CURSO PROGRESSO CAXIAS Prof.

Jean Castelo

TEMAS ABORDADOS EM CONCURSOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL

DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Abrangncia dos Direitos e Garantias Fundamentais Pelo que previsto no art. 5, caput, da Constituio Federal, de que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos dos seus 78 incisos e pargrafos, outra concluso no h de que, o rol meramente exemplificativo e no taxativo, pois que os direitos e garantias expressos na Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Cabe ressaltar que o caput, do art. 5 s faz referncia, conforme se destacou, a brasileiros e estrangeiros residentes no Brasil. Contudo, a doutrina e o prprio STF j acrescentaram ao caput que estrangeiros no residentes ( exemplo, turista ), os aptridas e as pessoas jurdicas tambm podem exercer os direitos e garantias expressos no citado artigo. Nada impede que um estrangeiro, de passagem em nosso territrio, e ilegalmente preso, impetre habeas corpus para proteger o seu direito de ir e vir. Entretanto, deve se observar certas especifidades, como da ao popular, que s permite o ingresso por qualquer cidado. PAD.: A APLICABILIDADE DAS NORMAS DEFINIDORAS DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS, NOS TERMOS DO ART. 5, 1, TEM APLICAO IMEDIATA. Muito embora encontra-se excees, como a prevista no art.5, XIII. Teorias da eficcia indireta ( mediata ) e direta ( imediata ) Nesse sentido, cogitando-se da aplicao dos direitos fundamentais s relaes privadas, duas teorias podem ser destacadas: Eficcia indireta ou mediata os direitos fundamentais so aplicados de maneira reflexa, tanto em uma dimenso proibitiva e voltada para o legislador, que no poder editar lei que viole direitos fundamentais, como ainda, positiva, voltada para que o legislador implemente os direitos fundamentais, poderando quais devam aplicar-se s relaes privadas. Eficcia direta ou imediata alguns direitos fundamentais podero ser aplicados s relaes privadas sem que haja necessidade de intermediao legislativa para a sua concretizao.

O segundo desdobramento, ou seja, o direito a uma vida digna, garantindo-se as necessidades vitais bsicas do ser humano e proibindo qualquer tratamento indigno, como a tortura, penas de carter perptuo, trabalhos forados, cruis, etc. Por fim, cabe lembrar que o STF tem o entendimento em ser constitucional a realizao de pesquisas com clulas-tronco embrionrias, sem que isso significasse violao do direito vida. Entretanto a constitucionalidade do art. 5, da Lei n 11.105/2005 ( Lei da Biossegurana ), admite que para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no usados no respectivo procedimento, e estabelece condies para essa utilizao. Princpio da Igualdade (art. 5, caput, e I ) O art. 5, caput, consagra serem todos iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza. O Princpio da Isonomia ou Igualdade pontua todas as cadeiras do Direito norteando todas as relaes jurdicas. H que se distinguir a isonomia formal da isonomia material. A isonomia formal (caput) pugna pela igualdade de todos perante a lei, que no pode impedir que ocorram as desigualdades de fato, provenientes da diferena das aptides e oportunidades que o meio social e econmico permite a cada um. J a igualdade material, ou seja, aquela que postula um tratamento uniforme de todos os homens perante a vida com dignidade. Deve-se, contudo, buscar no somente essa aparente igualdade formal, mas principalmente, a igualdade material, na medida em que a lei dever tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida de suas desigualdades. Em diversas hipteses a prpria Constituio Federal se encarrega de aprofundar a regra da isonomia material: art. 3, I, III e IV; art.4, VIII; art. 5, I, XXXVII, XLI e XLII; art. 7, XX, XXX, XXXII e XXXIV; art. 12, 2 e 3, entre outros. Mas, no texto constitucional que deve prevalecer tambm as desigualdades, destacando-se, por exemplo a contida no art. 5, L, que trata tambm da isonomia material. Princpio da Legalidade (art. 5, II) O art. 5., II, da Constituio Federal, preceitua que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Tal princpio surgiu com o Estado de Direito, vem previsto no art. 4 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado e visa combater o poder arbitrrio do Estado. S por meio das espcies normativas devidamente elaboradas conforme as regras de processo legislativo constitucional, podem-se criar obrigaes para o indivduo, pois so expresso da vontade geral. Conforme salientam Celso Bastos e Ives Gandra Martins, no fundo, portanto, o princpio da legalidade mais se aproxima de uma garantia constitucional do que de um direito individual, j que ele no tutela, especificamente, um bem da vida, mas assegura ao particular a prerrogativa de repelir as injunes que lhe sejam impostas por uma outra via que no seja a da lei, pois como j afirmava Aristteles, "a paixo perverte os Magistrados e os melhores homens: a inteligncia sem paixo - eis a lei". Como j mencionado, nas relaes particulares, pode-se fazer tudo o que a lei no probe, vigorando o princpio da autonomia das vontades, lembrando a possibilidade de ponderao deste valor com o da dignidade da pessoa humana e, assim, a aplicao horizontal dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares. Tratamento constitucional da tortura (Art. 5., III E XLIII) O art. 5. da Constituio Federal prev que ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante (inc. III); bem como que a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem. O art. 5., XLIII, da Constituio Federal uma norma constitucional de eficcia limitada, pois necessita da atuao do legislador infraconstitucional para que sua eficcia se produza. Assim, quanto inafianabilidade e insuscetibilidade de graa ou anistia foi editada a lei dos crimes hediondos, porm, no tocante definio do crime de terrorismo e tortura, foi, ainda, necessria a edio de lei
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A tendncia do STF pela adoo da Teoria da eficcia direta dos direitos fundamentais s relaes privadas. DIREITOS INDIVIDUAIS E COLETIVOS Direito vida ( art. 5, caput ) Abrange tanto o direito de no ser morto, privado da vida, portanto, o direito de continuar vivo, como tambm o direito de ter uma vida digna. Ressalta-se que a Constituio Federal e normas infraconstitucionais protegem tambm a vida uterina. Desta forma, conforme o primeiro desdobramento ( direito de no se ver privado da vida de modo artificial ) encontra-se proibio pena de morte, salvo no caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX. Assim, mesmo por emenda constitucional vedada a instituio da pena de morte no Brasil, sob pena de ferir clusula ptrea ( art. 60, 4 ).

