COMPLEXIDADE SOCIAL, PLURALISMO JURDICO E UNIDADE POLTICA DA SOBERANIA NO ESTADO DEMOCRTICO SOCIAL COMPLEXITY, JURIDICAL PLURALISM AND POLITICAL

UNICITY OF SOVERAINITY IN THE DEMOCRATIC STATE

Newton de Menezes Albuquerque

RESUMO O trabalho parte da constatao da crescente diferenciao interna e complexificao das sociedades contemporneas como um desafio ao tradicional paradigma monista do direito. Viso tradicional esta que se assenta em premissas liberal-positivistas, onde a modernidade capitalista busca restringir o pluralismo a sua feio individualista, refutando a dimenso intersubjetiva, como poltica eminente dos processos de construo social e jurdica. Somente uma concepo renovada da democracia sintonizada com o reconhecimento das identidades produzidas pelo pluralismo social e jurdico contemporneo e, por conseguinte, com uma repolitizao da soberania e dos fundamentos do Estado, pode superar a crise de legitimidade vivida pelo atual modelo de Estado Democrtico de Direito. PALAVRAS-CHAVES: COMPLEXIDADE; PLURALISMO; DEMOCRACIA; ESTADO; POLTICA; DIREITO LIBERALISMO;

ABSTRACT The paper starts out from the affirmation of growing internal diferenciation and complexification of contemporary societies as a defying feature to the traditional stabilished monist paradigm of law. Such a view rests on liberal-positivistic premises by means of which capitalist modernity searchs to restrict pluralism to its individualistic shape, denying the intersubjetctive dimension as a matter of politics such as based on distinguished social and political building processes. Only one renewed conception of democracy set along with the acknowledgment of the identities produced by contemporary social and juridical pluralism and, therefore, the repolitization of soverainity and the foundations of state can overcome the legitimacy crisis experienced by the present democratic state model. KEYWORDS: COMPLEXITY; PLURALISMO;LIBERALISM; DEMOCRACY; STATE; POLITIC; LAW
Trabalho publicado nos Anais do XVII Congresso Nacional do CONPEDI, realizado em Braslia DF nos dias 20, 21 e 22 de novembro de 2008.

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1. Pluralismo social, jurdico e a sntese entre ordem e soberania popular na democracia A compreenso das relaes jurdicas nas sociedades contemporneas marcada pela dominncia do pluralismo, e, por conseguinte, pela ruptura com o paradigma monista de Direito, instaurado pelo positivismo jurdico.

A tradio formalista, ainda recalcitrante em nosso meio acadmico, que insiste em reduzir o direito a condio de mero epifenmeno do Estado, independente do contedo tico e poltico deste, torna-se obsoleto do ponto de vista epistemolgico, pois se encontra em completa defasagem com a realidade concreta, no conseguindo assim, explic-la convenientemente.

Afinal o deslocamento do poder do Estado para a Sociedade Civil, tanto valorizando o mercado, como o fazem os adeptos do neoliberalismo, quanto ao enfatizar o papel protagnico de organismos e associaes autnomas, oriundas das classes e grupos sociais diferenciados, exigem uma nova compreenso da teia contraditria de interesses dos mesmos, e de sua relao, tambm antinmica, com a produo do direito nas sociedades atuais.

Particularmente no que se refere ao enlace dialtico deste modelo pluralista com a concepo democrtica de sociedade, distinto daquele propugnado pelos liberais e pelos organicistas autoritrios, pouco afeitos que so ao reconhecimento de outras fontes de produo normativa que no as emanadas do Estado e de suas instituies. Pois, enquanto os liberais em sua acepo clssica, aceitam somente o pluralismo individualstico, visto que, qualquer forma de ordenao social de vontades em corpos intermedirios entre o cidado e o Estado, percebido como potencial ameaa a autonomia desse; j os autoritrios, por sua vez, opem-se a quaisquer tentativas por mais tnues que sejam, ao esmaecimento do poderio do ente estatal, dotado de supremacia e incontrastabilidade.

Entretanto, o repto lanado pelas novas configuraes das relaes econmicas, sociais e polticas no mbito das sociedades capitalistas, cada vez mais complexas e heterogneas, requer uma nova postura dos juristas e estudiosos do direito. Postura que seja menos hermtica e dogmtica, e, por conseguinte, mais consentnea com a indeterminao e a natureza dialogal de um direito que se produz cada vez mais da prpria dinmica da sociedade civil - ou do Estado ampliado (sociedade poltica e sociedade civil) - segundo a terminologia pinada do aparato categorial gramsciano.

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Neste sentido, a reposio do pluralismo social jurdico no debate contemporneo, longe de se constituir em uma expresso de uma posio extica de alguns pensadores do direito, ou mesmo, um mero fogo-ftuo, decorrente de um modismo intelectual de ocasio, na verdade se configura como uma questo essencial para compreenso dos mecanismos de produo e reproduo do direito e do poder no perodo hodierno.

Sem que isto se traduza em uma posio de rejeio in limine do Estado e de sua funo precpua no disciplinamento da vida social nas sociedades contemporneas, apesar do tratamento aligeirado que alguns tericos do ao assunto, buscando desta maneira refutar a centralidade que o organismo estatal ainda possui na contemporaneidade. Notadamente em pases capitalistas de desenvolvimento tardio e perifrico como o nosso, que costumam atribuir uma importncia primacial ao Estado, ao transform-lo em agente indutor da modernizao e do encetamento de polticas pblicas cruciais para o futuro.

Da por que a valorizao da categoria da Soberania nas sociedades complexas da contemporaneidade, na medida em que aquele, propicia como nenhum outro conceito o asseguramento da necessria sntese entre o reconhecimento do pluralismo social e jurdico, inerente s sociedades modernas e contemporneas, e a imprescindibilidade da unidade do poder do Estado. Posto que, somente com o Estado, pelo menos no atual estgio das lutas sociais, possvel se vislumbrar o vertebramento de uma nova forma de sociabilidade, radicalmente democrtica e participativa.

2. Pluralismo e direito: diversidade de interpretaes.

A questo do pluralismo mereceu diversas abordagens ao longo da histria, notadamente no campo das investigaes sociolgicas, dado a sua maior abertura a compreenso das relaes sociais que se desenvolveram entre classes, grupos e outros grupos intermedirios, muitas vezes, inclusive, margem do poder disciplinar do Estado.

