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Temtica da Filiao ___________________________________________________________________ __________________________________________________________ Apontamentos

Indicaes bibliogrficas: 1. 2. 3. Temas de Direito da Filiao, Jos Pedro Fazenda Marins, Rui S Gomes e Outros, Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, 1994; Estabelecimento da Filiao, Guilherme de Oliveira, Almedina; Temas de Direito da Famlia, Guilherme de Oliveira, Coimbra Editora.

FILIAO art. 1796.ss


Nascimento diferente de filiao. Referncia constitucional: artigo 68. CRP Estabelecimento da paternidade e da maternidade: tratam-se de factos biolgicos a que a lei d relevncia jurdica. biologismo Princpio da verdade biolgica Refora a inteno de fazer coincidir o estado jurdico com os vnculos naturais. Os poderes e deveres emergentes da filiao no so atendveis antes de a filiao se encontrar estabelecida, porque antes de ser lavrado o registo ela no pode ser invocada. A filiao biolgica carece sempre de ser convertida num vnculo jurdica.

Princpios informadores do estabelecimento da Filiao Direito da Famlia: Introduo: 1. 2. A todo o ser humano assiste o direito de manter relaes sexuais com outrem para ter filhos dentro ou fora do casamento. Esta liberdade no deve contudo ser transformada em expresso da omnipotncia do indivduo, da sua soberania absoluta sobre o eu e os outros.

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Entender este direito de personalidade, como um simples direito subjectivo, como um poder de vontade ao servio dos interesses do seu titular, pelo menos unilateral e incompleto. O Direito tem sempre subjacente a ideia de inter-relacionao. O Direito subjectivo tem um contedo tico-jurdico, transformandose num veculo de colaborao, sendo mera componente de uma complexa situao jurdica integrada por poderes-deveres. Esta necessidade tica de auto-realizao pessoal e social (de procriar), que se revela na conscincia do direito, e da responsabilidade de cada pessoa na construo da vida prpria e dos outros, exige a liberdade necessria para o seu exerccio. Cada pessoa deve ser tratada como um fim em si mesma, o que no sucederia caso a opo pelos filhos estivesse unicamente em funo dos pais1. Por estar baseada na racionalidade humana, esta liberdade no significa escolha arbitrria, permissividade ou relativismo moral. Significa sim a possibilidade de realizao de todas as potencialidades da pessoa humana. Esta liberdade da pessoa humana de auto-determinao sexual (direito privado de personalidade, de natureza subjectiva), com a finalidade de reproduo da espcie, implica necessariamente o respeito pelos direitos e interesses do filho, que se podero enunciar como o direito vida e integridade fsica, psicolgica e existencial, o direito famlia, ao cuidado dos progenitores e a crescer num ambiente familiar idneo, e o direito a uma identidade gentica e psicolgica. Esta liberdade acarreta a aceitao tica, moral e jurdica das limitaes e especificidades prprias. Institutos jurdicos tais como a famlia, a maternidade e a paternidade sendo factos naturais, tm sido tratados pelo Direito de modo tico e funcional. O Direito, tendo sentido a necessidade de ordenar esses factos naturais, conformou-os com uma valorao que transcende a sua pura relevncia jurdica, e deixou ressaltar princpios morais, ticos, religiosos, que esto incorporados nessas condutas humanas, em cada sociedade. A filiao humana muito mais rica e complexa do que decorre apenas do facto natural e biolgico que a procriao.

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Neste sentido Diogo Leite de Campos, Direito da Famlia e das Sucesses, Almedina, 1990, pag.316 e segs.

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Partindo deste pressuposto, o direito da filiao socorre-se de outras cincias humanas que, atravs da interdisciplinaridade, enriquecem o labor legislativo, nesta rea do Direito. Tout comme la parente, la famille negro-africaine elle mme est une construction culturelle, et non une simple expression de donns biologiques, de la nature. G.A. Kovassignan Famille, droit e changement social en Afrique, noire francophone, pag. 176. Esta afirmao reflecte a ideia que as relaes de parentesco no se traduzem numa simples ligao biolgica, mas so tambm afectivas e sociolgicas, relaes que extravasam a concepo singular da procriao, fundamentando-se numa viso cultural das relaes estabelecidas num grupo que a famlia, e que origina uma teia complexa de ligaes que tornam ntida a distino, em termos sociolgicos e afectivos, do ser humano, e dos outros seres vivos.

