As sociedades simples Mauro Caramico*

Conceito De todas as crticas que tm sido feitas ao novo Cdigo Civil, as mais cidas talvez sejam as destinadas s novas sociedades simples: Jos Waldecy Lucena corrige-lhes a terminologia, aconselhando fossem chamadas sociedades no-empresrias, para oporem-se, mais claramente, s empresrias1 ; Rubens Requio condena a introduo da sociedade simples no direito brasileiro, sem razes na tradio jurdica de nosso pas2 ; Jos Edwaldo Tavares Borba vaticina que ter pouca aplicao3 e Vera Helena de Mello Franco anuncia o triste fim das sociedades limitadas no novo Cdigo Civil4 , justamente porque a nova lei institui o captulo da sociedades simples como regulamento subsidirio s limitadas.

Tantas foram as crticas que o Professor Miguel Reale bradou contra as invencionices sobre o Cdigo Civil5 , separando das sociedades simples, primeiro, as associaes (porque aquelas so pertinentes atividade econmica) e, depois, as as sociedades empresrias (porque aquelas so as numerosas sociedades que renem os que exercem a mesma profisso, tal como se d com advogados, engenheiros, mdicos, etc.).

Debates parte, agora, legem habemus, e a mudana foi profunda. A lei, no entanto, no traz os requisitos objetivos que caracterizariam a sociedade simples, diferenciando-a da empresria. O conceito legal, por exemplo, feito por excluso: segundo o artigo 982, da nova Lei Civil, so simples as sociedades que no forem empresrias. E so empresrias aquelas que tiverem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro. Nada, portanto, que ajude muito a definir os contornos da nova sociedade.

A lei, portanto, no enumera os elementos caracterizadores da sociedade simples. Como, ento, decidir por uma ou outra sociedade? H alguns caminhos.

Seguindo o acurado histrico que traa Vera Helena de Mello Franco, no artigo antes mencionado, a sociedade simples nacional derivou dos modelos suo e italiano. L, a sociedade simples modelo aberto, cuja caracterstica mais relevante a de que os seus participantes obrigamse com a totalidade de seu patrimnio, solidria e ilimitadamente. Alm disso, no se presta conduo de empresas comerciais.

Conquanto esses traos no estejam debuxados com clareza na lei nacional, servem para dar o tom: l, com aqui, as sociedades simples esto muito mais prximas de serem sociedades de pessoas, do que sociedades de capital.

Alm disso, impossvel negar que h correlao entre as extintas sociedades civis e as novas sociedades simples quem a reala, alis, o Deputado Ricardo Fiza: se adotarmos um paralelismo simtrico, a antiga sociedade comercial passou a ser denominada sociedade empresria, enquanto a sociedade civil, regulada pelo Cdigo de 1916, passou a ser definida como sociedade simples.6

Em contrapartida, as sociedades civis, como as tnhamos at hoje, prestavam-se, sobretudo, para aquelas atividades em que os chamados atos de comrcio no eram regra. Esse trao distintivo, contudo, deixa de existir, doravante: no h empeo para que as sociedades simples pratiquem os atos de comrcio (seja qual for a definio que se d a eles) s no podem ter escopo empresarial.

O escopo empresarial, enfim, passou a ser a pedra de toque.

Segundo a Exposio de Motivos do Cdigo, na empresa renem-se e compem-se trs fatores, em unidade indecomponvel: a habitualidade no exerccio de negcios, que visem produo ou circulao de bens ou de servios; o escopo de lucro ou o resultado econmico; a organizao ou estrutura estvel dessa atividade. Tudo o que no se enquadrar nesse conceito e, ainda assim buscar resultado econmico, ser sociedade simples.

Ou, ainda com a Exposio, pode-se dizer que a empresa , a unidade econmica de produo, ou a atividade econmica unitariamente estruturada para a produo ou a circulao de bens ou servios.

O artigo 966, do Cdigo novo, d idia clara da distino: no caput, prev que empresrio quem exerce atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios e, no pargrafo nico ressalva que no se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, a menos que o exerccio da profisso constitua elemento de empresa.