No caso do Direito em decorrncia do tradicional apego ao formalismo normativista dos positivistas, que proclamam o Estado como nica instncia legtima de produo normativa, a refutao do pluralismo social a tnica dominante dos discursos jurdicos, ainda presos aos cnones kelsenianos.

O mximo que os positivistas do direito admitem o pluralismo individualista de feio liberal, j mencionado acima, visto que este enfatiza a importncia do reconhecimento

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da autonomia individual e de seus direitos inalienveis; mas no o pluralismo que se abre ao protagonismo dos corpos sociais intermedirios situados entre o Estado e os indivduos, peculiares democracia contempornea, intencionando de esta forma integrar dialeticamente os novos atores coletivos ao espao da cidadania.

Entretanto no mbito do pensamento social podemos encontrar diferentes formulaes tericas favorveis ao pluralismo social e at mesmo jurdico, em detrimento das leituras monistas, costumeiramente feitas na cincia do direito. Teorizaes que em grande parte so desconsideradas pelos adeptos do positivismo jurdico moderno, que preferem enxergar no Estado, bem como nas relaes que ele contrai com outros estados, o centro de gravidade do direito e do poder nas sociedades hodiernas.

Neste sentido, o resgate de referncias doutrinrias as mais variegadas deve orientar todos aqueles que busquem entender a questo do pluralismo dentro de uma perspectiva histrico-critca, mormente quando como ocorre atualmente se tenta minar todas as produes tericas alternativas perspectiva liberal, seja reduzindo o pluralismo a uma dimenso puramente metodolgica, na medida em que favorece a competitividade dos processos polticos-eleitorais (transformando-o em mercado poltico); seja mediante a afirmao de um estatismo abstrato, que no leva em conta os contedos polticos e sociais e concretos que produzem as relaes de fora materiais condensadas neste.

Neste particular o primeiro autor a tematizar sobre o pluralismo social e jurdico, ao se orientar pelas quase desconhecidas pegadas do direito ocidental de base noromanstica, intentando captar os fundamentos genticos mais genunos do direito germnico e revalorizar o pluralismo jurdico, geralmente desprezado pela cultura monista do positivismo jurdico moderno foi o jurista alemo Otto Gierke. Sua produo terica, ao invs da usualmente feita pela maior parte dos tericos da cincia do direito, procurou fugir da abordagem a-histrica e acrtica que v o direito como algo j previamente fixado, sombra do dogma, para salientar sua dimenso histrica, transindividualista e pluralista.

Otto Gierke em seu Teorias Polticas de La Edad Media, propugna pelo estabelecimento de um direito menos preso aos conceitos e categorias egressos do direito romano, na medida em que estes fundam-se em uma dimenso excessivamente racionalista e abstrata. Principalmente aps o processo de racionalizao do direito romano, patrocinado pelos pandectistas da baixa idade mdia, da jurisprudncia dos conceitos de Puchta e pela escola exegtica do direito francesa, que transformam gradualmente o direito em mera expresso da vontade hipostasiada do Estado.

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Gierke pretendia reincorporar os institutos e formulaes do direito germnico, mencionando assim a importncia das corporaes como instncias de produo do direito, ampliando a compreenso romanista de personalidade jurdica, pois esta, segundo Gierke, deveria ser vista como expressiva dos interesses comunitrios dos Bund e no do sujeito individual atomizado, como o fazem os liberais modernos partir da interpretao do direito romano.

Portanto Gierke terminava por assinalar que o povo era a substncia espiritual em que se radicava a legitimidade do Estado e no indivduo ou a razo abstrata propugnada pelos positivistas. Da que as relaes jurdicas serem produzidas pelas inmeras coletividades organizadas que formavam uma unidade tico-poltica solidria, superiores s individualidades apartadas, bem como, ao Estado, segundo a orientao liberal-privatista moderna, que a via como expresso normativa abstrata do poder, independente de seu contedo ou hegemonia poltica conjuntural.

Outro autores tambm importantes que compreenderam o direito como algo distinto da viso monista oriunda do estatismo positivista foram Durkheim e Leon Duguit, pois ambos procuram na solidariedade social a fonte primria da produo do direito e no no Estado. Sendo que, Duguit inspirou-se nitidamente em Durkheim, notadamente em sua anlise das diferentes espcies de solidariedade, a mecnica e a orgnica.

Durkheim por exemplo, fez referncia a correlao entre solidariedade mecnica, vigente em sociedades pouco desenvolvidas e complexas, onde preponderava o vnculo de subordinao social entre os seus integrantes, e, por conseguinte, um direito eminentemente repressivo; e a solidariedade orgnica, gerada em sociedades mais complexas e evoludas, produzindo um direito correspondente com base em relaes de poder por coordenao.

Para Durkheim a evoluo da vida social, gradativamente contribuiria para a diminuio do carter imperativista, repressivo da ordem jurdica, bem como, para a concepo estritamente estatalista do direito. Posto que, o direito agora seria de cunho restituvista, dependendo assim, menos da ao impositiva e coercitiva do ente estatal para se realizar, e mais, espontneo, e diramos ns, mais democrtico, pois emanado da prpria sociedade e de sua vontade.

bem verdade, como diz Gurvitch, que Durkheim posteriormente rev este seu ponto de vista, procurando compreender o Estado como organismo mais autonomizado da sociedade, podendo haver, segundo o socilogo, um descompasso entre o grau de desenvolvimento de uma sociedade e o direito por ela produzido. No entanto, tal modificao, detectado por Gurvitch, no anula a sua contribuio terica, para uma

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compreenso mais alargada do direito do que a comumente feita pelos que defendem uma relao de identidade entre direito e Estado.

Leon Duguit por sua vez, acentuou a sua opo pelo anti-estatalismo jurdico, na medida em que buscou demonstrar a absoluta incompatibilidade entre direito e coao, visto que para ele a fora somente se exercia a partir das formas organizacionais de poder, e no das interaes espontneas produzidas pelos indivduos, fonte verdadeira e inquestionvel do direito.

