ELIZABETE ALVES DE AGUIAR

USUCAPIO ESPECIAL COLETIVO URBANO.

UMSA Universidad Museo Social Argentino Buenos Aires 2008

UMSA Universidad Museo Social Argentino Doctorado en Derecho y Cincias Sociales Disciplina: Teoria del Derecho

Tema: Usucapio Especial Coletivo Urbano.

Alumno: Elizabete Alves de Aguiar Classe: 2-A Matrcula:

Profesor: Dr. Carlos Mario Clerc.

BUENOS AIRES Fevereiro de 2008 SUMRIO.

Apresentao. CAPTULO I INTRODUO. CAPTULO II A FUNO SOCIAL COLETIVA. CAPTULO III A USUCAPIO ESPECIAL COLETIVO URBANO. CONSIDERAES GERAIS. CAPTULO IV A AO DE USUCAPIO ESPECIAL COLETIVO URBANO. ASPECTOS PROCESSUAIS. 4.1- Legitimidades ativa e passiva. 4.1.1- Legitimidade ativa. 4.1.2- Legitimidade passiva. 4.2 - Da prova da posse. 4.3 - Juzo e foro competentes. 4.4 - Interveno do Ministrio Pblico. 4.5 - Justia e Assistncia Judicirias gratuitas. 4.6 - O procedimento da ao de usucapio especial coletivo urbano. 4.7 - Efeitos da propositura da ao de usucapio especial coletivo urbano. 4.8 - A usucapio especial coletivo urbano como matria de defesa. 4.9 - A sentena na ao de usucapio especial coletivo urbano. CAPTULO V CRTICAS QUANTO CONSTITUCIONALIDADE DO USUCAPIO ESPECIAL COLETIVO URBANO. CAPTULO VI CONSIDERAES FINAIS. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS. ANEXO.

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APRESENTAO A monografia ora apresentada, tem por escopo uma breve abordagem acerca do instituto do usucapio especial coletivo urbano, regulamentado pela Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001 que se autonominou de Estatuto da Cidade. Em sua parte introdutria noticia-se a existncia da crescente crise habitacional no Brasil e a primeira tentativa governamental em procurar solucion-la at o advento da Constituio Brasileira de 1988, que previu em seu texto polticas governamentais tendentes a permitir a efetividade do direito habitao. Dedica-se a etapa seguinte do trabalho ao princpio da funo social da propriedade, sob a tica coletiva, o qual foi consagrado pela Carta Constitucional Cidad de 1988 nos Ttulos dos Direitos e Garantias Fundamentais e Da Ordem Econmica e Financeira. A posteriori no Captulo III faz-se Consideraes Gerais sobre o novel instituto do usucapio especial coletivo urbano, analisando-se de forma sucinta cada um de seus requisitos. Os aspectos processuais da ao de usucapio especial coletivo urbano (legitimidades ativa e passiva, prova da posse, Juzo e foro competentes, interveno do Ministrio Pblico, Justia e Assistncia Judiciria gratuitas, o procedimento, os efeitos da propositura da ao, alegao como matria de defesa e a sentena) so abordados no Captulo IV. O Captulo V, destinado s crticas sobre a constitucionalidade do instituto do usucapio especial coletivo urbano. Finalizando-se em Consideraes Gerais, sintetiza-se a importncia do instituto como instrumento vivel efetivao da ordem constitucional orientada a estabelecer um Estado Democrtico fundado nos ditames sociais da igualdade e da justia. CAPTULO I INTRODUO. notrio que aps a Segunda Guerra Mundial, aumentou consideravelmente em quase todos os pases o dficit de moradias, no tendo o Brasil ficado infenso a tal problema. O paulatino abandono do campo e das cidades interioranas passou a produzir enormes massas migratrias que rumaram para os principais centros metropolitanos, praticamente tomando-os de assalto. Sem terem onde morar face aos altos preos dos aluguis, os migrantes foram se assentando na mais das vezes nas periferias dos centros urbanos em uma ocupao sem controle e convulsionada, formando verdadeiros cintures de misria. A realidade brasileira mostrou que cada vez mais crescia o nmero de habitaes toscas nas grandes cidades, com construes precarssimas desprovidas de recursos higinicos e sem as condies mnimas de habitabilidade para seus moradores. Para tentar solucionar tal problema habitacional foi publicada no ano de 1964 em 21 de agosto a Lei Federal n. 4.380, instituindo o Banco Nacional da Habitao (BNH), cujo objetivo era

orientar a iniciativa privada estimulando a construo de habitaes populares e conceder financiamento para a aquisio da casa prpria. A lei indicada previa em seu artigo 4 a concesso de prioridades na aplicao dos recursos, para a construo de conjuntos habitacionais objetivando eliminar as favelas e retirar as pessoas que viviam em condies sub-humanas em palafitas, casebres, cortios, etc., para os projetos municipais ou estaduais com as ofertas de terrenos urbanizados e dotados dos melhoramentos necessrios, de modo a permitirem o incio de imediato de construes de habitaes, bem como associaes/cooperativas para a construo da casa prpria, e ainda para projetos da iniciativa privada que contribussem para solucionar o problema habitacional. Entretanto, o Banco Nacional da Habitao, que foi autarquia financeira, posteriormente transformado em empresa pblica, foi extinto no ano de 1986 pelo Decreto-Lei Federal n. 2.291, passando seu acervo e atribuies para a Caixa Econmica Federal. A par do esforo do Governo Federal da poca da criao do Banco Nacional da Habitao, a crise habitacional disparou e a ocupao urbana tornou-se incontrolvel proliferando as favelas de forma vertiginosa. Com a exploso das invases e ocupaes de terrenos particulares (e pblicos), nas grandes cidades, inclusive em reas de risco (encostas, morros, etc.) e de preservao ambiental, somadas inrcia dos poderes governamentais em no promoverem programas de construo de moradias populares, tal estado de coisas causou preocupao aos constituintes da nova Carta Constitucional em elaborao. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 5 de outubro de 1988, no Ttulo VII que trata Da Ordem Econmica e Financeira, inovou em relao Carta Poltica anterior, ao introduzir um Captulo sobre a Poltica Urbana, com previso nos artigos 182 e 183. Com efeito, a ousadia do legislador constituinte de 1988, ao consignar que a poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico Municipal, conforme diretrizes gerais, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem-estar de seus habitantes, induvidosamente constituiu ao mesmo tempo um avano e um desafio. Tal desafio deve-se efetivar pelo fomento do urbanismo, que no dizer de Antonio Plcido e Silva, designa o conjunto de medidas de ordem tcnica relativa arquitetura, higiene, administrao, ou a qualquer outro objetivo, tendo por finalidade traar o plano, ou projeto de construo geral de uma cidade, que melhor assegure no s o seu desenvolvimento racional e de melhor aspecto, como a sua perfeita salubridade. No se pode negar que a crescente concentrao populacional nas cidades, com reas de intensas aglomeraes de moradias, edificadas desordenadamente em extenses geogrficas que no as comportam e sem qualquer planejamento, interfere na qualidade de vida de seus habitantes, sem se falar na degradao ambiental que provoca. Para ordenar a poltica de desenvolvimento e de expanso urbana com fins ao atendimento das funes sociais da cidade, de molde a se garantir a urbanizao das reas degradadas e do bem-estar de seus moradores, visando a implantao e fornecimento de servios pblicos tidos como bsicos, dentre outros traados de ruas e praas pblicas, saneamento, energia eltrica, escolas, etc. previu a Constituio Brasileira a necessidade de aprovao pelo Poder Legislativo Municipal do instrumento nominado de Plano Diretor para cidades com mais de vinte mil habitantes. Regulamentando os artigos 182 e 183 da Carta Magna de 1988, foi aprovada a Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001, rotulada de Estatuto da Cidade, a qual em seu artigo 1,