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infraconstitucional, de competncia da Unio (art. 22, I, da CF), tipificando-os, em razo do prprio preceito constitucional do art. 5., XXXIX. A controvrsia, porm, foi solucionada pelo legislador que, ao editar a Lei n. 9.455, de 7-4-1997, definiu os crimes de tortura (art. 1.) e, expressamente em seu art. 4., revogou o art. 233 do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069/90). Assim, o crime de tortura exige o constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental. Conforme jurisprudncia do STF, o uso legtimo de algema no arbitrrio, sendo de natureza excepcional, a ser adotado nos casos e com as finalidades de impedir, prevenir ou dificultar a fuga ou reao indevida do preso, desde que haja fundada suspeita ou justificado receio de que tanto venha a ocorrer, e para evitar agresso do preso contra os prprios policiais, contra terceiros ou contra si mesmo. O emprego dessa medida tem como balizamento jurdico necessrio os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. Liberdade da manifestao de pensamento ( art.5, IV e V ) A Constituio Federal assegurou a liberdade de manifestao do pensamento, vedando o anonimato. Caso durante a manifestao do pensamento se cause dano material, moral ou imagem, assegura-se o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm de indenizao. Cuidado: Conforme entendimento do STF, no possvel a utilizao de denncia annima, pura e simples, sem que haja averiguao e investigao preliminar, para que ocorra instaurao de procedimento investigatrio, por violar a vedao ao anonimato, prevista no art. 5, IV. Assim, como j fora citado, a manifestao do pensamento livre e garantida em nvel constitucional, no aludindo a censura prvia, tambm, em diverses e espetculos pblicos. Os abusos porventura ocorridos no exerccio indevido da manifestao do pensamento so passveis de exame e apreciao pelo Poder Judicirio ( direito de ao ) com a conseqente responsabilidade civil e penal de seus autores, decorrentes inclusive de publicaes injuriosas na imprensa, que deve exercer vigilncia e controle da matria que divulga. Liberdade de conscincia, crena religiosa, convico filosfica ou poltica e escusa de conscincia (art. 5., VI e VIII) A Constituio Federal prev que ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei, pois "a liberdade de conscincia constitui o ncleo bsico de onde derivam as demais liberdades do pensamento. nela que reside o fundamento de toda a atividade poltico-partidria, cujo exerccio regular no pode gerar restrio aos direitos de seu titular". Igualmente, o art. 15, IV, da Carta Federal, prev que a recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa acarretar a perda dos direitos polticos. Dessa forma, dois so os requisitos para privao de direitos em virtude de crena religiosa ou convico filosfica ou poltica: no-cumprimento de uma obrigao a todos imposta e descumprimento de prestao alternativa, fixada em lei. O direito escusa de conscincia no est adstrito simplesmente ao servio militar obrigatrio, mas pode abranger quaisquer obrigaes coletivas que conflitem com as crenas religiosas, convices polticas ou filosficas, como, por exemplo, o dever de alistamento eleitoral aos maiores de 18 anos e o dever de voto aos maiores de 18 anos e menores de 70 anos (CF, art. 14, 1., I e II), cujas prestaes alternativas vem estabelecidas nos arts. 7. e 8. do Cdigo Eleitoral (justificao ou pagamento de multa pecuniria), e, ainda, obrigatoriedade do Jri. Liberdade religiosa e Estado laico ou leigo A conquista constitucional da liberdade religiosa verdadeira consagrao de maturidade de um povo, pois, como salientado por Themistocles Brando Cavalcanti, ela verdadeiro desdobramento da liberdade de pensamento e manifestao. Assim, a Constituio Federal, ao consagrar a inviolabilidade de

crena religiosa, est tambm assegurando plena proteo liberdade de culto e a suas liturgias. Ressalte-se que a liberdade de convico religiosa abrange inclusive o direito de no acreditar ou professar nenhuma f, devendo o Estado respeito ao atesmo. Escusa de conscincia e servio militar obrigatrio O art. 143 da Lei Magna prev que o servio militar obrigatrio nos termos da lei (Lei n. 4.375, de 17-8-1964, regulamentada pelo Decreto n. 57.654, de 20-1-1966), competindo s Foras Armadas, na forma da lei, atribuir servios alternativos aos que, em tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativo de conscincia, entendendo-se como tal o decorrente de crena religiosa e de convico filosfica ou poltica, para se eximirem de atividades de carter essencialmente militar. A Lei n. 8.239, de 4-10-1991, regulamentando o art. 143, 1. e 2., da Constituio Federal, dispe sobre a prestao de servio alternativo ao servio militar obrigatrio. Assim, ao Estado-Maior das Foras Armadas compete, na forma da lei e em coordenao com o Ministrio da Defesa e os comandos militares, atribuir servios alternativos aos que, em tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativo de conscincia decorrente de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, para se eximirem de atividades de carter essencialmente militar. Entende-se por "servio militar alternativo o exerccio de atividades de carter administrativo, assistencial filantrpico ou mesmo produtivo, em substituio s atividades de carter essencialmente militar". O servio alternativo ser prestado em organizaes militares da atividade e em rgos de formao de reservas das Foras Armadas ou em rgos subordinados aos ministrios civis, mediante convnios entre estes e o Ministrio da Defesa, desde que haja interesse recproco e, tambm, que sejam atendidas as aptides do convocado. Limitaes ao livre exerccio do culto religioso A Constituio Federal assegura o livre exerccio do culto religioso, enquanto no for contrrio ordem, tranqilidade e sossego pblicos, bem como compatvel com os bons costumes. Dessa forma, a questo das pregaes e curas religiosas deve ser analisada de modo que no obstaculize a liberdade religiosa garantida constitucionalmente, nem tampouco acoberte prticas ilcitas. Obviamente, assim como as demais liberdades pblicas, tambm a liberdade religiosa no atinge grau absoluto, no sendo, pois, permitidos a qualquer religio ou culto atos atentatrios lei, sob pena de responsabilizao civil e criminal. Religio e cultura O ensino religioso poder, desde que sempre de matrcula facultativa, constituir disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental (CF, art. 210, 1.). Ressalte-se que essa previso constitucional dever adequar-se s demais liberdades pblicas, dentre elas a liberdade de culto religioso e a previso do Brasil como um Estado laico. Dessa forma, destaca-se uma dupla garantia constitucional. Primeiramente, no se poder instituir nas escolas pblicas o ensino religioso de uma nica religio, nem tampouco pretender-se doutrinar os alunos a essa ou quela f. A norma constitucional pretende, implicitamente, que o ensino religioso dever constituir-se de regras gerais sobre religio e princpios bsicos da f. Em segundo lugar, a Constituio garante a liberdade das pessoas em matricularem-se ou no, uma vez que, conforme j salientado, a plena liberdade religiosa consiste tambm na liberdade ao atesmo. Em relao cultura, a lei dispor sobre a fixao de datas comemorativas, inclusive feriados religiosos, de alta significao para os diferentes segmentos tnicos nacionais (CF, art. 215, 2.). Assistncia religiosa A previso constitucional do inciso VII, do art. 5. (" assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva"), encerra um direito subjetivo daquele que se encontra internado em estabelecimento coletivo. Assim, ao Estado cabe, nos termos da lei, a materializao das condies para a prestao dessa assistncia religiosa, que dever ser multiforme, ou seja, de tantos credos quanto aqueles solicitados pelos internos. Logicamente, no se poder obrigar nenhuma pessoa que se encontrar nessa situao, seja em entidades civis ou militares, a utilizar-se da referida assistncia religiosa, em face da total liberdade religiosa vigente no Brasil.