Para Duguit, o direito pode ser caracterizado como expresso da solidariedade de facto existente em uma sociedade, sendo estranho ao Estado e ao seu poderio heternomo, da por que se detm nica e exclusivamente sobre a solidariedade orgnica, produzida como j aludimos anteriormente em um momento de desenvolvimento social superior, notabilizado pelo fruir de relaes sociais por coordenao entre os seus sujeitos, e no em funo da dominncia de laos de sujeio ou subordinao entre pessoas. Pois como bem conclui Gurvitch:

Como Durkheim, Duguit associou todo direito solidariedade de facto, isto , com a sociabilidade. Em vez de distinguir, porm, as diversas espcies jurdicas por meio de uma classificao das formas de solidariedade, Duguit, tendo verificado que, na sociedade civilizada, a que unicamente o interessa, somente pode existir solidariedade orgnica, - concentrou toda sua ateno sobre a relao entre o direito nascido dessa solidariedade ( que ele chama de direito objetivo ) e o Estado. Identificando a solidariedade com as unidades coletivas reais os grupos ( macrosociologia e macrosociologia ), e citando a nao e a sociedade internacional, em sua oposio ao Estado

O notvel na produo doutrinria de Leon Duguit e que permanece como elemento permanente de suas reflexes sociolgicas, o seu reconhecimento da supremacia do direito espontneo, inorganizado, anterior at mesmo a expresso da vontade por parte dos seus detentores, o que indubitavelmente se choca frontalmente com a concepo que afirma a supremacia do direito ancorado na razo, e utilizando-se da terminologia hegeliana, na idia tica do Estado. Da a natureza estritamente sociolgica das reflexes de Duguit, distanciadas que esto dos contedos transcendentais ou metafsicos, que corriqueiramente lhe so atribudos.

Pretenso, no obstante a relevncia de suas teorizaes, de Hauriou, que procurou, simultaneamente se distanciar do realismo de Durkheim e de Leon Duguit, assim como do espiritualismo brumoso de determinadas orientaes filosficas, que dissolvia o direito e suas determinaes perante outras formas de normatividade tica.

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Hauriou a bem da verdade ao se deter sobre as instituies procurou captar todos os elementos objetivos e subjetivos contidos no direito, sem recair nos unilateralismos metodolgicos, to comuns a esta cincia.

A referncia ao conjunto de instituies formadas no mbito dos distintos grupos sociais, com base nas tambm diferentes esferas de sociabilidade, independente da tutela posterior ou no do Estado, definiu um entendimento do direito de base pluralista, mas que ao invs das concepes pluralistas anteriores de cunho sociolgico, valorizou a dimenso simblica e afetiva da construo das diversas solidariedades projetadas nas instituies.

A bem da verdade Hauriou, ampliou a percepo do direito, ao mencionar as diversas camadas de que ele composto, mesclando aspectos normativos, rgidos e mais flexveis, todos ancorados nas instituies, pois somente estas so dotadas de legitimidade social, na medida em que nascem da prpria sociedade.

De acordo com Hauriou ao aludir as instituies deve-se mencionar a existncia de duas formas de instituies: a instituio-grupo, cujos laos so de natureza intersubjetiva, mais precisamente de ordem psquica, dado a relao de prima facie entre seus componentes; e a instituio-coisa, cujos elos so mais frgeis, mais superficiais, decorrendo de vnculos contingentes, especialmente os dotados de finalidade negocial ou mercantil.

Contudo, se o intuito de Hauriou foi de desfocar a cognio do direito de sua abordagem estritamente monista, atentando para as diversas instncias sociais de produo jurdica, de outro, pode-se perceber como o autor terminou por prostrar-se perante a atitude de apologia ao Estado e ao seu poder de garantidor da ordem.

O que j no foi feito por Eugen Erlich, que se ops radicalmente ao direito estatal, de contedo estritamente tecnicista, expropriador da sociedade e do poder jurdico autnomo que ela e os mltiplos grupos sociais possuem, de criar e fixar as suas normas, que vo reger suas condutas. Da por que Erlich propugnou pela supremacia do direito espontneo e organicamente vinculado a sociedade, em lugar das normas jurdicas estatais, na grande maioria das vezes, segundo o pensador jurdico, desconhecido e por isso mesmo no aplicadas no cotidiano da maioria das pessoas. 4161

O pluralismo social e jurdico de Erlich, para muitos tericos e ativistas favorveis a um direito emancipatrio, adquire um sentido mais contraposto ao Estado, bem como, ao direito burgus produzido no mbito das sociedades modernas, mais voltadas para a canalizao da resoluo dos conflitos para o mbito das instituies judicirias estatais.

Enfim, os autores acima mencionados, em que pese suas ingentes divergncias no trato do pluralismo social e jurdico, todos eles, sem distino, reconhecem que o direito no pode ser compreendido como uma mera manifestao epifenomnica do Estado. O direito ao longo da histria, tem se caracterizado por seus ntimos vnculos com a solidariedade entre pessoas e grupos sociais, grande parte destes, autnomos em relao ao ente estatal.

O que certa maneira foi de algum modo secundarizado por pensadores sociais da estatura de Max Weber, pois este, ao debruar-se sobre as distintas estruturas sociais, deteve-se mais no exame do direito moderno de teor monista, que por sua vez, se coadunava com o tipo-ideal de legitimidade racional ou legal, mencionado pelo socilogo alemo como aquela mais fiel s linhas de ordenao do Estado Moderno.

Racionalidade, alis, que aproxima as teorizaes sociolgicas de Weber, das arquitetadas por Hans Kelsen - como j foi anteriormente mencionado - pois ambos se cingem a uma posio pr-estatalista, de ntido vis formalista e neutralista do ponto de vista poltico. Referendando, pois a tendncia observada nos Estados Capitalistas burocrticos modernos, de transferir cada vez mais intensamente o poder gestado na esfera pblica-dialogal para a ambincia hermtica do saber-poder dos tecnocratas jurdicos.

Processo, alis, que vm sendo alimentado paradoxalmente, pela expanso desmesurada do mercado e de sua burocracia privada, em detrimento do espao pblico dialogal da cidadania e da participao poltica.