pargrafo nico estabelece normas de ordem pblica e de interesse social que regulam o uso da propriedade urbana em prol do bem coletivo, da segurana e do bem-estar dos cidados, bem como do equilbrio ambiental. Aludido diploma legislativo prev alm de outras diretrizes gerais da poltica urbana, que tem por objetivo o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e da propriedade urbana, a regularizao fundiria e a urbanizao de reas ocupadas por populao de baixa renda (artigo 2, inciso XIV). Referida regularizao fundiria trata-se do usucapio especial coletivo de reas urbanas invadidas e ocupadas por nmero indeterminado de pessoas que nelas construiram suas moradias, comunidades conhecidas como favelas, estando apontado usucapio disciplinado nos artigos 10 a 14 do mesmo pergaminho legal, usucapio este que foi institudo em razo da funo social coletiva da propriedade. Insta informar que utilizamos a expresso usucapio no gnero masculino, inobstante o Estatuto da Cidade a use no gnero feminino, considerando a consagrao do primeiro gnero em diversos diplomas legislativos e o costume em se utiliz-la na forma masculina, a qual ser adotada em todo o texto deste trabalho. CAPTULO II A FUNO SOCIAL COLETIVA. A funo social coletiva, pode ser vislumbrada na Constituio Brasileira promulgada a 16 de julho de 1934, que foi a primeira a insculpir no seu texto as expresses interesse social ou coletivo, em seu artigo 113, nmero 17, que dispunha: garantido o direito de propriedade, que no poder ser exercido contra o interesse social ou collectivo na frma que a lei determinar.A desapropriao por necessidade ou utilidade pblica farse- nos termos da lei, mediante prvia e justa indenizao ... (grifamos) Por seu turno, a Carta Constitucional promulgada a 18 de setembro de 1946 em seu artigo 147 estabeleceu: O uso da propriedade ser condicionado ao bem-estar social. A lei poder, com observncia do disposto no art. 141, 16, promover a justa distribuio da propriedade, com igual oportunidade para todos.(destaques nossos). Consoante informa Arnaldo Rizzardo em sua obra Contratos, expondo sobre a funo social destes,a doutrina da Igreja Catlica teve grande repercusso nas concepes de uma justia social nas estruturas dos sistemas econmicos, especialmente por meio das encclicas Rerum Novarum, Quadragsimo Anno, Mater et Magistra, Pacem in Terra e Populorum Progressio. Ajunta Wilson Accioli que, ao que tudo indica a expresso justia social teria surgido, inicialmente, na Encclica Quadragsimo Anno de Pio XI, difundindo-se posteriormente. certo ainda que este termo novo parece ter correspondencia na expresso usada pelos escolsticos justia legal. Como essa expresso se desgastou, surgiu ento o uso da referncia justia social, que melhor se adequava linguagem contempornea. O objetivo mais evidente da justia social a realizao do bem da sociedade, o bem comum ou geral. H que se realar portanto, que a justia social um dos ideais do Cristianismo em relao solidariedade social, bem ilustrados na mxima: Quem d aos pobres empresta a Deus. certo

que em tais ideais embute-se o pensamento de propriedade como fator de bem-estar social, com proveito para todos e repdio avareza do proprietrio. E tanto assim, que o Papa Joo XXIII em uma de suas Encclicas ao expressar que sobre toda propriedade particular pesa uma hipoteca social, presumivelmente referiu-se funo social da propriedade com a justa distribuio da terra. Saliente-se que a expresso social citada diversas vezes na Constituio Brasileira de 1988. Como funo social nos artigos 5, inciso XXII, 170, incisos II e III, 182, caput e 2.; 184, caput, 185, pargrafo nico e 186. Como interesse social nos artigos 5 inciso XXIV, 184 e pargrafo 2; e, ainda justia social no artigo 170, caput. Sem embargo da garantia do direito de propriedade insculpido no artigo 5, inciso XXII da Constituio Brasileira atual, curial que no mais perdura o conceito de absolutismo de tal direito, haja vista que a concepo moderna a respeito converge para o relativismo, prestigiando a socializao e a justa e eqitativa distribuio de bens. Nessa linha de pensamento, a Carta Magna Brasileira de 1988 aps garantir o direito de propriedade, subordinou seu uso e exerccio a encargo de interesse coletivo ou a imposio de ordem legal, ao que batizou de funo social ou interesse social, permitindo destarte inclusive a desapropriao mediante prvia e justa indenizao. Em seu Prembulo a Carta Poltica de 1988 disps que o Estado Democrtico de Direito tem dentre seus escopos precpuos, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia, erigindo como um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa a reduo das desigualdades sociais. Conforme o esclio de Jos Afonso da Silva, a funo social da propriedade no se confunde com os sistemas de limitao da propriedade. Estes dizem respeito ao exerccio do direito de proprietrio; aquela estrutura do direito mesmo, propriedade. Acrescenta o jurista (op. cit, p. 281/282) que, a norma que contm o princpio da funo social da propriedade incide imediatamente, de aplicao imediata, como o so todos os princpios constitucionais. A prpria jurisprudncia j reconhece[1].Realmente, afirma-se a tese de que aquela norma tem plena eficcia, porque interfere com a estrutura e o conceito de propriedade, valendo como regra que fundamenta um novo regime jurdico desta, transformando-a numa instituio de Direito Pblico, especialmente, ainda que nem a doutrina, nem a jurisprudncia tenham percebido o seu alcance, nem lhe dado aplicao adequada, como se nada tivesse mudado. Sem sombra de dvidas, a ocupao coletiva de reas urbanas sem qualquer destinao dada por seus proprietrios, por pessoas carentes para fins de moradia, insere-se no mbito dos princpios constitucionais, notadamente os de ordem econmica que miram assegurar a existncia digna com base nos imperativos sociais. Ainda sobre a funo social da propriedade, no por demais carrear a lio de Celso Antonio Bandeira de Mello (in, Curso de Direito Administrativo, pp. 741/742)que discorre: embora seja caractersticos das limitaes administrativas apenas impor deveres de absteno no se pretendendo por meio delas captar do particular atuaes positivas, em nosso Direito Constitucional h uma exceo notvel, e que se constitui em candente expresso do art. 170, III, onde se impe o princpio da funo social da propriedade. Esta, na conformidade do art. 5, XXIII cumprir sua funo social, em cujo nome o proprietrio obrigado a prepor seu imvel a uma funo socialmente til, seja em rea urbana, seja em rea rural.