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Indenizao por dano material, moral ou a imagem A Constituio Federal prev o direito de indenizao por dano material, moral e imagem, consagrando, no inciso V, do art. 5., ao ofendido a total reparabilidade em virtude dos prejuzos sofridos. A norma pretende a reparao da ordem jurdica lesada, seja por meio de ressarcimento econmico, seja por outros meios, por exemplo, o direito de resposta. O art. 5., V no permite qualquer dvida sobre a obrigatoriedade da indenizao por dano moral, inclusive a cumulatividade dessa com a indenizao por danos materiais Smula STJ n. 37 - "So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato" Limongi Frana traz-nos o conceito de dano moral, afirmando ser aquele que, direta ou indiretamente, a pessoa fsica ou jurdica, bem assim a coletividade, sofre no aspecto no econmico dos seus bens jurdicos. Ressalte-se, portanto, que a indenizao por danos morais ter cabimento seja em relao pessoa fsica, seja em relao pessoa jurdica e at mesmo em relao s coletividades (interesses difusos ou coletivos); mesmo porque so todos titulares dos direitos e garantias fundamentais desde que compatveis com suas caractersticas de pessoas artificiais. Direito de resposta ou de rplica A consagrao constitucional do direito de resposta proporcional ao agravo instrumento democrtico moderno previsto em vrios ordenamentos jurdico-constitucionais, e visa proteger a pessoa de imputaes ofensivas e prejudiciais a sua dignidade humana e sua honra. A abrangncia desse direito fundamental ampla, aplicando-se em relao a todas as ofensas, configurem ou no infraes penais. Nesse sentido, lembremo-nos da lio de Rafael Bielsa, para quem existem fatos que, mesmo sem configurar crimes, acabam por afetar a reputao alheia, a honra ou o bom nome da pessoa, alm de tambm vulnerarem a verdade, cuja divulgao de interesse geral. O cometimento desses fatos pela imprensa deve possibilitar ao prejudicado instrumentos que permitam o restabelecimento da verdade, de sua reputao e de sua honra, por meio do exerccio do chamado direito de rplica ou de resposta. O exerccio do direito de resposta, se negado pelo autor das ofensas, dever ser tutelado pelo Poder Judicirio ( CUIDADO!!! O PODER JUDICIRIO DEVER SER PROVOCADO PELO EXERCCIO DO DIREITO DE AO, SE INERTE A VTIMA, SEM EXERCCIO DAQUELE, NADA PODER FAZER ESTE ), garantindo-se o mesmo destaque notcia que o originou. Anote-se que o ofendido poder desde logo socorrer-se ao Judicirio para a obteno de seu direito de resposta constitucionalmente garantido, no necessitando, se no lhe aprouver, tentar entrar em acordo com o ofensor. A Constituio Federal estabelece como requisito para o exerccio do direito de resposta ou rplica a proporcionalidade, ou seja, o desagravo dever ter o mesmo destaque, a mesma durao (no caso de rdio e televiso), o mesmo tamanho (no caso de imprensa escrita) em certos casos a deciso judicial ( sentena ) publicada em jornais escritos de grande circulao -, que a notcia que gerou a relao conflituosa. A responsabilidade pela divulgao do direito de resposta da direo do rgo de comunicao, e no daquele que proferiu as ofensas. Ressalte-se que o contedo do exerccio do direito de resposta no poder acobertar atividades ilcitas, ou seja, ser utilizado para que o ofendido passe a ser o ofensor, proferindo, em vez de seu desagravo, manifestao caluniosa, difamante, injuriosa. Expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao (art. 5., IX) A liberdade de expresso e de manifestao de pensamento no pode sofrer nenhum tipo de limitao prvia, no tocante a censura de natureza poltica, ideolgica e artstica. Contudo, possvel lei ordinria a regulamentao das diverses e espetculos, classificando-os por faixas etrias a que no se recomendem, bem como definir locais e horrios que lhes sejam inadequados. A inviolabilidade prevista no inciso X do art. 5., porm, traa os limites tanto para a liberdade de expresso do pensamento como para o direito informao, vedando-se o atingimento intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas. A censura prvia significa o controle, o exame, a necessidade de permisso a que se submete, previamente e com carter vinculativo, qualquer texto ou programa que pretende ser exibido ao pblico em geral. O carter preventivo e vinculante o trao

marcante da censura prvia, sendo a restrio livre manifestao de pensamento sua finalidade antidemocrtica. O texto constitucional repele frontalmente a possibilidade de censura prvia. Essa previso, porm, no significa que a liberdade de imprensa absoluta, no encontrando restries nos demais direitos fundamentais, pois a responsabilizao posterior do autor e/ou responsvel pelas notcias injuriosas, difamantes, mentirosas sempre ser cabvel, em relao a eventuais danos materiais e morais. A liberdade de imprensa em todos os seus aspectos, inclusive mediante a vedao de censura prvia, deve ser exercida com a necessria responsabilidade que se exige em um Estado Democrtico de Direito, de modo que o desvirtuamento da mesma para o cometimento de fatos ilcitos, civil ou penalmente, possibilitar aos prejudicados plena e integral indenizao por danos materiais e morais, alm do efetivo direito de resposta. Inviolabilidade intimidade, vida privada, honra e imagem ( art.5, X) Os direitos intimidade e a prpria imagem formam a proteo constitucional vida privada, salvaguardando um espao ntimo intransponvel por intromisses ilcitas externas. A proteo constitucional consagrada no inciso X do art. 5. refere-se tanto a pessoas fsicas quanto a pessoas jurdicas, abrangendo, inclusive, necessria proteo prpria imagem frente aos meios de comunicao em massa (televiso, rdio, jornais, revistas etc.). OBS.: O Superior Tribunal de Justia j consagrou o cabimento de indenizao por danos morais s pessoas jurdicas: A honra objetiva da pessoa jurdica pode ser ofendida pelo protesto indevido de ttulo cambial, cabendo indenizao pelo dano extrapatrimonial da decorrente" Em relao ao direito prpria imagem, decidiu o STF que "Direito proteo da prpria imagem, diante da utilizao de fotografia em anncio com fim lucrativo, sem a devida autorizao da pessoa correspondente. Indenizao pelo uso