O exemplo clssico o da sociedade entre mdicos: se dois mdicos abrem um pequeno consultrio, tm uma sociedade simples; se o consultrio progride e transforma-se em clnica, com a contratao de enfermeiras e auxiliares, ainda ser sociedade simples, dado que, sem as atividades dos scios, a clnica no seria possvel. Se, contudo, os mdicos se unem para formar um hospital, com estrutura para o atendimento aos pacientes, com contratao de outros mdicos, etc., ento formariam uma sociedade empresria.

A chave, enfim, parece estar na estrutura organizacional: se a organizao da sociedade prevalecer sobre as caractersticas profissionais de seus scios, tratar-se- de empresa. Se, por outra, as particularidades das atividades pessoais, profissionais, dos scios forem essenciais para os negcios, ento estaremos diante de uma sociedade simples.

Tipos Segundo o artigo 983, do novo Cdigo, a sociedade simples poder ser pura, subordinando-se s suas prprias normas, ou poder adotar um dos tipos regulados nos artigos 1.039 a 1.092, daquele Diploma.

Na verdade, apesar da remisso englobar, enganadamente, at as sociedades annimas, alm da sociedade simples pura, poder haver a sociedade simples em nome coletivo, a sociedade simples em comandita simples e a sociedade simples limitada tipo que, no primeiro momento da lei, tender a ser o mais comum, entre as simples.

A escolha entre um tipo e outro, no momento da formao da sociedade, dos seus scios. que, por mais especficos que sejam os objetos sociais das empresas, podero haver situaes em que a distino entre um tipo e outro (ou mesmo entre a sociedade simples e a empresria), no ser visvel.

No parece possvel, por isso mesmo, que o rgo registrrio (as Juntas Comerciais, para as sociedades empresrias e os Cartrios de Registro, para as simples) possa impedir o registro de uma sociedade, por entender que deveria optar por este ou aquele tipo social - a menos que, no contrato social, j se perceba que a sociedade regulada de acordo com um tipo, mas adotou outro.

Em contrapartida, a escolha do tipo inadequado poder resultar em sociedade com defeito na conformao de sua personalidade, aplicandose, por isso, as regras dos artigos 986 a 990, do novo Diploma (sociedades no personificadas), onde est prevista, por exemplo, a responsabilidade ilimitada e solidria, dos scios.

A escolha da espcie e do tipo da sociedade, portanto, passa a ser um direito-dever dos scios e, como tal, poder ter conseqncias indesejadas, se mal exercido.

Responsabilidade Patrimonial dos Scios Segundo o artigo 997, inciso VIII, do novo Cdigo, o contrato social da sociedade simples pura dever esclarecer se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais.

H uma aparente contradio entre essa regra e a norma dos artigos 1.023 e 1.024, do mesmo Diploma, que parecem impor, como regra, a responsabilidade subsidiria dos scios.

Jos Edwaldo Tavares Borba entende que a regra da subsidiariedade s se aplica quando acolhida no contrato a responsabilidade ilimitada dos scios. Ou seja, se o contrato social estipular que a responsabilidade dos scios est limitada ao capital social, essa ser a regra, cabendo ao terceiros, que contratarem com a sociedade, aferirem o nvel de comprometimento dos seus componentes.

Contudo, se examinado o modelo estrangeiro, de onde partiu a inspirao para a nova Lei, a regra deveria ser, mesmo, a da responsabilidade solidria, reservando-se a possibilidade de limitao, apenas, para as sociedades que adquirirem outros tipos especialmente a simples limitada.

Enfim, para resolver a aparente contradio, a interpretao que parece mais razovel a de que apenas s sociedades simples no puras (s simples limitadas, s simples em nome coletivo e s simples em comandita simples) caber optar pela limitao da responsabilidade de seus scios. Para a sociedade simples pura, a responsabilidade dever ser, sempre, ilimitada.

Algumas caractersticas O exame de algumas das caractersticas das sociedades simples puras servir para reforar o seu conceito, uma vez que indicam a prevalncia da pessoalidade sobre a estrutura organizacional.

A integralizao do capital social, para comear, pode ser feita em dinheiro ou em servios, a serem prestados pelos scios. O scio de servios (ou de indstria, na denominao antiga), contudo, deve prestar servios, exclusivamente, sociedade (artigo 1.006, do Cdigo Civil), pena de ser excludo. Ter, ainda, algumas limitaes, tanto no que concerne participao nos lucros, quanto no que diz respeito atuao de sua vontade nas deliberaes sociais. So caractersticas prprias das sociedades de pessoas.