No espao urbano, o titular de imvel sito em rea includa por lei especfica no Plano Diretor e que no esteja edificado, sub-utilizado ou no utiliz-lo poder, a teor do art. 182, 4 por fora do aludido princpio, ser compelido pelo Municpio, nos termos da lei federal, a promover seu adequado aproveitamento, pena de se assujeitar sucessivamente a: (a) parcelamento ou edificao compulsria; (b) imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo e; (c) desapropriao paga mediante ttulos da dvida pblica, com prazo de resgate at 10 anos, assegurado seu valor real, em parcelas anuais e sucessivas. Considerando que dentre os direitos fundamentais do homem se insere o de habitao, previsto no artigo 25, 1 da Declarao Universal dos Direitos Humanos o esprito do legislador constituinte de 1988 ao consagrar a funo social da propriedade inspirou-se nos pensamentos modernos de socializao para que a mesma atenda no apenas ao interesse individual, mas sobretudo e prioritariamente o interesse coletivo, comunitrio. Destaca o administrativista Hely Lopes Meirelles, que com a Constituio Brasileira de 1988, evoluiu-se da propriedade-direito para a propriedade funo e que aquela e esta foram includas entre os direitos e garantias fundamentais, salientando no que pertine funo social das propriedades rural e urbana, que com relao a primeira o legislador constituinte estabeleceu parmetros no artigo 186, no o tendo feito em relao segunda. Enfatiza o autor que, [...] a Constituio de 1988, ao submeter o direito de propriedade ao preenchimento de sua funo social, estabeleceu verdadeiro marco na evoluo da simples proibio do mau uso do solo urbano exigncia constitucional de uso adequado sua funo no ordenamento da cidade. (in, Direito de Construir, p. 37) Para o eficaz atendimento da funo social da propriedade urbana, a norma constitucional (artigo 182, pargrafo 2 da C.R.F.B.), atribuiu ao Plano Diretor, instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e expanso urbana aprovado por lei municipal, as diretrizes para o aproveitamento de imveis urbanos em consonncia com o ordenamento da cidade. Por sua vez, o artigo 39 do Estatuto da Cidade (Lei Federal n. 10.257 de 10/7/2001) ao referir-se ao cumprimento da funo social da propriedade urbana, determina que o atendimento s exigncias fundamentais de ordenao da cidade, deve assegurar o atendimento das necessidades dos cidados quanto qualidade de vida; a justia social e desenvolvimento das atividades econmicas, respeitadas as diretrizes previstas no artigo 2 da mesma lei. Desta forma, a poltica habitacional urbana deve visar a justa utilizao do solo, a ordenao urbanstica e a melhoria das condies das reas urbanas j ocupadas desenfreadamente, com vias a proporcionar servios bsicos, dentre outros, arruamento, gua potvel, rede de esgotos sanitrios, galerias de guas pluviais, pavimentao e calamento, iluminao pblica, transportes coletivos, etc. levando em conta que mencionadas reas tendem a ser usucapidas coletivamente, se superiores ao mdulo de 250 m (duzentos e cinqenta metros quadrados). Insta mencionar que a jurisprudncia brasileira se inclina ao reconhecimento da funo social da propriedade, como se observa da ementa do Acrdo da 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo no Recurso de Apelao Cvel n. 212.726-1-4, julgado em 16 de dezembro de 1994, tendo como relator o Desembargador Jos Osrio: Ao Reivindicatria. Lotes de terreno transformados em favela dotada de equipamentos urbanos. Funo social da propriedade. Direito de indenizao dos proprietrios. Lotes de terrenos urbanos tragados por uma favela deixam de existir e no podem ser recuperados, fazendo assim, desaparecer o direito de reivindic-los. O abandono dos lotes urbanos caracteriza uso anti-social

da propriedade, afastado que se apresenta do princpio constitucional da funo social da propriedade. Permanece, todavia, o direito dos proprietrios de pleitear indenizao contra quem de direito. CAPTULO III O USUCAPIO ESPECIAL COLETIVO URBANO. CONSIDERAES GERAIS. Nos tempos atuais, mostra-se praticamente invivel a remoo dos ocupantes de reas favelizadas para outros locais em que possam morar com dignidade, isto porque h descumprimento do comando constitucional do artigo 23 inciso IX da Constituio da Repblica Brasileira de 1988, pelas trs esferas de poder (Federal, Estadual e Municipal). Como conseqncia de referido descumprimento, que diz respeito a programas de construo de moradias populares e melhorias das condies habitacionais e de saneamento, mister se faz a regularizao fundiria das reas urbanas com extenses superiores a 250 m (duzentos e cinquenta metros quadrados), utilizadas para moradia por pessoas hipossuficientes. O usucapio especial coletivo de imveis particulares urbanos, como modalidade de aquisio da propriedade foi regulamentado pelo artigo 10 do Estatuto da Cidade, Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001. Dispe o referido dispositivo legal que: As reas urbanas com mais de 250 m (duzentos e cinquenta metros quadrados) ocupadas por populao de baixa renda para sua moradia, por 5 (cinco) anos, ininterruptamente e sem oposio, onde no for possvel identificar os terrenos ocupados por cada possuidor, so susceptveis de serem usucapidas coletivamente, desde que os possuidores no sejam proprietrios de outro imvel urbano ou rural. No artigo enfocado encontram-se os requisitos do usucapio especial coletivo de imveis particulares localizados em reas urbanas, quais sejam: a) reas urbanas com metragens superiores a 250 m (duzentos e cinqenta metros quadrados); b) que tais reas sejam ocupadas por populao de baixa renda; c) que a ocupao se destine a moradias; d) que a posse seja quinqenria, e que seja ininterrupta e sem oposio do proprietrio; e) que no haja possibilidade de identificar-se o terreno ocupado por cada um dos posseiros; f) que os possuidores no sejam titulares de domnio de outros imveis, quer urbanos ou rurais. Convm analisar em apertada sntese, cada um dos requisitos que devem ser observados para a aquisio do domnio por meio do usucapio especial coletivo urbano. O imvel usucapiendo deve localizar-se em rea urbana e ter metragem acima de duzentos e cinqenta metros quadrados, e ser propriedade particular, uma vez que a Constituio Brasileira de 1988 veda a aquisio de imveis pblicos por usucapio no pargrafo nico do artigo 191. Alis, a respeito j dispunha o verbete n. 340 da Smula do Supremo Tribunal Federal, in verbis: Desde a vigncia do Cdigo Civil os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio. rea urbana, no sentido do texto legal, empregada em oposio rea rural. Desta forma, a rea urbana diz respeito quela que se refere ou pertence cidade e est compreendida em seu permetro, destinando-se construo de prdios comerciais ou residenciais.

A prpria Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001, autodenominada Estatuto da Cidade deixa antever como corolrio, que as reas rurais que se destinam s culturas agrcolas ou s criaes de animais no podem ser objeto de usucapio especial coletivo. Os compossuidores da rea urbana usucapienda devem ser pessoas carentes, ou seja, de baixo padro econmico e financeiro, devendo-se levar em considerao para a aferio deste requisito, a renda mdia daquelas, sem tambm descurar-se que tal avaliao deve levar em conta a hipossuficincia apuradapela quantidade de filhos de cada famlia, o nmero de familiares que trabalham, etc. obvio, que no se pode usar como parmetro para atendimento do requisito de baixa renda, a remunerao do assalariado, qual seja, daquele trabalhador que nos termos do artigo 6, inciso IV da Carta Fundamental de 1988 percebe mensalmente um salrio mnimo nacional, pois cedio que renda e salrio so conceitos distintos. No concernente a tal requisito expe Celso Augusto Coccaro Filho que o critrio impreciso. Primeiro, parte do pressuposto de homogeneidade discutvel, tendo em vista que, mesmo em favelas, h diferenas socioeconmicas razoveis. Resta concluir pela aferio da mdia do trao predominante da coletividade ocupante. (usucapio ... , op. cit., p. 8) Prossegue o articulista: [...] o termo baixa renda infeliz, a comear pela tormentosa definio do que seja renda, que tantas controvrsias propiciou aos tributaristas. Parece-nos pressuposto de direito material, que deve ser apenas revelado mediante declarao na petio inicial, dispensando-se prova efetiva. (op. cit., p. 8) A ocupao da rea urbana a ser usucapida coletivamente deve destinar-se moradia dos usucapientes e de seus familiares no se podendo dar mesma destinao diversa. Impende observar que a lei usa a expresso moradia e no residncia. Esta, pelo Cdigo Civil Brasileiro de 2002 (Lei Federal n. 10.406 de 10 de janeiro de 2002), sinnimo de domiclio (artigo 70). Como pelo mesmo diploma legal a pessoa natural pode ter diversas residncias onde alternadamente viva (artigo 71), ou ainda no ter residncia habitual (artigo 73), o requisito legal que exige que os compossuidores no sejam titulares de domnio de outro imvel urbano ou rural, pode em tese, ser burlado. Em sendo assim, moradia parece-nos significar, o lar, a casa que os usucapientes habitem com seus familiares. Convm entretanto evidenciar, que o fato de algum ou alguns dos usucapientes, exercerem mdica atividade comercial em suas moradias, com pequenos pontos de comrcio conhecidos como barracas ou tendinhas, para venda de mercadorias populares diversas, no desfigura a natureza do usucapio coletivo urbano, nem desatende o requisito de ocupao para fins de moradia. Sobre tal requisito explana Daniel Lobo Olimpio que, [...] a existncia de imveis com destinao mista, residencial e comercial, ou, at mesmo somente comercial, no deve ser empecilho para a incidncia do usucapio coletivo, uma vez que os ncleos habitacionais ou favelas formam um todo orgnico, tratado como uma unidade pelo legislador, de tal modo que excluir poucos imveis comerciais, abrindo retalhos na gleba, pode significar, em certos casos, a inviabilidade da urbanizao futura. Em havendo essas hipteses (alguns poucos imveis no residenciais), desde que no desfigure o todo, pode-se aplicar o princpio da razoabilidade e a vocao eminentemente residencial da rea, vista como uma unidade. (Usucapio coletivo, p. 3) A posse dos compossuidores deve atender ao prazo mnimo de 5 (cinco) anos, ininterruptos e sem oposio do proprietrio da rea a ser usucapida, e no pode ter ocorrido a