indevido da imagem. Os conceitos constitucionais de intimidade e vida privada apresentam grande interligao, podendo, porm, ser diferenciados por meio da menor amplitude do primeiro, que encontra-se no mbito de incidncia do segundo. Assim, intimidade relaciona-se s relaes subjetivas e de trato ntimo da pessoa, suas relaes familiares e de amizade, enquanto vida privada envolve todos os demais relacionamentos humanos, inclusive os objetivos, tais como relaes comerciais, de trabalho, de estudo etc. Encontra-se em clara e ostensiva contradio com o fundamento constitucional da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1., III), com o direito honra, intimidade e vida privada (CF, art. 5., X) converter em instrumento de diverso ou entretenimento assuntos de natureza to ntima quanto falecimentos, padecimentos ou quaisquer desgraas alheias, que no demonstrem nenhuma finalidade pblica e carter jornalstico em sua divulgao. Assim, no existe qualquer dvida de que a divulgao de fotos, imagens ou notcias apelativas, injuriosas, desnecessrias para a informao objetiva e de interesse pblico (CF, art. 5., XIV), que acarretem injustificado dano dignidade humana autoriza a ocorrncia de indenizao por danos materiais e morais, alm do respectivo direito resposta. No restrito mbito familiar, os direitos intimidade e vida privada devem ser interpretados de uma forma mais ampla, levando-se em conta as delicadas, sentimentais e importantes relaes familiares, devendo haver maior cuidado em qualquer intromisso externa. Dessa forma, conclumos como Antonio Magalhes, no sentido de que "as intromisses na vida familiar no se justificam pelo interesse de obteno de prova, pois, da mesma forma do que sucede em relao aos segredos profissionais, deve ser igualmente reconhecida a funo social de uma vivncia conjugal e familiar margem de restries e intromisses". Por outro lado, essa proteo constitucional em relao queles que exercem atividade poltica ou ainda em relao aos artistas em geral deve ser interpretada de uma forma mais restrita, havendo necessidade de uma maior tolerncia ao se interpretar o ferimento das inviolabilidades honra, intimidade, vida privada e imagem, pois os primeiros esto sujeitos a uma forma especial de fiscalizao pelo povo e pela mdia, enquanto o prprio exerccio da atividade profissional dos segundos exige maior e constante exposio mdia.
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Inviolabilidade domiciliar (ART. 5., XI) A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem o consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial, ou seja, ocorrendo o consentimento do morador, poder 1. Por determinao judicial somente durante o dia 2. Em caso de flagrante delito, desastre ou para prestar socorro, sem o consentimento do morador, durante o dia ou noite, no necessitando de determinao judicial. No se discutir aqui o que se trata de dia ou de noite, mas o entendimento jurisprudencial como doutrinrio, tratam deles com muitas ressalvas, mas a esmagadora maioria afirmam que o dia o perodo entre 6h at s 18h, apesar de decises estenderem at s 20h. O importante para este concurso definir o que casa, domiclio. Afinal, entende-se que o escritrio, oficinas, garagens, etc tambm compreendem este conceito. Para os fins da proteo jurdica a que se refere o art.5, XI, da Constituio federal, o conceito normativo de casa revela-se abrangente e, por estender-se a qualquer aposento de habitao coletiva, desde que ocupado ( CP, art. 150, 4, II ), compreende, observada essa especfica limitao espacial, os quartos de hotel. Doutrina. Precedentes. Sem que ocorra qualquer das situaes excepcionais taxativamente previstas no texto constitucional ( art. 5, XI ), nenhum agente pblico poder, contra a vontade de quem de direito ( invito domino ), ingressar, durante o dia, sem mandado judicial, em aposento ocupado de habitao coletiva, sob pena de a prova resultante dessa diligncia de busca e apreenso reputar-se inadmissvel, porque impregnada de ilicitude originria. Considera-se, pois, domiclio todo local, delimitado e separado, que algum ocupa com exclusividade, a qualquer ttulo, inclusive profissionalmente, pois nessa relao entre pessoa e espao, preserva-se, mediatamente, a vida privada do sujeito. Como j pacificado pelo Supremo Tribunal Federal, domiclio, numa extenso conceitual mais larga, abrange at mesmo o local onde se exerce a profisso ou a atividade, desde que constitua um ambiente fechado ou de acesso restrito ao pblico, como o caso tpico dos escritrios profissionais. O Supremo Tribunal Federal j decidiu que mesmo sendo a casa o asilo inviolvel do indivduo, no pode ser transformado em garantia de impunidade de crimes, que em seu interior se praticam. Sigilo de correspondncia e de comunicao (art. 5., XII) inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. Ocorre, porm, que apesar de a exceo constitucional expressa referir-se somente interceptao telefnica, entende-se que nenhuma liberdade individual absoluta, sendo possvel, respeitados certos parmetros, a interceptao das correspondncias e comunicaes telegrficas e de dados sempre que as liberdades pblicas estiverem sendo utilizadas como instrumento de salvaguarda de prticas ilcitas. Nesse sentido, decidiu o Supremo Tribunal Federal pela possibilidade excepcional de interceptao de carta de presidirio pela administrao penitenciria, entendendo que a "inviolabilidade do sigilo epistolar no pode constituir instrumento de salvaguarda de prticas ilcitas". Importante destacar que a previso constitucional, alm de estabelecer expressamente a inviolabilidade das correspondncias e das comunicaes em geral, implicitamente probe o conhecimento ilcito de seus contedos por parte de terceiros. O segredo das correspondncias e das comunicaes verdadeiro princpio corolrio das inviolabilidades previstas na Carta Maior. O preceito que garante o sigilo de dados engloba o uso de informaes decorrentes da informtica. Essa nova garantia, necessria em virtude da existncia de uma nova forma de armazenamento e transmisso de informaes, deve coadunar-se com as garantias de intimidade, honra e dignidade humanas, de forma que se impeam interceptaes ou divulgaes por meios ilcitos.