Entretanto, poderemos ver um pouco mais frente como alguns pensadores modernos e contemporneos, ainda que presos tradio racionalista, conseguiram apreender as mudanas operadas na realidade social com o surgimento de um novo tipo de pluralismo, tanto do pr-moderno de feio corporativista, quanto do moderno e contemporneo, de sentido individualista e neocorporativo.

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Propiciando elementos crticos para o delinear de uma nova compreenso do direito, mais pluralista e crtica, por que tambm mais aberto a incluso dos setores majoritrios da sociedade civil e de suas diferentes formas de organizao e de institucionalizao de prticas sociais.

O Estado Moderno nasce dos processos sociais e materiais que redundaram no fim do modo de produo feudal e na emergncia de uma nova forma de organizao dos fatores econmicos, sociais e polticos, o capitalismo. Rompendo desta maneira, com a realidade social centrfuga da ordem medieval anterior, marcada pela existncia de uma pluralidade de poderes polticos e jurdicos fragmentrios, gravitantes na maior parte em torno de estruturas de poder imperiais, ou ento, do poderio da Igreja.

A maior complexidade das sociedades na transio para o perodo moderno, particularmente a intensificao de certos conflitos sociais, ocultados sob o manto das contendas religiosas, acentuaram a necessidade, cada vez mais imperiosa, de se centralizar o poder no mbito do Estado. Particularmente aps o incio da corroso dos vnculos comunitrios tradicionais, decorrentes das lutas de classes travadas naquela poca, o que terminou por provocar a fratura da cadeia de lealdades em que se ancorava o feudalismo, sua ideologia religiosa e suas instituies.

De acordo com Harold Berman, o perodo medieval, anterior modernidade, se caracterizava pelo cruzamento mltiplo de normatividades, produzidos por inmeros direitos, quais sejam, o direito penitencial, o germnico, o consuetudinrio, etc; todos eles, igualmente importantes na esfera de sociabilidade concreta em que as pessoas se encontravam e viviam.

Somente partir da definio da jurisdio entre Igreja e Estado na transio da Alta Idade Mdia para a Baixa Idade Mdia e da sedimentao do processo de transferncia do poder existente nos diversos nveis de sociabilidade articulados nas sociedades feudais para o seio do Estado que se inicia a identificao entre supremacia do poder do Estado e prevalncia do direito por ele produzido sobre aquele produzido pelas comunidades particulares.

Notadamente quando a alta nobreza feudal percebe a necessidade de coesionar sua base social de apoio em torno do Estado Absolutista, no combate cerrado s insurreies camponeses que comeavam a alastrar-se pelos campos da Europa Ocidental. Processo social que acompanhado de uma reapropriao do direito romano pelos seus novos intrpretes renascentistas, organicamente ligados aos altos estamentos feudais, assim como a setores da burguesia nascente, que crescia celeremente nos burgos. Interessante observar como o resgate do direito romano neste perodo, contribua para alimentar uma

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dinmica social e jurdica aparentemente contraditria, pois ao mesmo tempo em que articulava a valorizao - at ento desconhecida no feudalismo - da propriedade privada, ainda incipiente; simultaneamente reforava o poderio soberano do Estado e de sua administrao burocrtica sobre o conjunto das comunidades parciais.

Para a consecuo de seus objetivos centralizadores tambm se fez necessrio o apelo a fundamentos ultraterrenos, de contedo religioso, buscando assim solidificar a autoridade monrquica absolutista, bem como o poder derivado de seus funcionrios, da por que Carl Schmitt constata que a maior parte das categorias polticas e jurdicas ocidentais possuem origem teolgica.

Fundamento teolgico, alis, que foi de grande utilidade no reforo da legitimidade social do processo de centralizao de poderes do monarca e por conseqente do retraimento da participao comunitria na gestao de novos direitos.

O jurdico que emanava das diversos grupos e segmentos sociais, sendo por sua vez compreendido como criao espontnea e annima do povo e expresso indireta da vontade onipresente e onipotente de Deus, viu-se agora transmudado em um direito mais formalizado. Ou seja, se no perodo anterior o pluralismo jurdico era reconhecido, mesmo que isto implicasse em uma certa concesso ao protagonismo da comunidade, pois apesar disto, o facto que o poder social no feudalismo pr-absolutista tambm se produzia na esfera das unidades produtivas individualizadas, sem qualquer forma de totalizao das relaes de poder; enquanto que no Estado Moderno, em sua figurao absolutista, o que assistimos a expropriao do poder das comunidades locais de criar e fixar o sentido do direito, posto que a partir deste momento tal atividade configura-se como monoplio da burocracia estatal.

3.Ascenso do liberalismo e a neutralizao poltica do Direito e do Estado na modernidade.

Entretanto com o estabelecimento do Estado Liberal no sculo XVIII e XIX que se estrutura as bases tericas do monismo social e jurdico moderno, que procura romper com toda a tradio do direito jusnaturalista, de natureza transcendente e pluralista. Ou seja, com o Estado Liberal se conforma uma ordem social e poltica auto-suficiente, que busca seccionar o direito de qualquer fundamento estranho ao ente estatal e da Constituio, expresso normativa deste, na medida em que o Estado Absolutista ancorava-se sob convices e princpios teolgicos. Mesmo que ainda tenha a pretenso de se orientar no sentido da realizao de valores, precipuamente daqueles dotados de referibilidade aos direitos fundamentais do indivduo burgus e que se plasmam

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concretamente por meio da afirmao do direito propriedade, do direito liberdade e do direito vida, segundo o contratualismo liberal de John Locke.

A bem da verdade tal processo decorre da sedimentao de uma concepo racionalista da realidade, que via no Estado sua expresso mxima, ao atribuir-lhe uma funo de garante maior da sociabilidade, visto que esta se encontrava ameaada pelo culto do individualismo possessivo, instigado pela instaurao da recente ordem burguesa. Exegese ordem que se viu devidamente temperada e coarctado pela proeminncia da tutela do sujeito individual burgus, centro poltico e axiolgico de todo o novo mundo mercantil que se desenvolvia a pleno vapor, impelido pela lgica reificada da produo mercantil de suas necessidades, que paradoxalmente viria se constituir em empecilho concreto para a plena realizao de suas potencialidades e fruio de seus direitos e de sua cidadania.