suspenso ou interrupo do prazo quinqenal aquisitivo, por quaisquer das causas previstas em lei que suspendem ou interrompem a prescrio. Teoriza Celso Augusto Coccaro Filho que, o prazo relativamente curto justifica-se e acaba por compensar a concomitncia de outros pressupostos, no comuns s demais modalidades de usucapio. A lei tambm exige o animus domini, que qualifica a posse ad usucapionem, em todas as suas modalidades, com o plus da utilizao para moradia, que o integra. O exerccio singular do direito evita que a modalidade, pelo curto prazo, se transforme em lucrativo negcio, possibilitando sucessivas aquisies e alienaes. (op. cit., pp. 4 e 5) Por outro lado, cabe frisar que h dvidas a respeito da contagem do prazo qinquenal, se este se iniciaria apenas a partir da vigncia da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001, data em que os compossuidores de reas urbanas superiores a 250 m (duzentos e cinqenta metros quadrados), passariam a ostentar o interesse de agir para a propositura da ao de usucapio especial coletivo urbano, nos termos do artigo 10 da lei mencionada, em razo do princpio da irretroatividade das leis, decorrente da vigncia da lei no tempo. Como o Estatuto da Cidade entrou em vigor 90 (noventa) dias aps a data de sua publicao, ocorrida no Dirio Oficial da Unio em 11.7.2001, o incio do prazo de cinco anos contar-se-ia a partir da data de 10 de outubro de 2001. H posies entendendo que o prazo de 5 (cinco) anos para a contagem do direito ao usucapio especial coletivo urbano se iniciaria a partir da vigncia da Constituio Brasileira de 1988. Desde a promulgao da Carta Maior, ocorreram intensos debates sobre o assunto. A questo se circunscreveu ao fato de que, se para alegar-se o direito ao usucapio especial urbano, poderia ser levado em conta no clculo do tempo da posse, os anos anteriores a vigncia da nova Carta Constitucional. Existe Acrdo que se posicionou no sentido de que o prazo teria seu termo a quo a partir da vigncia da Carta Fundamental de 1988. Confira-se a ementa: O prazo preconizado no Art. 183 da CF deve ser contado a partir da vigncia da nova Carta por se tratar de direito novo nascido com o advento do diploma maior, no podendo surpreender titulares de direito de domnio, pois a lei respeita o ato jurdico perfeito e direito adquirido, no se podendo retroagir para prejudicar. (Ap. 13.561. 19.11.90, 1 CC TJMT, Rel. Des. LICNIO CARPINELLI STEFANI, in RT 670-137). Aps a aprovao da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001 (Estatuto da Cidade) a discusso perdurou, havendo aqueles que passaram a sustentar que a contagem do prazo no caso de usucapio especial coletivo urbano, teria seu incio contado a partir do dia da vigncia efetiva da lei indicada, qual seja, 10 de outubro de 2001. Destarte, de acordo com tal posicionamento, a ao de usucapio especial coletivo urbano regulamentada pelo Estatuto da Cidade s poderia ser proposta aps a data de 10 de outubro de 2006. Aqueles que argumentam estar tal posicionamento interpretativo equivocado, embasam-se na ementa da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001, a qual explicita: Regulamenta os arts. 182 e 183 da Constituio Federal, estabelece diretrizes gerais da poltica urbana e d outras providncias.

Aludida corrente, aduz que na hiptese no h direito novo surgido com a aprovao da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001, porm to s a regulamentao por tal diploma legislativo, da normas constitucionais insertas nos artigos 182 e 183 da Carta Magna, cabendo respeitar-se o ato jurdico perfeito e o direito adquirido. Acrescentam, que no admissvel que o conservadorismo secular dos latifundirios agrcolas, exera influncia nas mtropoles, nas quais h de forma similar queles inmeros latifndios urbanos, que no utilizados ou subutilizados, no cumprem sua funo social. Outro requisito exigido pela lei que na rea urbana superior a 250 m (duzentos e cinqenta metros quadrados) ocupada coletivamente por inmeros possuidores, no haja possibilidade de identificar-se a parte ideal do terreno utilizada por cada um deles, ou seja, a frao ideal. No que pertine a este requisito, Daniel Lobo Olimpio entende que, [...] a expresso dever ser interpretada pelo critrio teleolgico e com certa largueza, evitando-se a interpretao literal. Assim, basta pensar numa situao concreta, qual seja, a do usucapio de uma favela contendo cem ou duzentos barracos. A inexistncia de vias pblicas internas e de recuos entre as moradias impossibilitaria qualquer descrio individual, com o mnimo de segurana apta a ingressar no registro imobilirio e conformar direito de propriedade. Logo, nos aludidos ncleos habitacionais no h propriamente terrenos identificados, mas sim espaos que no seriam passiveis de regularizao pela via da usucapio individual. (op.cit., p. 4). Soma-se aos requisitos anteriores, o que veda que possam pleitear o usucapio especial coletivo urbano, aqueles compossuidores, pessoas fsicas, que j sejam titulares de domnio de outro imvel urbano ou rural. Celso Augusto Coccaro Filho assevera que: o carter social patente, ao exigir que o prescribente no seja proprietrio de outro imvel (durante o prazo da prescrio aquisitiva). Diante dos escopos da lei, a limitao deve ser entendida de forma ampla, abarcando o promissrio comprador, nos compromissos irretratveis e no resolvidos pelo inadimplemento. Sob tal tica, tambm bice a pendncia de ao de usucapio de imvel diverso, mesmo que sobre outro fundamento. (op. cit., p. 5). Conquanto a norma legal ao conter tal requisito seja bem intencionada na preveno de objetivar impedir que possa algum utilizar-se por mais de uma vez de referido instituto, mesmo que em localidade e rea distinta daquela em que j tenha se beneficiado anteriormente com a aquisio vlida de domnio pela primeira, tal exigncia pode ser em tese fraudada. Aludido requisito de dificultosa comprovao, pois hipotticamente possvel a existncia do fato de um homem e uma mulher no casados e que entretanto, vivam em unio estvel, qualquer deles j ter adquirido anteriormente o domnio de outro imvel por meio de usucapio especial coletivo urbano, em Municpio distinto. Preenchidos os requisitos do usucapio especial coletivo urbano convm examinar a ao respectiva nos seus aspectos processuais. CAPTULO IV A AO DE USUCAPIO ESPECIAL COLETIVO URBANO. ASPECTOS PROCESSUAIS. A ao de usucapio especial coletivo urbano, deve atender ao disposto no artigo 12 e pargrafos da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001:

4.1- Legitimidades ativa e passiva. 4.1.1 Legitimidade ativa. O artigo 12 do Estatuto da Cidade elenca em seus incisos I a III os legitimados para a propositura da ao de usucapio especial urbano. O inciso I que dispe estar legitimado para a propositura da ao de usucapio especial urbano, o possuidor, isoladamente ou em litisconsrcio originrio ou superveniente. Existe uma corrente que argumenta quanto possibilidade de cada um daqueles que compartilham a composse ingressar individualmente em Juzo. Entretanto ao mesmo tempo tal corrente aduz que tal interpretao acarretaria o congestionamento da Justia, atentando contra os princpio da celeridade e economia processual. Professam a tese de que o usucapio especial coletivo urbano trata-se de espcie nova de legitimidade processual, com litisconsrcio ativo facultativo. Como destacado por Celso Augusto Coccaro Filho, a legitimidade prevista neste inciso concerne ao de usucapio individual uma vez que o artigo 6 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro (Lei Federal n. 5.869 de 11.1.1973), que trata da substituio processual (parte formal) por meio da legitimao anmala ou extraordinria, exige previso legal. Na hiptese aventada o possuidor isolado no autorizado pela lei como susbtituto processual de outros possuidores. O inciso II do artigo 12 estabelece como legitimados para a propositura da ao de usucapio especial coletivo urbano os possuidores em estado de composse. Indicada norma legal deixa antever que o litisconsrcio neste caso, necessrio para que se possa formar a relao processual. Ser tambm unitrio, pelo qual o julgador proferir deciso uniforme em relao a todos os litisconsortes. Tal se d como enfatizado pelo autor acima citado, em conseqncia do estado de indiviso da rea usucapienda ocupada pelos compossuidores. Legitimada como substituto processual, na forma do artigo 6 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, para a propositura da ao de usucapio especial coletivo urbano, na forma do inciso III do artigo 12 est a Associao de Moradores da comunidade, desde que regularmente constituda e com personalidade jurdica, devendo ainda ser expressamente autorizada pelos representados, na hiptese os que sero presumivelmente beneficiados em caso de procedncia do pedido na ao intentada. por oportuno noticiar que h proposta de alterao do Estatuto da Cidade visando incluir o Ministrio Pblico como parte legtima para a propositura da ao, se usucapio especial coletivo urbano. A proposta atende sugesto de nmero 13/2007 da Associao Paulista do Ministrio Pblico.

4.1.2 Legitimidade Passiva. Inobstante o Estatuto da Cidade no faa meno aos legitimandos passivos na ao de usucapio especial coletivo urbano, certo que h que se aplicar as disposies do Cdigo de Processo Civil Brasileiro previstas no artigo 942 inciso II e pargrafo 2, formando-se um litisconsrcio passivo necessrio: pelos titulares do domnio da rea usucapienda, pessoas fsicas ou jurdicas, estas privadas, que ostentem a propriedade da rea ocupada; pelos proprietrios dos imveis confrontantes rea usucapienda; pelos eventuais possuidores ao tempo do ajuizamento

da ao de usucapio que no figurarem no plo ativo da lide; pelos rus ausentes, incertos e desconhecidos que sero citados por edital. Sero outrossim cientificados da demanda para se manifestarem se tm interesse na causa os representantes das Fazendas Pblicas da Unio, do Estado, do Distrito Federal (se for o caso) e do Municpio. 4.2 Da prova da posse. Segundo se extrai do esclio de Celso Augusto Coccaro Filho, a posse dos compossuidores deve revestir-se do animus domino caracterizada pela moradia efetiva na rea usucapienda. O Estatuto da Cidade em seu artigo 10 no que tange posse, usa a expresso ocupao pela populao, o que leva a crer que a qualidade da posse deve ser avaliada em funo da coletividade. Porm os pargrafos 1 e 3 do artigo mencionado induzem concluso diversa. Cremos que, no concernente prova da posse h que ater-se observncia de forma prioritria a da coletividade e de forma subsidiria, porm conjugando-se com a dos usucapientes individualmente, quando se alegar acesso de posse ou outra situao que no dispense avaliao individual. A posse coletiva, se resultar inepta, traz implicao na rejeio da petio inicial, acarretando a extino do feito, com ou sem anlise do mrito (pedido). Explana Daniel Lobo Olimpio que, a prova, no caso, [...] deve incidir sobre a posse ou ocupao total da rea por prazo de, no mnimo, cinco anos, ininterrupta e pacfica. No se trata, assim, de provar a posse de cada particular de forma individual ou particularizada, o que tornaria o processo moroso e complexo. Acrescenta o articulista que a nica alternativa [...] se comprovar a posse coletiva, da rea total, que pode ser feita, por exemplo, pela existncia na rea pleiteada pela comunidade de atividades pblicas realizadas neste prazo, tais como terraplanagem, realizao de esgoto, instalao de rede eltrica, construo de escolas, postos de sade, mercados, entre outros exemplos. (op. cit., p. 7). essencial realar que para a prova da posse dos usucapientes, todas as provas admissveis em direito sero hbeis para tanto, especialmente as provas testemunhais, documentais, periciais, requisies a rgos pblicos, etc. A seguir, analisar-se- o Juzo e foro competentes. 4.3 Juzo e foro competentes No que tange ao Juzo e foro competentes para a propositura da ao de usucapio especial coletivo urbano, em princpio aquele est adstrito Justia Estadual, devendo ser a ao proposta na comarca da situao do imvel, como previsto no artigo 95 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro. Se entretanto houver interesse na ao, da Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal, na qualidade de rs, assistentes ou opoentes, o Juzo competente ser o da Justia Federal ante a previso constitucional do artigo 109 inciso I, mantendo-se o foro da comarca da situao do imvel. A respeito insta mencionar o verbete nmero 11 da Smula do Superior Tribunal de Justia:

A presena da Unio ou de qualquer de seus entes, na ao de usucapio especial, no afasta a competncia do foro da situao do imvel. 4.4 Interveno do Ministrio Pblico. Determina o pargrafo 1 do artigo 12 do Estatuto da Cidade a interveno obrigatria do Ministrio Pblico na ao de usucapio especial coletivo urbano. Referida norma tem redao semelhante quela do artigo 944 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, que tambm determina a interveno obrigatria do Ministrio Pblico nas demais aes de usucapio de terras particulares de modalidades diversas. A no interveno do Ministrio Pblico acarreta a nulidade do processo por imposio do artigo 246 da Lei Processual Civil Brasileira. Vale ressaltar que o Ministrio Pblico tem inclusive legitimidade para apresentar recurso, consoante permissivo do verbete 99 da Smula do Superior Tribunal de Justia, ora transcrita: O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte. 4.5 Justia e Assistncia Judiciria gratuitas. O pargrafo 2 do artigo 12 da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001, confere aos usucapientes os benefcios da Justia e da Assistncia Judiciria Gratuitas, bem como iseno de emolumentos quando do registro do ttulo (sentena), no registro de imveis. No que concerne Justia Gratuita e Assistncia Judiciria, os conceitos so distintos. Justia Gratuita significa o direito dispensa provisria de despesas, sendo instituto de direito pr-processual. J a Assistncia Judiciria a organizao estatal ou paraestatal, cuja finalidade a indicao de profissional (advogado) para representar a parte legitimada em Juzo, sendo instituto de Direito Administrativo. A Justia Gratuita est prevista na Carta Magna de 1988 que garante este direito no artigo 5, inciso LXXIV aos que comprovarem insuficincia de recursos, estando regulamentada na Lei Federal n. 1.060 de 5 de fevereiro de 1950, que relaciona as isenes das despesas processuais nos incisos I a VI do seu artigo 3. A ttulo informativo, no Brasil a Assistncia Judiciria tem previso constitucional no artigo 134 e pargrafos 1 e 2, sendo organizada em carreira, pela Lei Federal de n. 80 de 12 de janeiro de 1994 (Defensoria Pblica da Unio, do Distrito Federal e dos Territrios) sendo que cada Estado da Federao tem sua lei prpria. (No Estado do Rio de Janeiro a Lei Complementar Estadual n. 6 de 12 de maio de 1977). Oportuno evidenciar que a determinao contida no pargrafo 2 do artigo 12 do Estatuto da Cidade, no configura excesso de zelo do legislador infra-constitucional, eis que tanto a gratuidade de justia quanto a assistncia judiciria tambm gratuita so direcionadas a pessoas hipossuficientes, ou seja, incapacitadas economicamente de arcarem com estas despesas.