Possibilidade de interceptao telefnica Interceptao telefnica a captao e gravao de conversa telefnica, no mesmo momento em que ela se realiza, por terceira pessoa sem o conhecimento de qualquer dos interlocutores. Essa conduta afronta o inciso XII do art. 5. da Constituio Federal. Nos casos de interceptaes telefnicas, a prpria Constituio Federal, no citado inciso XII, do art. 5., abriu uma exceo, qual seja, a possibilidade de violao das comunicaes telefnicas, desde que presentes trs requisitos: ordem judicial; para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; nas hipteses e na forma que a lei estabelecer. Liberdade de profisso ( ART.5, XIII ) A Constituio assegura a liberdade de exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. Trata-se, portanto, de norma constitucional de eficcia contida, podendo a lei infraconstitucional limitar o seu alcance, fixando condies ou requisitos para o pleno exerccio da profisso. Cabe ressaltar que, segundo o entendimento do STF, a profisso de jornalista no exige qualificao necessria em nvel superior, ou seja, nvel superior para seu exerccio. Liberdade de informao ( ART. 5, XIV E XXXIII ) assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional. Tratase do direito de informar e de ser informado. Completando tal direito fundamental, o art.5, XXXIII, estabelece que todos tem direito de receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular , ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. Liberdade de locomoo (ART.5, XV E LXI ) A locomoo no territrio nacional em tempo de paz livre, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens. Neste sentido, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei, ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente ( art. 5, LXI ). Muito cuidado, pois que a regra no absoluta, sendo que o direito liberdade de locomoo pode ser restringido na vigncia do estado de defesa, onde pode ocorrer priso por crime de Estado; sendo no sentido de restrio liberdade de locomoo, ainda h possibilidade no estado de stio de ocorrer medidas no sentido de obrigar pessoas a permanecer em determinada localidade, bem como medidas restritivas no caso de guerra declarada ou agresso de armada estrangeira. Direito de reunio ( ART.5, XVI ) A Constituio Federal garante que todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente, tratando-se, pois, de direito individual o coligar-se com outras pessoas, para fim lcito. O direito de reunio um direito pblico subjetivo de grande abrangncia, pois no se compreenderia a liberdade de reunies sem que os participantes pudessem discutir, tendo que limitar-se apenas ao direito de ouvir, quando se sabe que o direito de reunio compreende no s o direito de organiz-la e convoc-la, como o de total participao ativa. So elementos da reunio: pluralidade de participantes, tempo, finalidade e lugar: Pluralidade de participantes: a reunio considerada forma de ao coletiva. Tempo: toda reunio deve ter durao limitada, em virtude de seu carter temporrio e episdico. Finalidade: a reunio pressupe a organizao de um encontro com propsito determinado, finalidade lcita, pacfica e sem armas. Anote-se, porm, como lembra Celso de Mello, que no ser motivo para dissoluo da reunio o fato de alguma pessoa estar portando arma. Nesses casos, dever a polcia desarmar ou afastar tal pessoa, prosseguindo-se a
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reunio, normalmente, com os demais participantes que no estejam armados. Lugar: a reunio dever ser realizada em local delimitado, em rea certa, mesmo que seja um percurso mvel, desde que predeterminada. Assim, as passeatas, os comcios, os desfiles esto englobados no direito de reunio, sujeitando-se, to-somente, aos requisitos constitucionais, da mesma forma que os cortejos e banquetes com ndole poltica. Desnecessidade de autorizao da autoridade pblica e interferncia da polcia A Constituio Federal determina que o direito de reunio dever ser exercido independentemente de autorizao; assim, veda atribuio s autoridades pblicas para anlise da convenincia ou no de sua realizao, impedindo as interferncias nas reunies pacficas e lcitas em que no haja leso ou perturbao da ordem pblica. Isto no exclui, por bvio, a necessidade constitucional de comunicao prvia s autoridades a fim de que exercitem as condutas a elas exigveis, tais como a regularizao do trnsito, a garantia da segurana e da ordem pblica, o impedimento de realizao de outra reunio. Por fim, anote-se que nas hipteses excepcionais do Estado de Defesa (CF, art. 136, 1., I, a) e do Estado de Stio (CF, art. 139, IV) poder haver restries ao direito de reunio, ainda que exercida no seio da associao, permitindo-se inclusive, neste ltimo caso, a prpria suspenso temporria deste direito individual. Tutela do direito de reunio A tutela jurdica do direito de reunio se efetiva pelo mandado de segurana, e no pelo habeas corpus, pois nesses casos, a liberdade de locomoo, eventualmente atingida, simples direitomeio para o pleno exerccio de outro direito individual, o de reunio. Cabe ressaltar que o habeas corpus ampara o direito do indivduo e no de uma coletividade, apesar de aparentemente pertencer a um, o direito de reunio pertence a uma coletividade, da que o remdio constitucional cabvel mesmo o Mandado de segurana. Direito de associao (ART. 5., XVII, XVIII, XIX, XX E XXI) plena a liberdade de associao, de tal forma que ningum poder ser compelido a associar-se ou mesmo permanecer associado, desde que para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar, sendo que sua criao e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, vedada a interferncia estatal em seu funcionamento, constituindo-se um direito que, embora atribudo a cada pessoa (titular), somente poder ser exercido de forma coletiva, com vrias pessoas. Finalidade lcita Observe-se que a ilicitude no est ligada somente s normas de direito penal, pois a ordem jurdica pode reprovar dados comportamentos sem chegar ao ponto de cominar-lhes uma sano de natureza penal. Carter paramilitar Dever ser analisado, para o fiel cumprimento deste requisito constitucional, se as associaes, com ou sem armas, se destinam ao treinamento de seus membros a finalidades blicas. Anote-se, porm, que a nomenclatura de seus postos, a utilizao ou no de uniformes, por si s no afasta de forma absoluta o carter paramilitar de uma associao, devendo-se observar a existncia de organizao hierrquica e o princpio da obedincia. Vedao de interferncia estatal A interferncia arbitrria do Poder Pblico no exerccio deste direito individual pode acarretar responsabilidade trplice: (a) de natureza penal, constituindo, eventualmente, crime de abuso de autoridade, tipificado na Lei n. 4.898/65; (b) de natureza polticoadministrativa, caracterizando-se, em tese, crime de responsabilidade, definido na Lei n. 1.079/50 e (c) de natureza civil, possibilitando aos prejudicados indenizaes por danos materiais e morais. Contedo do direito de associao Ensina Jorge Miranda que: "O direito de associao apresenta-se como um direito complexo, com mltiplas dimenses - individual e institucional, positiva e negativa, interna e externa cada qual com a sua lgica prpria, complementares umas das outras e que um sistema