No entanto, o temor movimentao dos de baixo, que se tornavam insurrectos diante das condies opressivas e restritivas em que estes se encontravam, impediu que os direitos inalienveis do homem, gloriosamente proclamados pela burguesia, fossem de facto universalizados. A distncia abissal entre o plano normativo dos princpios liberais objetivados nas Constituies liberais, e a realidade ftica, efetiva, de contedo excludente das maiorias, era bastante evidente. Evidncia responsvel pela construo de mecanismos polticos e jurdicos que punham na ilegalidade e fora dos muros do ordenamento jurdico, todos aqueles sujeitos que porventura entrassem em coliso com os contrafortes do Estado Liberal.

A proibio de sindicatos, de associaes, de partidos polticos, enfim de organismos que agrupando vontades particulares, pudessem se constituir em referncias alternativas ao modelo de sociabilidade autrquica promovida pela burguesia foi tnica do Estado Capitalista Liberal. Neste sentido, a emergncia do liberalismo com toda sua indita arquitetnica liberal e sua conseqente organizao social e jurdica, no se constituram em bice intransponvel a supremacia do poder burocrtico do Estado e de sua racionalidade colonizada por uma teleologia estranha s maiorias, pois comprometidas apenas com a ordem e a segurana a qualquer preo. Particularmente quando esta malfere as bases axiolgicas do individualismo possessivo e de seu pluralismo atomstico, malgrado a oposio que os mesmos reiteradamente devotavam a democracia e a autonomia social.

Organizao social e jurdica que encontra em Thomas Hobbes e Max Weber, pensadores cronolgica e doutrinariamente antagonizados, pontos de referncia cognitivo-tericos obrigatrios sobre a nova forma de sociabilidade produzida pelo capitalismo, posto que ambos expressam paradigmaticamente os dois marcos histricos e conceituais desse sistema sociais, firmados sob a mesma base do liberalismo lockeano, o individualismo metodolgico.

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bvio que tais pensadores situam-se em momentos opostos do ponto de vista do desenvolvimento interno de suas teorias, assim como da realidade social em que estavam imersos, pois enquanto Hobbes, se volta para a emergncia das primeiras relaes sociais calcadas no individualismo, peculiares ao capitalismo primevo de inspirao mercantil, tendo como preocupao ingente a questo da impossibilidade da convivncia espontnea entre os homens caso houvesse a manuteno do atomismo individual at ento reinante em sua poca; j Weber, por sua vez, produz suas reflexes a partir de um quadro totalmente modificado, onde o funcionamento anrquico e espontneo das foras de mercado viram-se domadas pelo acicate do domnio tecnocrtico.

Gerando, por conseguinte aquilo que Weber denominou de desencantamento do mundo, que pode ser traduzido como um processo de colonizao do mundo da vida pela esclerose burocrtica e que no caso do direito, agora estatalizado, contribui decisivamente para transform-lo de instrumento de garantia da liberdade e dos direitos fundamentais em arma a favor dos eventuais detentores do poder do Estado.

Especialmente no que se atine s cpulas desse poder, cada vez mais refratrias ao controle social sobre o seu funcionamento e finalidades, recaindo naquilo que Robert Michels ao tratar do fenmeno de burocratizao dos partidos polticos, denominou de lei de ferro das oligarquias.

O fato incontestvel que h uma profunda e incidvel conexo entre a expanso da lgica de domnio burocrtico sobre todos os espaos de poder anteriormente autnomos e a hegemonia de uma concepo monista do direito, que refuta qualquer forma de pluralismo social e jurdico, que no aquele comprometido com os valores do individualismo liberal moderno.

O anncio constante nos livros de direito de que o Estado detm o monoplio da coao organizada na sociedade, bem como, da produo normativa do direito, adquiriu um notrio sentido dogmtico a partir da sobreposio da leitura liberal do poltico e do direito no final do sculo XIX e incio do XX. Perodo que coincide com a consolidao do positivismo jurdico, particularmente da viso purista de Hans Kelsen, e de um certo relativismo epistemolgico e moral, decorrente da desiluso que se apossou dos espritos aps as grandiloqentes promessas emancipatrias contidas no racionalismo iluminista.

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Para Kelsen, igualmente que para Hobbes, o reconhecimento de uma pluralidade de ordens polticas e jurdicas, ao invs de significar a incorporao de novos organismos vida institucional, propicia o contrrio, a dilatao da insegurana e do regime da fora, aniquilando desta maneira qualquer perspectiva de uma estabilizao da sociedade. Pois para o liberalismo clssico, em sua verso mitigada em Hobbes, e juridicizada em Kelsen, o que importa fundamentalmente a segurana e a previsibilidade das expectativas futuras, tradicionais inimigas do exerccio do pluralismo e da democracia.

Visto que estes, somente crescem e vivificam no terreno frtil da indeterminao e do exerccio livre da razo como propugnava Kant, e que por isso mesmo requer a possibilidade da construo de normas ticas e jurdicas atravs da participao de todos, por todos, independente da tica singular do interesse do Estado expresso por meio de ou da vontade abstrata e hipostasiada.

4. Complexificao social e jurdica e a refundao poltica do Estado Democrtico.

A maior complexificao das sociedades modernas, premidas pela emergncia de novos sujeitos sociais, bem como, de uma nova relao daquelas com o Estado, requer uma nova postura compreensiva, metodolgica e terica, a respeito do pluralismo jurdico. Pois como j foi mencionado anteriormente, se antes o pluralismo adquiria um sentido individualstico, ou ento corporativo, atualmente ele assume um contedo inovador. Processo que foi exaustivamente tratado por Gramsci, ao caracterizar as sociedades ocidentais ps-guerra como sociedades organizadas com fundamento no pluralismo associativo e cultural e na estruturao molecular do poder, dando-lhe uma natureza mais difusa e mais mediada do que a concepo vigente na modernidade.

A valorizao no mbito dos discursos jurdicos de conceitos como sociedade civil, cidadania, direitos fundamentais, participacionismo, movimentos sociais, etc, so sugestivos do entretecimento de relaes diferenciadas na sociedade, cada vez mais calcadas na supremacia de valores como autonomia social e o protagonismo dos sujeitos coletivos na formao da vontade popular.