4.6 O procedimento da ao de usucapio especial coletivo urbano.

O rito processual a ser observado na ao de usucapio especial coletivo urbano conforme ordenado pelo artigo 14 da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001 o sumrio. Indicado rito previsto nos artigos 275 a 281 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, o qual determina uma audincia de conciliao prvia a ser realizada no prazo de trinta dias com citao do ru (ou rus) com antecedncia mnima de 10 (dez) dias. Consoante se extrai do alertado por Celso Augusto Coccaro Filho, a utilizao do rito processual sumrio pode implicar em prejuzo da audincia de conciliao, considerando as citaes e intimaes, pessoais e editalcias, sem contar ademais com o prazo em dobro em favor da Fazenda Pblica quando esta ostentar a qualidade de r, assistente ou opoente, sugerindo o articulista a converso do rito sumrio para o procedimento comum ordinrio com espeque no pargrafo 4 do artigo 277 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro. 4.7 - Efeitos da propositura da ao de usucapio especial coletivo urbano. Havendo a propositura da ao de usucapio especial coletivo urbano, enquanto esta estiver em curso, em obedincia ao artigo 11 da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001 ficaro sobrestadas quaisquer outras aes de natureza petitria (por exemplo: aes confessria, demarcatria, divisria, demolitria, imissria na posse, ex empto ou ex vendito, embargos de terceiro, de depsito, negatria, reivindicatria, publiciana, de passagem forada, discriminatria, etc.) ou possessrias (interdito proibitrio, manuteno de posse, reintegrao de posse), propostas relativamente ao imvel usucapiendo. curial que a norma do artigo 11 do Estatuto da Cidade impede a propositura de outras aes reais que tenham por fundamento o domnio, bem como de aes possessrias, visto que a ao de usucapio coletivo urbano por fundar-se na funo social da propriedade, afasta a questo dominial bem como a disputa da posse da rea usucapienda.

4.8 O usucapio especial coletivo urbano como matria de defesa. O Estatuto da Cidade permite em seu artigo 13 que o usucapio especial coletivo urbano, seja invocado em sede de contestao, como matria de defesa, acrescentando que a sentena que o reconhecer vale como ttulo para registro no Cartrio do Registro de Imveis. A respeito do tema, j dispunha o verbete nmero 237 da Smula do Supremo Tribunal Federal: O usucapio pode se argdo em defesa. interessante avivar, que a Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001 (Estatuto da Cidade) seguiu a mesma linha da Lei Federal n. 6.969 de 10 de dezembro de 1981 (Dispe sobre a aquisio, por usucapio especial, de imveis rurais, altera a redao do 2 do art. 589 do Cdigo Civil e d outras providncias) que em seu artigo 7 admite indicada faculdade ao prescribente, nos seguintes termos:

A usucapio especial poder ser invocada como matria de defesa, valendo a sentena que a reconhecer como ttulo para transcrio no Registro de Imveis. 4.9 - A sentena na ao de usucapio especial coletivo urbano. O reconhecimento do usucapio especial coletivo urbano ser declarado por sentena, a qual servir de ttulo para registro no Cartrio de Registro de Imveis competente (Lei Federal n. 10.257 de 10/7/2001 art. 10, 2 e art. 13 parte final). O registro da sentena far-se- em obedincia ao artigo 167 nmero 28 da Lei de Registros Pblicos (Lei Federal n. 6.015 de 31.12.1973). A sentena que acolher a procedncia do pedido reconhecendo o usucapio especial coletivo urbano, considerando a natureza da prestao jurisdicional, ser declaratria positiva ao reconhecer a existncia do direito dos compossuidores ao usucapio. Por sua vez ser tambm constitutiva no sentido de modificar uma situao jurdica pr-existente (o domnio anterior do proprietrio da rea usucapienda), para atribuir a propriedade (domnio) aos compossuidores, produzindo a deciso por via de conseqncia efeitos ex nunc. Na mesma sentena o julgador, nos termos do pargrafo 3 do artigo 10 do diploma legal mencionado atribuir aos compossuidores igual frao ideal (fracionamento da rea em partes abstratas) do terreno sem levar em conta a dimenso que cada qual ocupe na rea. Apenas havendo consenso por escrito entre os compossuidores no sentido de estabelecerem fraes ideais diferenciadas que poder a sentena contemplar algum ou alguns com fraes ideais distintas. Em se tratando de composse cedio ser irrelevante a extenso da rea que cada compossuidor ocupe, visto que se formar um condomnio de cotas iguais para cada compossuidor. O condomnio especial constitudo em decorrncia da sentena no passvel de diviso, nem de extino, exceto na hiptese de deciso tomada por no mnimo, dois teros dos compossuidores condminos, e isto no caso de execuo de plano de urbanizao ulterior formao do condomnio (Lei Federal 10.257 de 10/7/2001 art. 10, 4). O legislador infra-constitucional dispensou especial ateno ao funcionamento do condomnio especial coletivo a ser formado, ao prever no pargrafo 5 do mesmo artigo 10, o quorum para as deliberaes da administrao condominial. Estipulou maioria de votos dos condminos presentes s reunies convocadas, ou seja, a maioria simples (metade mais um dos presentes), obrigando as decises aprovadas tambm os demais condminos, discordantes ou ausentes. Na seqncia, considerando a entrada em vigor do Estatuto da Cidade, 90 (noventa) dias aps a data de sua publicao no Dirio Oficial da Unio em 11 de julho de 2001, em seu prazo de vacatio legis iniciaram-se as crticas sua constitucionalidade. CAPTULO V CRTICAS QUANTO CONSTITUCIONALIDADE DO USUCAPIO ESPECIAL COLETIVO URBANO. Com a entrada em vigor da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001 que regulamentou em seu artigo 10 e pargrafos o instituto do usucapio especial coletivo urbano,