jurdico-constitucional coerente com princpios de liberdade deve desenvolver e harmonizar. II - Antes de mais, um direito individual, positivo e negativo: 1.) O direito de constituir com outrem associaes para qualquer fim no contrrio lei penal e o direito de aderir a associaes existentes, verificados os pressupostos legais e estatutrios e em condies de igualdade; 2.) O direito de no ser coagido a inscrever-se ou a permanecer em qualquer associao, ou pagar quotizaes para associao em que se no esteja inscrito, e, no limite, o direito de deliberar a dissoluo de associao a que se pertena. Este direito tem a natureza de liberdade enquanto no implica, para nenhum efeito, a dependncia de autorizao de qualquer tipo ou de qualquer interveno administrativa; III - Revela-se depois um direito institucional, a liberdade das associaes constitudas: 1.) Internamente, o direito de auto-organizao, de livre formao dos seus rgos e da respectiva vontade e de aco em relao aos seus membros; 2.) Externamente, o direito de livre prossecuo dos seus fins, incluindo o de filiao ou participao em unies, federaes ou outras organizaes de mbito mais vasto; 3.) Como corolrio, a susceptibilidade de personificao - se a atribuio de subjectividade jurdica, sem condicionalismos arbitrrios ou excessivos, for meio mais idneo para tal prossecuo de fins; 4.) como garantias, por um lado, a vedao de intervenes arbitrrias do poder poltico e, por outro lado, a proibio de associaes secretas. A liberdade ou autonomia interna das associaes acarreta a existncia de uma vontade geral ou colectiva, o confronto de opinies para a sua determinao, a distino de maiorias e minorias. Da a necessidade de observncia do mtodo democrtico e das regras em que se consubstancia, ao lado da necessidade de garantia dos direitos dos associados. lei e aos estatutos cabe prescrever essas regras e essas garantias, circunscrevendo, assim, a actuao dos rgos associativos, mas no a liberdade de associao (devidamente entendida)." Dissoluo das associaes As associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado. Dessa forma, qualquer ato normativo editado pelos poderes Executivo ou Legislativo, no sentido de dissoluo compulsria, ser inconstitucional. A Constituio Federal limita a atuao do Poder Judicirio, autorizando-o dissoluo somente quando a finalidade buscada pela associao for ilcita. Representao dos associados As entidades associativas devidamente constitudas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente, possuindo legitimidade ad causam para, em substituio processual, defender em juzo direito de seus associados, nos termos do art. 5., XXI, da Constituio Federal, sendo desnecessria a expressa e especfica autorizao, de cada um de seus integrantes, desde que a abrangncia dos direitos defendidos seja suficiente para assumir a condio de interesses coletivos. Dessa forma, no haver sempre necessidade de prvia autorizao, no caso concreto, dos associados para que as associaes represente-os judicial ou extrajudicialmente, desde que a mesma exista de forma genrica na prpria lei que criou a entidade, ou em seus atos constitutivos de pessoa jurdica. Direito de propriedade (ART.5, XXII, XXIII, XXIV, XXV E XVI) Como regra geral, assegura-se o direito de propriedade, que dever atender sua funo social, nos exatos termos dos arts. 182, 2, e 186, ambos da CF/88. Esse direito no absoluto, visto que a propriedade poder ser desapropriada por necessidade ou utilidade pblica e, desde que esteja cumprindo a sua funo social, ser paga justa e prvia indenizao em dinheiro ( art.5, XXIV ). Por outro lado, caso a propriedade no esteja atendendo a sua funo social, poder haver a chamada desapropriao-sano ttulos da dvida pblica ( MUN ) e ttulos da dvida agrria ( UNIO ). PAD.: No haver a desapropriao para fins de reforma agrria, nos casos de pequena e mdia propriedade rural, assim definida em lei, no tendo o seu proprietrio outra, e a propriedade tem que ser produtiva. Caso no atenda sua funo social, aplica-se o previsto no art. XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos
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previstos nesta Constituio. Conceitos DESAPROPRIAO Transferncia compulsria da propriedade de um bem de determinada pessoa para o Estado, em razo de nec. publ., util. pbl. e int. social. NECESSIDADE PBLICA aquela que o Poder Pblico sente em relao a determinado bem e que s pode ser resolvida com a transferncia deste. quando a Administrao Pblica se depara com problemas inadiveis e pertinentes, resolvendo situaes que no podem ser procrastinadas, devida emergncia que logram. Ver art. 590, 1, do CC. UTILIDADE PBLICA Afere-se pela convenincia da utilizao do bem. quando a utilizao da propriedade conveniente e vantajosa p/ a administrao, porm tal vantagem no culmina em imperativo inarredvel. Logo, hipteses envolvendo utilidade pblica exigem a transferncia urgente de bens p/ o domnio estatal. Ver art. 5, da Lei 3365/41. INTERESSE SOCIAL Ocorre quando se visualizam benefcios coletividade. Ver Lei 4132/62. INDENIZAO JUSTA aquela que diz respeito ao bem expropriado, que deve ser avaliado pelos peritos e avaliadores, segundo seu valor real. INDENIZAO PRVIA prvia porque o expropriante, antes mesmo de ocupar o imvel, deve pagar ou depositar a quantia em moeda corrente. Cabe lembrar, as limitaes administrativas, principalmente quanto as expropriaes, onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas, sendo destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentos, onde no haver indenizao ao proprietrio, sendo aplicada ainda as normas penais previstas ao caso concreto. Direito de herana e estatuto sucessrio (ART.5 XXX E XXXI) Como corolrio do direito de propriedade, o art. 5, XXX, garante o direito de herana. Este, nada mais , o objeto de sucesso causa mortis a herana, dado que, com a abertura da sucesso, ocorre a mutao subjetiva do patrimnio do de cujus, que se transmite aos herdeiros... Por fim, a Constituio traz regra especfica no art. 5, XXXI, sobre a sucesso de bens estrangeiros situados no Pas, que ser regulado pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes for mais benfica ( favorvel ) a lei pessoal do de cujus ( do morto, defunto ). Defesa do consumidor (ART.5, XXXII) Com influncia das Constituies portuguesa e espanhola, a Constituio Federal de 1988 trouxe em seu texto regras protetivas para o consumidor, destacando-se: 1. Art. 5, XXXII O Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. 