O arcaico enfoque patrocinado pelo liberalismo clssico, assim como pelo organicismo estatalista, que unilateraliza as relaes entre Estado e Sociedade Civil, ora primando pelo culto as virtudes mgicas do individualismo, ora do mercado, ou ento, do corporativismo estatalista, afigura-se cada vez mais dissonante perante a realidade e seus contornos imprecisos.

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O Estado, anteriormente visto pelo positivismo jurdico como expresso de uma razo abstrata, assptica, objeto de um universalismo vazio, pois descontextualizado dos nexos concretos que ele estabelece com o seu tempo e com os distintos interesses materiais de que ele condensao, v-se agora como instrumento serviente sociedade, assim como aos valores democrticos historicamente atualizados pela ao criadora do homem.

Dimenso participativa que se exterioriza no pronto acatamento por parte da teoria jurdica hodierna da pluralidade de comunidades interpretativas do direito, unificadas a partir de uma vontade poltica comum que conforma uma identidade de fins e propsitos. Mas que somente pode se tornar possvel na medida em que se socializar plenamente o poder junto maior parte da sociedade civil, atualmente marginalizada pela interveno de mecanismos econmicos e sociais, que impem relaes assimtricas entre os seus componentes.

A incompatibilidade entre democracia pluralista e capitalismo, devido a dinmica social uniformizadora e expropriatria deste, um desafio constante a capacidade das maiorias marginalizadas de afirmarem a soberania de sua vontade geral sobre o particularismo do capital e de seus agentes, entre os quais se sobressai o Estado burocrtico.

A constituio de um Estado efetivamente democrtico, exige uma reconstruo de suas instituies a partir da sua invaso pela sociedade, que possibilite desta maneira a gradual transferncia de suas competncias e responsabilidades para sociedade civil e o protagonismo de seus sujeitos coletivos de novo tipo , mais abertos a dimenso da individualidade e da diferena, sem perder o seu contedo solidrio e identidrio.

A relao entre hegemonia do discurso positivista jurdica e expanso da racionalidade burocrtica, colonizando desta maneira o mundo do direito e do poltico pela mesmice tecnocrtica, parece chegar ao seu trmino. A incompatibilidade entre seus postulados e sua capacidade de compreender a realidade social em que estamos imersos, nunca foi to perceptvel afinal os pressupostos weberianos do Estado Moderno comeam a derruir-se diante da constituio de novas relaes sociais, econmicas e polticas. Decorrentes no somente da maior complexificao da vida social, mas tambm das vertiginosas modificaes operadas internamente sociedade civil, bem como, das interaes que esta firma com o Estado.

A retematizao do pluralismo jurdico, com base nas superaes dialticas de suas configuraes histricas anteriores, demonstra o vigor e a centralidade que o assunto

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adquire na atualidade, notadamente aps o declnio do papel decisivo que o EstadoNao possua no asseguramento das condies de sociabilidade na modernidade capitalista. Resgate do pluralismo que no se confunde com o retorno s concepes remanescentes do liberalismo clssico, preso ao individualismo possessivo que o inspira, nem muito menos do substitusmo estatista, que propugna pelo reconhecimento do Estado como o nico lcus competente para a produo normativa do direito.

Somente a partir do estabelecimento de um novo Estado, dotado de um novo contedo material, que permita e favorea o processo de expanso do protagonismo da sociedade civil e de seus atores coletivos, fomentando relaes radicalmente democrticas entre os governantes e governados que poderemos vislumbrar um pluralismo jurdico revigorado e legtimo. Pluralismo jurdico que reponha a dimenso participativa da atividade poltica e da criao, recriao e interpretao do direito, atualmente emasculado pela interveno autocrtica das burocracias estatais e privadas, contrapostas aos interesses das maiorias.

As sociedades contemporneas caracterizam-se diferentemente das modernas, pela valorizao de um novo tipo de pluralismo at ento desconhecido pelas democracias liberais, o pluralismo transindividualista, que incorpora sujeitos coletivos como partidos, sindicatos, associaes e outros entes como partes integrantes e indissociveis dos processos decisrios do Estado. Muito distinto, portanto, da concepo antropolgica - em que se lastreiam as teorias polticas e jurdicas modernas - que se apia no pressuposto na natureza intrinsecamente individualista e possessiva do homem, abjurando de qualquer fundamento organicista do homem. J que havia uma forte identificao, particularmente por parte do liberalismo, entre identidade organicista e a reminiscncia de uma compreenso feudal-medievalista de sociedade, contraposta ao conceito de liberdade moderna que recentemente se desvelava, que, por usa vez, buscava consagrar a individualidade insulada do homem como a base civilizatria do Estado Capitalista.

A rgida ciso entre Estado e sociedade civil, postulada pelas concepes autocrticas e liberais de Estado partia da compreenso equivocada de que o Estado possua uma natureza externa a sociedade e a seus conflitos internos, de onde dimanava a justificao do seu poderio, j que este pairava acima das contingncias e dos particularismos de interesse. Exterioridade e racionalidade de seus fundamentos que se opunha a qualquer forma de interferncia da sociedade civil em seu amoldamento, j que, como bem mencionava Hegel, esta se notabilizava pela dominncia do reino da dissoluo fsica e moral, configurando-se como o espao onde se ramificavam os interesses privados, e que deviam ser superados pelo Estado enquanto expresso da eticidade na histria.

O Estado, aqui, se apresentava como instrumento de racionalizao e, por conseguinte de juridicizao das estruturas polticas e sociais, sob pena, em caso de sua inexistncia,

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da consumao do particularismo na vida social, o que impediria a realizao de uma sociabilidade fundada na afirmao e no reconhecimento da justia.

Neste sentido a negao de qualquer forma de autonomia, seja individual, seja social, precisava ser afirmada, sob pena de constituir-se em bice intransponvel para a prevalncia do poder do Estado, bem como da supremacia da Vontade Geral da nao. Vontade Geral que deveria ser produzida da supresso dos conflitos de classe, baseando-se na formalizao jurdica de um raciocnio tipicamente abstrato, que refuta as abissais diferenas de interesse presentes no interior das sociedades liberais.