Quanto administrao, ser sempre exercida por pessoas naturais, vedada a delegao de poderes (artigo 1.018, tambm do Cdigo novo), mas no h a obrigao de que seja scio. Se for, e se sua nomeao tiver sido feita no prprio contrato social, dificilmente poder ser destitudo: segundo o artigo 1.019, seus poderes sero irrevogveis, salvo justa causa, judicialmente reconhecida.

Essa disposio tambm demonstra, inequivocamente, a natureza pessoal que se quis dar s sociedades simples, sobretudo quelas que nascem do desforo profissional e individual de um (ou mais) de seus membros. E, se se pretender escapar a ela, bastar que a nomeao do scio-administrador seja feita em ato apartado (em ata de reunio de scios, por exemplo, que dever ser averbada), hiptese em que sua destituio pode ser feita em deliberao social, obedecido o quorum especfico (maioria simples, se no houver estipulao contratual em outro sentido).

Alm disso, como no se trata, mesmo, de uma sociedade em que h prevalncia dos capitais investidos, nem mesmo o minoritrio poder ser excludo da sociedade, salvo se a maioria assim decidir e obtiver provimento judicial, em que se dever comprovar falta grave ou incapacidade superveniente (artigo 1.030). A excluso extrajudicial, mediante simples alterao contratual, nas sociedades simples puras (como permitia a jurisprudncia para as sociedades por quotas), no mais poder ser admitida.

Concluses Talvez no tenha sido a soluo mais natural trazer, para o Direito ptrio, a sociedade simples. Mas, se h dificuldades na sua compreenso, no menos verdade que, antes dela, j havia era penoso separar as sociedades civis das comerciais, o que se fazia, apenas, pelo impreciso conceito de atos de comrcio basta relembrar as dificuldades que surgiam quando se cogitava da sujeio de uma empresa, ou outra, Lei de Falncias8.

Agora, essa questo passa a ser de pouco relevo no importa se a sociedade pratica, ou no, atos de mercancia, para que se determine a espcie a que pertence: a escolha, ao menos no primeiro momento, ser dos scios. Depois, depender de aferir-se se a sua estrutura organizacional suplanta a participao pessoal dos scios.

E, dado o carter personalssimo das sociedades simples puras, serviro, sobretudo, para abrigar os profissionais que se unem em um escritrio, em uma clnica, em um bureau, possibilitando-lhes, com maior segurana, colher os frutos de seus lavores, sem estarem amarrados a uma estrutura que, na conduo dos negcios sociais, privilegie o capital.

Alm disso, aqueles que contratarem com sociedade simples pura, percebero que os scios afianam, automaticamente, as obrigaes sociais regularmente assumidas e, certamente, tero mais tranqilidade.

 provvel que leve algum tempo, at que se firme a nova espcie, to distante de nossos hbitos at porque, nos ltimos tempos, todas as sociedades tm sido vistas como tcnica de segregao patrimonial, a que pouco se presta a sociedade simples pura. Mas ser certamente muito til, sobretudo queles que quiserem fazer transparentes, os seus negcios. _______________
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Das Sociedades Limitadas, 5a ed., Renovar, 2003. Curso de Direito Comercial, 1 vol., 25a ed., Saraiva, 2003. Direito Societrio, Renovar, 8a ed., 2003. 4 Artigo O Triste Fim das Sociedades Limitadas no Novo Cdigo Civil, da Revista de Direito Mercantil n 123, julho/setembro de 2001. 5 Artigo veiculado nO Estado de So Paulo, disponvel pela internet em www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=3820. 6 Novo Cdigo Civil Comentado, 1a ed., Saraiva, 2002. 7 Op. cit., p. 76. 8 A propsito, quanto sujeio das simples puras ao Decreto-lei n 7.661/45, questo de que dever cuidar a nova Lei de Recuperao de Empresas, j (ou ainda) em trmite.

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* Advogado do escritrio Jayme Vita Roso Advogados e Consultores Jurdicos