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Princpios: 1. Carcter absoluto do direito a conhecer a sua ascendncia gentica; Nem sempre a verdade jurdica corresponde verdade biolgica. Contudo, cada ser humano tem o direito de saber quem so o seu pai e a sua me. Trata-se de um direito absoluto que se traduz num direito de personalidade. O direito a conhecer os seus pais biolgicos insere-se no mbito identidade pessoal, sendo o seu sentido o de garantir aquilo que pessoa, como indivduo singular e irredutvel; abrangendo para conferido um contedo til, alm do direito ao nome, um direito pessoal.2 2. Procura da verdade biolgica - Condicionamentos e restries ao biologismo. O biologismo no um valor absoluto. Concepo: - o perodo legal de concepo determinado a partir do nascimento do filho, com base na durao mxima e mnima da gravidez. - O periodo mnimo de gestao so 180 dias. - O periodo mximo de gestao so 300 dias. do contedo identifica cada lhe poder ser historicidade

Neste sentido Diogo Leite de Campos, Lies de Direito da Famlia e das Sucesses, Almedina, 1990, pg.315 e segs.

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- Importncia do momento da concepo efeitos: a) Para saber se a paternidade resulta da presuno legal - art.1826. C.C. b) Para determinar o tipo de impugnao adequada art. 1828., 1839., 1840. C.C. c) Para provar algum dos factores que desencadeiam a presuno de paternidade dos filhos nascidos fora do matrimnio art.1871 als. c e d C.C. d) Para ajuizar da perfilhao do nascituro art.1855. C.C.

MEIOS DE PROVA Exames de sangue: - ilicitude da recusa? - desvantagens probatrias? Art. 1801. C.C. Pode-se obrigar o ru a fazer exames cientficos? a) obrigao de contribuir para a descoberta da verdade art.519. C.C. b) Os limites resultantes da integridade fisica e moral; c) A inverso do ons da prova art. 344 n.2 C.C.

1. Estabelecimento da maternidade art.1803. C.C.


- a me no perfilha art.1805. - filho ser havido como seu A maternidade resulta do facto do nascimento. - O declarante do nascimento deve identificar a me, ainda que ela se oponha; com efeito o interesse pblico do estabelecimento do parentesco e o interesse privado do filho prevalecem sobre o desejo que a me possa sentir de manter o anonimato. - Para declarar o nascimento e indicar a maternidade, basta a capacidade natural suficiente para entender o nascimento. ___________________________________________________________________ ____ Direito da Famlia 2004/2005 4

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TRS MODOS DE ESTABELECIMENTO JURDICO DA MATERNIDADE: Indicao e meno Averiguao oficiosa Reconhecimento judicial

da Casos de declarao Iniciado pelo Conservador Investigao e desenvolvido pelo maternidade proibida art. 1806 n.1 Ministrio Pblico Caso da me casada e Aco judicial art.1824. perfilhao art.1822. Caso da me casada (e eventualmente perfilhao art.1810. e 1822.) Impugnao da maternidade art.1807. C.C. - o direito de impugnar no prescreve, uma vez que o interesse pblico da coincidncia entre a verdade jurdica e a verdade biolgica , que determina a imprescritbilidade sobrepe-se s exigncias de segurana e estabilidade das situaes familiares adquiridas. Averiguao oficiosa da maternidade art. 1708. C.C. - carcter secreto da instruo, pois a lei defende o pudor e a dignidade das pessoas.

Investigao da maternidade com base em aco intentada pelo filho para esse efeito - Reconhecimento judicial art.1814. C.C. - maternidade e registo: o filho que quiser obter declarao judicial de maternidade diferente da que consta do registo ter de impugnar previamente a maternidade j estabelecida art.1807. C.C.

2. Estabelecimento da paternidade
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- tem carcter menos ostensivo, dada a dificuldade de prova. - No pode provar-se o facto biolgico da paternidade como se demonstra um parto.