Vontade Geral que, muitas vezes, passa a ser utilizado de maneira utilitria pelos governantes como um conceito equivalente ao de razo de Estado na poca do absolutismo dinstico, ao funcionar como mecanismo retrico que acoberta e justifica os argumentos dos detentores do poder do Estado, que intentam difundir seus interesses como se fossem expresses do justo universal e da plena razoabilidade do Direito.

O que demonstra a debilidade do discurso liberal clssico no atendimento s reivindicaes cada vez mais intensas dos diversos grupos sociais por uma maior legitimao social do poder do Estado. J que especialmente a concepo anglo-sax do liberalismo que se fez dominante na modernidade burguesa se estruturava em pressupostos ticos empricos, pragmticos.

A obsoleta concepo do Estado absentesta promovida pelo liberalismo no se coadunava mais com as exigncias por uma justia poltica, de sentido material, solicitado pela maior parte da sociedade civil contempornea. Justia poltica que se realizaria, no mais preponderantemente no asseguramento da supremacia do espao privado de acordo com o paradigma tico-individualista liberal, mas na constituio de uma institucionalidade do Estado visceralmente comprometido com a concretizao dos Direitos Fundamentais do Homem, particularmente daqueles direitos que interferissem nas condies econmicas e materiais da sociedade, anteriormente vistos como inexpugnveis pelo Estado Liberal de Direito, e que em ltima instncia atribuem eficcia aos seus enunciados. Mitigando assim, a anterior centralidade da identidade individual na configurao dos direitos subjetivos, conforme o mencionado pela tradicional teoria do direito, que no fazia qualquer meno a titularidade de direitos por parte de pessoas transindividuais ou coletivas. Autonomia do indivduo que importante que se ressalve, apesar de ser reconhecida e tutelada pela legalidade do Estado Liberal moderno, somente podia ser manifestada na sua liberdade junto esfera prpria da privacidade, pois no mbito pblico o que deveria imperar era a superioridade da racionalidade hipostasiada do Estado, corporificada no Direito e em seu mtodo abstrato-dedutivo. Ou seja, o reconhecimento do individualismo metodolgico pelos tericos liberais do Estado, em nada impediu a

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nfase na superioridade do poder do Estado sobre as prerrogativas de autonomia do indivduo, que deveria se manifestar apenas nos casos estritamente previstos pelo sistema normativo de poder sedimentado na viso positivista do direito. Sob pena, como j havia afirmado Hobbes, de se recair novamente em pleno Estado de Natureza, onde a inexistncia de lei, ou de qualquer ordem que mediasse os distintos interesses individuais, dissipava a possibilidade de uma convivncia entre os homens.

Da a aparente contradio entre a afirmao do indivduo como fonte primria do poder no mbito dos Estados Liberais, e a defesa intransigente por esta mesma corrente doutrinria dos postulados de uma ordem jurdica e poltica esttica, infensa aos contgios da turba do populacho objetivada na idia revolucionria do poder constituinte, que por sua vez, podia ser compreendida como profundamente articulada com uma leitura poltica do conceito de soberania, que durante a hegemonia liberal foi imobilizada pelo normativismo jurdico.

Foi somente com o declnio da razo liberal, oportunizada pela demonstrao de ineficcia de suas instituies na resoluo da grave crise social, econmica e poltica que acometeu o capitalismo no sculo XIX, que se pode constar mudana qualitativa que se operou na compreenso do poltico e de sua natureza nas sociedades contemporneas. Sendo que, a partir da, houve uma produo de uma razo poltica e jurdica fundada sobre o papel protagonista atribudo a corporaes de interesse e as demandas coletivas, sociais, por parte, especialmente daqueles que se encontravam margem das restritivas estruturas democrticas do Estado Liberal, e no mais os interesses meramente individuais, o que terminou por resultar na transio do paradigma estatal do Estado Liberal para aquele identificado com o Estado Social.

Entretanto como j foi mencionado anteriormente o Estado Social nasceu e se produziu de um movimento visceralmente contraditrio, onde os interesses privados e particularistas do capital se combinavam com a absoro das demandas das maiorias trabalhadoras, decorrentes de uma presso at ento desconhecida pela melhor distribuio das riquezas e de uma reestruturao dos mecanismos de produo do poder nas sociedades de massa, essencialmente complexas e heterogneas, da contemporaneidade.

O poder que na modernidade era compreendido como a expresso de um processo de ordenao verticalizada das vontades por intermdio da sua subsuno a uma vontade fictcia do Estado, este monstro devorador de homens conforme definia Nietzsche, passa gradativamente no fim da modernidade liberal a se identificar com outras fontes de poder brotado da prpria sociedade civil.

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Na medida em que se a modernidade liberal no seria possvel sem a centralizao de foras materiais e polticas apesar de seu combate ao regime poltico autocrtico objetivado no Estado Absolutista - seguido por um conseqente esvaziamento da autonomia da vontade das comunidades organizadas; tambm no seria possvel se pensar em uma refundao democrtica do poder nas sociedades ocidentais sem a recuperao da autonomia social das distintas vontades parciais que a formam nas sociedades contemporneas.

O que por sua vez, tambm terminou por exigir a construo de um poder do Estado que no se assentava somente na afirmao de mecanismos de coero, calcados na prevalncia dos instrumentos burocrticos, heteronmicos em relao ao seu poderio perante as maiorias, mas que tambm buscasse a consecuo de uma hegemonia fortemente apoiada no consenso ativo de todos que conformavam a sociedade. E que foi exatamente isto que ocorreu nas sociedades ocidentais, mormente as europias no final do sculo XX, com o reforo de suas lutas por mais uma maior abertura das instituies do Estado Liberal Capitalista para a absoro de suas demandas tanto em relao dimenso material dos direitos, quanto no que atine a assimilao de um maior espao para sua incorporao aos processos decisrios, inclusive em face do sufrgio, pois este se mantinha at ali - no interior do Estado Liberal - como uma prerrogativa exclusiva dos detentores da propriedade.

Reivindicaes por uma maior democratizao das estruturas do Estado que quase sempre foram tolhidas por meio dos limites estabelecidos pelo modo de produo capitalista, devido a intma antinomia entre processo de socializao do poder solicitado pelo avano das lutas democrticas e o regime de apropriao privada da economia e dos frutos da riqueza social. Aguando para o conjunto dos movimentos sociais que lutavam em favor da expanso da democracia, a necessidade de uma refundao da idia de soberania, que procurasse acentuar a dimenso essencialmente praxeolgica e constituinte de seu poder diante da autoproclamada fortuna das foras de mercado.