inmera vozes se levantaram alegando a inconstitucionalidade dos dispositivos legais que o disciplinaram de forma pormenorizada. Sustentam alguns doutrinadores que a Constituio Brasileira de 1988, no captulo que trata da Poltica Urbana, no previu tal modalidade de usucapio e que este no estaria contemplado na norma do artigo 183, o qual faz meno to somente ao usucapio especial urbano individual pr-moradia, em mdulos com metragens at 250 m (duzentos e cinqenta metros quadrados), enquanto o Estatuto da Cidade faz aluso em seu artigo 10 a reas que embora tambm urbanas tenham extenso acima de tal metragem. Seguindo a mesma linha da inconstitucionalidade preconizam outros que o usucapio especial coletivo urbano previsto na Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001, fere a Carta Constitucional atual, por ter institudo com carter de pena civil a perda da propriedade particular urbana, pelo confisco, alijando o direito do proprietrio sem oportuniz-lo a pleitear indenizao do Poder Pblico como ocorre nas desapropriaes por interesse social. H ademais aqueles que como defensores da remoo dos habitantes das favelas, alegam com fundamento pouco consistente a inconstitucionalidade do usucapio especial coletivo urbano, aduzindo que a Carta Poltica de 1988 atribuiu competncia comum Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, no para incentivar a manuteno de favelas e sim para promover programas de construes de moradias populares, bem como melhorias das condies habitacionais e de saneamento bsico nas cidades com logradouros e setores desfavorecidos, inclusive mediante cooperao por meio de convnios e consrcios. Outrossim, sem alegar qualquer inconstitucionalidade das normas legais contidas no Estatuto da Cidade que prevem o usucapio especial coletivo urbano, h aqueles que de forma preconceituosa no apenas em relao s favelas mas tambm a seus ocupantes, fazem coro argumentando sobre o enfeiamento das cidades em decorrncia das construes desengonadas, sem emboo e pintura externos, sem telhados, etc., que prejudicam a esttica urbana. Acrescentam estes ltimos que alm do visual horrendo, as favelas por no possurem saneamento com redes de esgotos, estes ficam mostra gerando focos de doenas transmissveis por roedores e insetos, alm do que propiciam campo frtil para todo tipo de promiscuidade, servindo ainda de abrigo para criminosos e malfeitores, exemplificativamente assassinos, ladres, traficantes de drogas, etc. Os que defendem a inconstitucionalidade das normas da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001 que tratam do usucapio especial coletivo urbano, advogam a tese da revogao de referidos dispositivos legais e subsidiariamente a alterao das mesmas, ao argumento de que pairando dvidas sobre a constitucionalidade das normas legais mencionadas, conforme sustentado por juristas, no se correria o risco de ver-se declarada a inconstitucionalidade incidenter tantum nos casos concretos que forem levados apreciao do Poder Judicirio. Em relao s crticas, alegada inconstitucionalidade do instituto do usucapio especial coletivo urbano, e revogao dos dispositivos do Estatuto da Cidade que o disciplina, discorda Celso Augusto Coccaro Filho, valendo por oportuno trazer colao, seu posicionamento: A formao histrica das naes deixa marcas que se esmaecem vagarosa e custosamente. Os habitantes das favelas pertencem s classes desfavorecidas, originadas da colonizao europia e da escravido.

A marginalidade social e econmica habitat profcuo para o desenvolvimento da criminalidade; por inevitvel relao de continncia, a favela que abriga marginais sociais deve abrigar criminosos. Gueto urbano, geograficamente insulada, terra de ningum, alheia ao poder estatal, ambiente propcio para instalao de quartis-generais do crime organizado. Tal caracterstica, aliada esttica depreciativa, saneamento deficiente e preconceitos de graus variados, raciais, sociais e econmicos, transforma a favela em tabu tambm no universo jurdico. Desmente o direito de propriedade, desde a tica do freiherr feudal prussiano at a propriedade comunitria de seus ancestrais germnicos, que pressupunha, ao menos, a identidade do cl ou da tribo. A difusa "exteriorizao dos poderes inerentes propriedade", que decorre das dificuldades de identificao da posse singular, da catica composse no titulada, da ocupao clandestina e gradual de reas pblicas e particulares, da precariedade, desagrada at mesmo o defensor da informalidade jurdica. (op.cit, p. 6) E, ainda: Natural, nesse contexto, a existncia de opinies, no sistematizadas, que rezam da inconstitucionalidade do usucapio coletivo, diante da ausncia de expressa estipulao no art. 183 da Constituio Federal, que, por outro lado, prev o usucapio individual. No h, porm, antinomia. O usucapio coletivo d ensejo exteriorizao dos mesmos princpios que geraram o usucapio individual; acomoda-se Constituio Federal, como instrumento da poltica urbana e auxiliar do direito moradia, sobretudo aps a edio da Emenda Complementar n. 26/2000. No colide ou se desvia da "ordem axiolgica ou teleolgica de princpios jurdicos gerais", que define o sistema jurdico de Claus-Wilhelm Canaris. Dessa forma, ao lado do usucapio ordinrio e do extraordinrio, previstos to-somente na legislao infraconstitucional, o usucapio especial urbano no afronta a Constituio Federal, muito menos o direito de propriedade, garantia fundamental desde que cumpra sua funo social. (ibidem.) Convm aproveitar a ensancha, para destacar a opinio de Jos Carlos de Moraes Salles, que a par de entender pela inexistncia da inconstitucionalidade do artigo 10 do Estatuto da Cidade, acata a sugesto daqueles que pugnam pela revogao do aludido dispositivo, por ser o mesmo inteiramente inconveniente face aos embaraos que ir causar ao Poder Pblico. O eminente autor professa que o usucapio melhor se enquadra na esfera do Direito Privado, notadamente no Direito Civil, apoiando-se nas lies de Vicente Ro. Acrescenta o escoliasta que os constitucionalistas modernos tornaram-se propensos a embutir nas Constituies normas que tratam de institutos que deveriam ser previstos nas codificaes ou na legislao infraconstitucional, ordinria ou extravagante, vez que no so normas materialmente de natureza constitucional. Acrescenta o jurista que no pelo fato da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001 trazer em sua ementa, regulamenta os arts. 182 e 183 da Constituio Federal, estabelece diretrizes gerais da poltica urbana e d outras providncias, que se possa concluir que aludido pergaminho legal teria exorbitado no atinente regulamentao da matria prevista no artigo 183 da Carta Poltica Brasileira de 1988, para instituir o usucapio especial coletivo urbano de imveis com extenses superiores a 250 m (duzentos e cinqenta metros quadrados), levando ilao de que h inconstitucionalidade do artigo 10 da lei em comento.

Prosseguindo em seu raciocnio e amparado nos ensinamentos sobre Hermenutica e Aplicao do Direito da obra de Carlos Maximiliano, finaliza o escritor que por ser o instituto do usucapio matria cujo tratamento estaria melhor na legislao infra-constitucional, mormente na Lei Civil, nenhum bice se apresentaria para que o Estatuto da Cidade, como lei ordinria federal, dispusesse a respeito, instituindo a modalidade de usucapio especial coletivo urbano, nem que regulamentasse as normas dos artigos 182 e 183 da Carta Magna Brasileira. Acreditamos que no h inconstitucionalidade nos dispositivos legais insertos na Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001, por ter em seu artigo 10 e pargrafos disciplinado de forma pormenorizada o instituto do usucapio especial coletivo urbano. Entendemos que inexiste possibilidade de ser acolhida qualquer argio de inconstitucionalidade de tais normas legais, uma vez que embora a redao das mesmas no seja um primor, a inteno do legislador infraconstitucional foi de dar efetividade a funo social da propriedade urbana com rea superior a 250 m (duzentos e cinqenta metros quadrados) e que j esteja ocupada por pessoas carentes para fins de moradia. Quanto revogao das normas do Estatuto da Cidade citadas, artigo 10 e seus pargrafos, somos de opinio que no se faz necessrio, haja vista que nos termos do Decreto Lei n. 4.657 de 4 de setembro de 1942 (Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro), em se tratando de integrao da norma jurdica tem aplicao o artigo 4, in verbis: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os custumes e os princpios gerais de direito. Destarte, no pode o julgador eximir-se de decidir ao argumento de no haver norma legal ou ser a mesma lacunosa, obscura ou ambgua. No mesmo sentido dispe o artigo 126 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro (Lei Federal n. 5.869 de 11 de janeiro de 1973). Nesta hiptese, incide o artigo 4 do Decreto Lei n. 4.657 de 4 de setembro de 1942, devendo o juiz, atentar para a mens legis do artigo 5 do mesmo diploma legal: Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias dobem comum. (grifos nossos) As censuras constitucionalidade do usucapio especial coletivo urbano no tm como perdurar, haja vista que o Estatuto da Cidade, ingressou no mundo jurdico atendendo aos reclamos sociais que exigiam uma gesto de cunho mais democrtico do espao das grandes cidades. Efetivamente o instituto do usucapio previsto no artigo 10 da Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001, constitui um importante instrumento de tutela coletiva, de molde a efetivar o exerccio da democracia participativa, pela qual os interesses da comunidade se sobrelevam aos interesses individuais, notadamente em se tratando da propriedade particular que no atenda a um fim de utilidade social. CAPTULO VI CONSIDERAES FINAIS. A Carta Poltica Brasileira de 1988, promulgada como a Constituio Cidad, ao insculpir em seu texto como imperativo fundamental a socializao da propriedade, com efeito teve por

