jurdico, entendeu ser necessria a formulao de uma lgica prpria para o direito, qual seja, a lgica dentica, que considera as normas como diretivas a qual correspondem determinados fatos sociais. Atravs dessa anlise lgica, as diretivas seriam analisadas como vlidas ou invlidas, podendo-se estabelecer quadros de modais, para as normas de conduta e as normas de competcia, com suas respectivas correlaes
(3) TERCEIRA FASE (1960 A 1979)

NORMATIVISMO X REALISMO JURDICO CONCLUSO blablablablablabla REFERNCIAS

http://www.amatra19.org.br/artigos_/henrique_cavalcante/007.pdf
Referncia 2

O direito aparece como um fato social e mundial, necessitando para a sua compreenso da anlise de institutos da moral e da poltica, dentro de um contexto histrico. O pensamento de Ross, nesse caso, pode ser classificado como modernista, uma vez que apresenta grande oposio s idias de direito natural vigentes no inicio do sculo XX. Ross afasta a idia Kelseniana de que a existncia de um sistema jurdico tem sua validade determinada por uma norma fundamental, que obriga os indivduos as obedecer o direito. , portanto, incorreto para Ross, afirmar que uma regra que determina a obedincia a outra regra.

REALISMO JURDICO AMERICANO: INSTRUMENTALISMO PRAGMTICO, ANTI-DETERMINISMO SOCIAL, POSITIVO METODOLGICO O realismo jurdico norte-americano pode dividir a sua vez em duas vertentes: o ceticismo ante as normas e os cticos ante os fatos. Exponente da primeira e, da segunda, Jerome Frank. B. 1) 2) REALISMO
COMPARATIVA

Principais autores Karl Llewellyn Jerome Frank JURDICO ESCANDINAVO AMERICANO: ANLISE

blablablablablablabla REALISMO JURDICO ESCANDINAVO: PANORAMA ATUAL blablablablablabla