2. Art. 24 Compete a Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: (...) VIII responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. A abordagem do tema s leva a crer que os consumidores foram elevados, na CF/88, condio de titulares de direitos constitucionais fundamentais, e ainda, neste nterim, conforme o artigo 170, V, a defesa do consumidor foi elevada condio de princpio da ordem econmica. Desta forma o Estado deve buscar e legitimar todas as medidas de interveno necessrias a proteger aqueles, j que as regras contidas so de ordem pblica e de interesse social. Deve-se atentar nos concursos que, as relaes financeiras ou bancrias esto protegidas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor e no por regras estabelecidas nas leis especiais acerca das Instituies Financeiras ( neste caso, s sero regulados

os casos de impostos, taxas relativas a explorao das atividades dos agentes econmicos que os integram, por exemplo, IOF ). Direito de petio e obteno de certides (ART. 5, XXXIV) Assegura-se a todos, independentemente do pagamento de taxas: O direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direito ou contra ilegalidade ou abuso de poder A obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal. Segundo o mestre Jos Afonso da Silva, o direito de petio define-se como o direito que pertence a uma pessoa de invocar a ateno dos poderes pblicos sobre uma questo ou situao, seja para denunciar uma leso concreta, e pedir a reorientao da situao, seja para solicitar uma modificao do direito em vigor no sentido mais favorvel liberdade. H, nele, uma dimenso coletiva consistente na busca ou defesa de direitos ou interesses gerais de coletividade. Esse direito pode ser exercido por qualquer pessoa, fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, sindicatos, associaes, grupos, coletividades. Assim, caracteriza-se como objetivo do direito de petio o ntido exerccio das prerrogativas democrticas em levar ao conhecimento do Poder Pblico a informao ou notcia de um ato ou fato ilegal, abusivo ou contra direitos, para que este tome medidas necessrias. NESSE SENTIDO, DIFERENTEMENTE DO DIREITO DE AO, NO TEM O PETICIONRIO DE DEMONSTRAR LESO A INTERESSE, PESSOAL OU PARTICULAR. TRATA-SE DE NTIDA PARTICIPAO POLTICA POR INTERMDIO DE UM PROCESSO. Muito embora a Constituio Federal no fixe qualquer sano em caso de negativa ou omisso, parece-nos perfeitamente cabvel a utilizao do mandado de segurana para obteno de algum pronunciamento do Poder Pblico. Parece bvio o uso do remdio citado. Afinal, registrado o pedido de certido, tratar-se- de direito lquido e certo daquele que tratou de requer-lo, seja para a defesa de direitos, seja para o esclarecimento de situaes de interesse pessoal, prprio ou de terceiros. Como exemplo, o direito de o funcionrio pblico obter certido perante a autoridade administrativa para requerer a sua aposentadoria. Havendo a negativa, o remdio cabvel ser o mandado de segurana, e no o hbeas data. Apreciao de leso ou ameaa de direito pelo poder judicirio (ART. 5., XXXV) Trata-se do princpio da inafastabilidade da jurisdio, tambm denominado direito de ao ou princpio do livre acesso ao Judicirio. Nesse sentido, o art. 5, XXXV, da CF/88 estabelece que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. As expresses leso e ameaa a direito garantem o livre acesso ao Judicirio para postular tanto a tutela jurisdicional preventiva como a repressiva. No se confunde com o direito de petio, esse ltimo um direito de participao poltica, no sendo necessrio demonstrar qualquer interesse processual ou leso a direito pessoal. Enquanto o direito de ao um direito pblico subjetivo, pessoal, e portanto, salvo nos casos de direitos difusos e coletivos, onde os titulares soa indeterminveis e indeterminados, respectivamente, o direito de petio, por ser poltico, impessoal, porque dirigido autoridade para noticiar a existncia de ilegalidade ou abuso de poder, solicitando as providncias cabveis. Inexistncia da obrigatoriedade de duplo grau de jurisdio Menciona a Constituio Federal a existncia de juzes e tribunais, bem como prev a existncia de alguns recursos (ordinrios constitucionais, especial, extraordinrio), porm no existe a obrigatoriedade do duplo grau de jurisdio. 340/90). O direito a um duplo grau de jurisdio no um direito fundamental, mas a regra - que no poder ser subvertida pelo legislador, no obstante a liberdade de conformao deste, desde logo quanto ao valor das aladas, a da existncia de duas instncias quanto a matria de fato' e de uma instncia de reviso quanto a `questes de direito', Assim, proclamou o Supremo Tribunal Federal que "o duplo grau de jurisdio, no mbito da recorribilidade ordinria, no
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consubstancia garantia constitucional. Direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada (ART. 5., XXXVI) A Constituio Federal afirma que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. No se pode desconhecer, porm, que em nosso ordenamento positivo, inexiste definio constitucional de direito adquirido. Na realidade, o conceito de direito adquirido ajusta-se concepo que lhe d o prprio legislador ordinrio, a quem assiste a prerrogativa de definir, normativamente, o contedo evidenciador da idia de situao jurdica definitivamente consolidada. Em nvel doutrinrio, o direito adquirido, segundo Celso Bastos, "constitui-se num dos recursos de que se vale a Constituio para limitar a retroatividade da lei. Com efeito, esta est em constante mutao; o Estado cumpre o seu papel exatamente na medida em que atualiza as suas leis. No entretanto, a utilizao da lei em carter retroativo, em muitos casos, repugna porque fere situaes jurdicas que j tinham por consolidadas no tempo, e esta uma das fontes principais da segurana do homem na terra". O ato jurdico perfeito: " aquele que se aperfeioou, que reuniu todos os elementos necessrios a sua formao, debaixo da lei velha. Isto no quer dizer, por si s, que ele encerre em seu bojo um direito adquirido. Do que est o seu beneficirio imunizado de oscilaes de forma aportadas pela lei nova." Por fim, coisa julgada " a deciso judicial transitada em julgado", ou seja, "a deciso judicial de que j no caiba recurso" (LiCC, art. 6. 