escopo emprestar-lhe um carter dinmico direcionado aos interesses sociais, em contraposio natureza esttica dos interesses individuais. O princpio da funo social instaurado pela nova ordem constitucional passou a atuar no contedo do Direito em sua dimenso normativa para interferir no direito de propriedade, levando em considerao a realidade concreta da massa populacional desprovida de moradia, os sem-teto, com vias a preponderar sobre a pseudo-realidade jurdico-cartorria dos titulares do domnio da terra. Para dar alicerce ao direito social de moradia consentneo da novel justia distributiva e atentando para a crescente excluso social das camadas populacionais menos favorecidas, a Carta Maior Brasileira de 1988 ao lado da Poltica Agrcola e Fundiria e da Reforma Agrria, voltadas estas para atender funo social das propriedades rurais, inseriu a Poltica Urbana alinhada ao mesmo fim para as propriedades localizadas nas cidades, atribuindo a execuo desta ltima ao Poder Pblico Municipal. O Estatuto da Cidade, Lei Federal n. 10.257 de 10 de julho de 2001, que em sua ementa apresenta como vrtice ser o documento legislativo regulamentador dos artigos 182 e 183 da Carta Fundamental da Repblica Federativa Brasileira de 1988, desde sua entrada em vigor aos 10 de outubro de 2001, no tem merecido a ateno necessria por parte das Prefeituras Municipais, tanto que muitas de suas normas ainda permanecem sem aplicao prtica. A despeito das multifrias crticas que lhe foram endereadas, algumas justas e outras no, incontestvel o seu valor como instrumento para a execuo da poltica urbana, volvido que est a proporcionar os meios para dar solues a inmeros problemas que apresentam relaes com o desenvolvimento urbano, em especial aqueles que concernem ao direito de morar. No se pode olvidar que a poltica urbana orientada no sentido de ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade, tem nsita como uma de suas metas a de garantir o bem-estar dos habitantes das cidades podendo incluir-se no conceito deste, a moradia condigna provida dos servios pblicos essenciais e bsicos. O bem-estar dos cidados no tem como se concretizar se no for efetivado o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, bem como se no houver por parte dos dirigentes pblicos no apenas a inteno, mas sobretudo a adoo de medidas que erradiquem a pobreza e reduzam as desigualdades sociais, mormente no que tange ao direito social de habitao. Neste contexto foi guindado berlinda o usucapio especial coletivo urbano, instituto agasalhador da tutela difusa, adequado a permitir a aquisio da propriedade pelos possuidores de reas urbanas j ocupadas, as quais podem ser consideradas como universalidades de fato indivisveis, indicado aquele para a hiptese em que o abandono ou o descaso do proprietrio justificam a perda do domnio de seu imvel, em favor dos interesses comunitrios. Desta forma o usucapio especial coletivo urbano, caracteriza-se por ser um importante marco para que haja a solidificao do direito fundamental moradia condigna, ao viabilizar a possibilidade da democratizao do acesso terra e por via de conseqncia propriedade, de molde a tornar real a perspectiva constitucional de socializao da posse coletiva. intuitivo, que o Direito visto pelos ngulos social e comunitrio no mais pode continuar a manter o prestgio do falso ou pseudo domnio sobre a propriedade privada que a par das aparncias, em seu cerne e contedo ao no cumprir sua funo social no pode ser imaginada como a propriedade constitucionalmente protegida. Por derradeiro, em sendo a favelizao nas cidades uma realidade ftica irreversvel, e estando o Direito sempre a reboque dos fatos, indubitvel que aquele se viu contigenciado a

encontrar um remdio jurdico para solucionar tal situao, e o fz por meio da instituio do usucapio especial coletivo urbano. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS. ACCIOLI, Wilson. Instituies de Direito Constitucional, 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1981. AGUIAR SILVA, Joo Carlos Pestana de. Lei 10.257 de 10-7-2001. O recm criado Usucapio Coletivo (Estatuto da Cidade). Justia e Cidadania, dezembro de 2001. CAMARGO VIANA, Rui Geraldo. Usucapio popular urbano. Revista Jurdica do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, v. 101, p. 109. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Comentrios ao Estatuto da Cidade, 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. COCCARO FILHO, Celso Augusto. Usucapio especial de imvel urbano. Instrumento da poltica urbana. Jus Navegandi, teresina, ano 8, n. 437, 17.set.2004. Disponvel:. Acesso: 2.fev.2008 DALARI, Adilson Abreu (Coord.) e FERRAZ, Srgio. Usucapio especial. in, Estatuto da Cidade. Comentrios Lei Federal n. 10.257/2001, So Paulo: Malheiros, 2002. FERNANDES, Edsio. Direito Urbanstico. Belo Horizonte: Del Rey, 1998. FRANCISCO, Caramuru Afonso. Estatuto da Cidade Comentado. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2001. HORBACH, Carlos Bastide, et alii. Estatuto da Cidade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. LOMAR, Pedro Jos Vilela. Usucapio coletivo e habitao popular. Revista de Direito Imobilirio, v. 51, p. 133. LOUREIRO, Francisco Eduardo. Usucapio coletivo e habitao popular. Revista de Direito Imobilirio, v. 51, p.150. MACHADO, Hermano Augusto. A funo social e a tipificao do direito de propriedade. in, Estudos Jurdicos. So Paulo: Saraiva. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito de Construir, 7. ed., atualizada por Eurico de Andrade Azevedo com a colaborao de Beatriz di Giorgi e Flvia Piovesan. So Paulo: Malheiros, 1996. _________. Direito Municipal Brasileiro, 5. ed., atualizada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1985. MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo, 19. ed., revista e atualizada at a Emenda Constitucional 47 de 5.7.2005. So Paulo: Malheiros Editores, 2005. OLIMPIO, Daniel Lobo. Usucapio Coletivo. Disponvel em: PEREIRA, Caio Mario da Silva. Condomnio e Incorporaes, 7 ed., atualizada segundo a legislao vigente. Rio de Janeiro: Forense, 1993. RIBEIRO, Benedito Silvrio. Tratado de Usucapio, Vols. 1 e 2, 5. ed., revista e atualizada. So Paulo: Saraiva, 2007. RIZZARDO, Arnaldo. Contratos, 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. SALLES, Jos Carlos de Moraes. Usucapio de Bens Imveis e Mveis, 6. ed., revista, ampliada e atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, 2 tiragem. SILVA, Antonio de Plcido e. Vocabulrio Jurdico, vols. III e IV,7. ed. Rio de Janeiro:Forense, 1991. SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo, 20. ed., revista e atualizada nos termos da Reforma Constitucional (at a Emenda Constitucional n. 35 de 20.12.2001). So Paulo: Malheiros, 2001.

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