Em uma espcie de religao do projeto democrtico contemporneo com o sentido humanista e ativo da poltica proposto em tempos idos pela Antiguidade helnica e pelo Renascimento italiano. J que vemos na contemporaneidade a submerso da racionalidade do homem e de sua teleologia emancipatria nas guas procelosas do instinto e do acaso produzidos pelo mercado e sua dinmica aleatria, contriburam decisivamente para a eroso de uma tica democrtica posto que, nos marcos estreitos da sociabilidade promovida pelo capital, o que se assiste a constante subalternizao do poltico - que nos Estados Democrticos se assenta na manifestao consciente da vontade dos homens, purgadas de toda forma de alienao - pela mstica do mercado e de suas razes insondveis. tica democrtica que em sua atualizao precisa absorver a emergncia de novas identidades, que imprimem sobre o Estado seus efeitos, ao atenuar a pretenso deste de se constituir - como se fez no incio da modernidade como o nico plo legtimo de agregao das vontades individuais dispersas.

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A configurao de mltiplos e diferenciados centros de poder, com fundamentos em novas identidades coletivas, transpessoais, definem uma nova compreenso da poltica na contemporaneidade, haja vista que no perodo moderno o que existia era a idia de que o conflito poltico se estabelecia com base nos diversos interesses individuais, que podiam ou no ser interpretado como relacionados s demandas de classe, mas que independentes disto, se referiam ao Estado como momento ltimo e mais bem acabado da formalizao do poder poltico. Ou ento, pelos contestadores do poder do Estado, como algo externo as suas vontades, posto que figurava como instrumento de imposio dos interesses das classes dominantes, sem procurar relacion-lo dialeticamente com o movimento contraditrio das diferentes classes e subclasses que conformam a estrutura social capitalista. Afinal o Estado, como diria Poulantzas, se constitui como condensao material de foras provenientes dos distintos interesses que forma uma sociedade de classes moderna.

Contudo, a partir do final do sculo XIX e durante boa parte do sculo XX, com a incorporao de amplos contingentes de trabalhadores ao processo institucional, assistimos a constituio de um processo de maior ductibilidade das estruturas de poder nas sociedades capitalistas ocidentais, devidamente captadas por Gramsci quando este se reportava diviso da realidade do poder do Estado, genericamente falando, entre sociedade poltica, identificada com o exerccio do poder com fundamento predominante na utilizao da coero; e sociedade civil, que, por sua vez, se vinculava aqueles interesses que se agregavam no espao privado da sociabilidade burguesa, e que por muitas vezes era secundarizado por boa parte da reflexo poltica moderna e contempornea. Sob a coberta da esfera privada burguesa se ocultava determinaes de primeira ordem das estruturas de poder no Estado Liberal, que posteriormente vieram a aflorar como elementos condicionadores de novas formas de organizao social e poltica das vontades particulares dos integrantes da sociedade.

Estado Ampliado que toma uma conformao mais orgnica nas sociedades ocidentais, particularmente naquelas que tem um desenvolvimento maior da noo de cidadania e de um senso de autonomia individual e social. Sociedades modernas ocidentais que se constituem, ou seria mais exato, se reconstituem, da ruptura com as cadeias de lealdade e tradio fixadas na idade mdia, quando a lei enquanto expresso da legitimidade racional da nova forma de ordenao societria pensada como produto de um pacto consensualmente construdo entre as individualidades livres. E que comea ser contestado mais severamente em um momento posterior de esgaramento das democracias liberais minimalistas, que j comeavam a sentir em seu encalo o clamor por mais igualdade substantiva, derivado de uma crtica sem contemplao ao excessivo enrijecimento da interpretao da norma, ainda muito presa aos cnones da exegese jurdica.

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WOLKMER, Antnio Carlos. Pluralismo Jurdico: Fundamentos de uma Nova Cultura no Direito. So Paulo: Editora Alfa-mega, 1994, 349p. Sobre este conceito de Estado como condensao material de foras ver : POULANTZAS, Nicos. Poder Poltico e Classes Sociais : Martins Fontes, 354 p. GIERKE, Otto. Teorias Polticas de La Edad Media: Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, pp.293. GIERKE, Otto. Op. Cit, p. 189. Autores bastante problematizados por: GURVITCH, Georges. Sociologia Jurdica: Rio de Janeiro, Revista dos Tribunais, pp. 134-163. GURVITCH, Georges. Sociologia Jurdica. Rio de Janeiro: Editora Revista dos Tribunais, 1946, p.153. GURVITCH, Georges. Op. Cit., pp. 168-177. BERMAN, Harold. La Formacin de la Tradicin Jurdica de Occidente, Mexico: Fondo de Cultura Economica, 674 p. Conceito permeado por diferentes interpretaes, com os mais diferentes significados, quase todos dotados de um sentido positivo. Entretanto, o sentido aqui adotado tem referncia quele propugnado pelo pensamento poltico e jurdico, atinente ao processo de separao entre Estado e Igreja e de reconhecimento do papel protagnico que o ente estatal passou a ter nas sociedades ocidentais. Ver: LOPES, Marcos Antonio. O Poltico na Modernidade. So Paulo: Edies Loyola, 1997. ANDERSON, Perry. Linhagens do Estado Absolutista, pp. 15-57. Aqui Perry Anderson combate alguns tericos que simplificam a relao entre Estado Moderno e domnio de classes, especialmente aquela exercida pela burguesia, pois demonstra que estas conexes so bem mais tnues e sutis do que um esquematismo, pretensamente marxista ou antagonista ao marxismo, pretende. A bem da verdade Perry Anderson, tematiza sobre a teia complexiva de interesses, e como muitos deles, em que pese seu carter extremamente antinmico se combinam, para produzir uma realidade singular como foi a do Estado Absolutista. ANDERSON, Perry. Linhagens do Estado Absolutista. Op. Cit, pp. 15-57. Termo recorrentemente utilizado por Florestan Fernandes em seus artigos, livros e manifestaes pblicas.

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