TRS MODOS DE ESTABELECIMENTO JURDICO DA PATERNIDADE:

Presuno paternidade marido (casados) Art.1826. C.C.

da Perfilhao do (solteiros)

Averiguao oficiosa

Reconhecimento judicial (aco de investigao da paternidade)

Art.1849. e ss C.C Art.1849. e ss C.c. Art. 1869. C.C.

- Presuno da paternidade art.1826. C.C.

1. Foi concebido antes do casamento mas nasceu j dentro do casamento aplicase a presuno do art.1826. C.C. 2. Foi concebido e nasceu dentro do casamento aplica-se a presuno do art. 1826. C.C. 3. Foi concebido dentro do casamento e nasceu fora dele - aplica-se a presuno do art. 1826. C.C. 4. Foi concebido e nascido fora do casamento no se aplica a presuno

- Casos excepcionais em que a presuno no se aplica: 1. 2. Art. 1828. C.C. o nascimento da criana logo aps o casamento, tendo o periodo legal de concepo ocorrido fora do casamento. Art. 1829. C.C. O filho nasce antes do transito em julgado da sentena que dissolve o casamento, no entanto os cnjuges j se encontravam separados de facto. Art. 1832. C.C. O filho nasceu e foi concebido na constncia do casamento mas os cnjuges encontravam-se separados de facto. 6

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- Renascimento da presuno de paternidade art.1831. C.C. A mera existncia de relaes entre os cnjuges no basta para suportar o restabelecimento da presuno. necessrio que essas relaes tenham assumido um grau de intensidade e um carcter tais que faam supor a paternidade do marido. Impugnao da paternidade art. 1839. C.C. - legitimidade activa: art. 1841. C.C. - Prazo: art. 1842. C.C. Reconhecimento de paternidade art.1847 C.C.

A - Formas de reconhecimento:
a) Perfilhao - Noo: forma de estabelecimento da paternidade fora do casamento que no estando sujeita a qualquer controlo prvio de veracidade do lao familiar, mais riscos de leso dos valores fundamentais da ordem jurdica comporta. - Trata-se de uma declarao de cincia ou uma confisso feita pelo pretenso pai. - negcio jurdico ou simples acto jurdico? - Caractersticas do acto perfilhao: a) um acto pessoal no se destina a no a constituir, modificar ou extinguir relaes de carcter patrimonial mas a influir no estado das pessoas. b) a perfilhao um acto livre um acto que deve ser praticado com pleno conhecimento das circunstncias relevantes para formar a convico de paternidade. - Capacidade para perfilhar art. 1850. C.C. - Forma: art.1853. C.C. - Existir um dever jurdico de perfilhar? Para Guilherme de Oliveira existe um dever de perfilhar e um direito de ser perfilhado. - Impugnao da perfilhao como forma de repor a verdade biolgica art. 1859. C.C. ___________________________________________________________________ ____ Direito da Famlia 2004/2005 7

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-legitimidade; -prazo b) deciso judicial em aco especialmente intentada para esse fim Reconhecimento da paternidade art.1871. C.C. o ru que tem que ilidir a presuno. B Averiguao oficiosa da paternidade art. 1864. C.C. - Prazo: art.1817. C.C. C Aco de investigao da paternidade Dois caminhos: 1. Presuno da paternidade art. 1871. C.C. 2. Prova do vinculo biolgico afasta-se primeiro a alnea e) do art.1871.~C.C.

Problemas da procriao artificial. Problemas de regulamentao jurdica.


1. A mulher viuva pode ser inseminada com esperma do marido pos mortem deste? 2. Anonimato do dador e direito do filho conhecer a sua origem gentica. 3. Fertelizao in vitro e o excesso de embries. Devem ser desttruidos? Doados? Congelados? Utilizados psoteriormente pelo casal? Servir de base experimentao? 4. Mes de aluguer: quem a me? - vulo colhido para fertelizao in vitro e posterior recolocao no tero; - transferncia de um vulo colhido no tero de uma dadora, fertilizado in vitro e colocado em tero diferente.

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