3.). * O jargo no prejudicar significa que emendas constituio, leis complementares, leis ordinrias, lis delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos e resolues, recm-editados, disciplinaro o que estar por vir, jamais alterando direitos consolidados sob a gide da ordem jurdica antiga. DIREITO ADQUIRIDO Aquele que j se incorporou ao patrimnio e personalidade de seu titular, de modo que nem norma, nem fato posterior possam alterar situao jurdica consolidada sob sua gide. Sendo assim, o dir. adquirido funciona como clusula de bloqueio, impedindo que situaes integradas, em definitivo, ao patrimnio do seu titular, possam ser alcanadas pela lei nova. Seu papel manter, no tempo e no espao, os efeitos jurdicos de preceitos que sofreram mudanas ou supresses. PAD.: Se a lei nova mudar regime jurdico de instituto de direito, alicerado num direito consumado ( aquele que j produziu todos os efeitos concretos ), numa expectativa de direito e numa simples faculdade legal (poderes concedidos aos indivduos, dos quais eles no fazem nenhum uso), essa alterao se aplicar imediatamente. Pois que, no existe direito adquirido nesses casos. importante notar que no se pode alegar direito adquirido, se o prejuzo for decorrente de Emenda Constitucional ou de dispositivo da prpria Constituio. Princpio do juiz natural (ART. 5., XXXVII E LIII) A Constituio Federal prev, em dois incisos do art. 5., o princpio do juiz natural: Art. 5.. (..) XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; (...) LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente." A imparcialidade do Judicirio e a segurana do povo contra o arbtrio estatal encontram no princpio do juiz natural uma de suas garantias indispensveis. Boddo Dennewitz afirma que a instituio de um tribunal de exceo implica em uma ferida mortal ao Estado de Direito, visto que sua proibio revela o status conferido ao Poder Judicirio na democracia. O juiz natural somente aquele integrado no Poder Judicirio, com todas as garantias institucionais e pessoais previstas na Constituio Federal. Assim, afirma Celso de Mello que somente os juzes, tribunais e rgos jurisdicionais previstos na constituio se identificam ao juiz natural, princpio que se estende ao poder de julgar tambm previsto em outros rgos, como o Senado nos casos de impedimento de agentes do Poder Executivo. O referido princpio deve ser interpretado em sua plenitude, de forma a proibir-se, no s a criao de tribunais ou juzos de

exceo, mas tambm de respeito absoluto s regras objetivas de determinao de competncia, para que no seja afetada a independncia e imparcialidade do rgo julgador. Justias especializadas e tribunais de exceo As justias especializadas no Brasil no podem ser consideradas justias de exceo, pois so devidamente constitudas e organizadas pela prpria Constituio Federal e demais leis de organizao judiciria. Portanto, a proibio de existncia de tribunais de exceo no abrange a justia especializada, que atribuio e diviso da atividade jurisdicional do Estado entre vrios rgos do Poder Judicirio. Tribunal do jri (ART. 5., XXXVIII) A Constituio Federal reconhece, no art. 5., XXXVIII, a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados a plenitude de defesa, o sigilo das votaes, a soberania dos veredictos e a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida. A instituio do jri, de origem anglo-saxnica, vista como uma prerrogativa democrtica do cidado, que dever ser julgado por seus semelhantes, apontando-se seu carter mstico e religioso. O jri um tribunal popular, de essncia e obrigatoriedade constitucional, regulamentado na forma da legislao ordinria. Plenitude de defesa Logicamente, a plenitude de defesa encontra-se dentro do princpio maior da ampla defesa, previsto no art. 5., LV, da Constituio Federal. Alm disso, conforme salienta Pontes de Miranda, na plenitude de defesa, inclui-se o fato de serem os jurados tirados de todas as classes sociais e no apenas de uma ou de algumas. Sigilo de votaes Este preceito constitucional significa que a liberdade de convico e opinio dos jurados dever sempre ser resguardada, devendo a legislao ordinria prever mecanismos para que no se frustre o mandamento constitucional. Soberania dos veredictos e possibilidade de apelao A possibilidade de recurso de apelao, prevista no Cdigo de Processo Penal, quando a deciso dos jurados for manifestamente contrria prova dos autos no afeta a soberania dos veredictos, uma vez que a nova deciso tambm ser dada pelo Tribunal do Jri. Assim, entende o Supremo Tribunal Federal, que declarou que a garantia constitucional da soberania do veredicto do jri no exclui a recorribilidade de suas decises. Assegura-se tal soberania com o retorno dos autos ao Tribunal do Jri para novo julgamento. O mesmo entendimento prevalece em relao possibilidade de protesto por novo jri. Competncia constitucional do Tribunal de Jri A Constituio Federal prev regra mnima e inafastvel de competncia do Tribunal do Jri, no impedindo, contudo, que o legislador infraconstitucional lhe atribua outras e diversas competncias. Ressalte-se que o art. 5., XXXVIII, da Constituio Federal, no deve ser entendido de forma absoluta, uma vez que existiro hipteses, sempre excepcionais, em que os crimes dolosos contra vida no sero julgados pelo Tribunal do Jri. Estas hipteses referem-se, basicamente, s competncias especiais por prerrogativa de funo. Assim, todas as autoridades com foro de processo e julgamento previsto diretamente pela Constituio Federal, mesmo que cometam crimes dolosos contra a vida, estaro excludas da competncia do Tribunal do Jri, pois no conflito aparente de normas da mesma hierarquia, a de natureza especial prevalecer sobre a de carter geral definida no art. 5., XXXVIII, da Constituio Federal. Esta regra se aplica nas infraes penais comuns cometidas pelo Presidente da Repblica, Vice-Presidente, membros do Congresso Nacional, Ministros do Supremo Tribunal Federal, Procurador-Geral da Repblica, Ministros de Estado, membros dos Tribunais Superiores, do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica. Segurana jurdica em matria criminal (ART.5, XXXIX a LXVII ) e princpio da anterioridade da lei penal incriminadora. Irretroatividade da lei penal. O art.5, XXXIX, consagra a regra do nullum crimen nulla poena
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sine praevia lege. Assim, de uma s vez, assegura tanto o princpio da legalidade ( ou da reserva legal ), na medida em que no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal, como o princpio da anterioridade, visto que no h crime sem lei anterior que o defina. Por sua vez, a regra do inciso XL, do art. 5, ao mesmo tempo que estabelece a irretroatividade da lei penal, salvo para beneficiar ao ru. Prticas discriminatrias, crimes inafianveis, insuscetveis de graa ou anistia e crimes inafianveis imprescritveis (ART. 5, XLI A XLIV) Discriminao atentatria dos direitos e liberdade fundamentais: ser punida pela lei Prtica de racismo: crime inafianvel e imprescritvel, com pena de recluso, nos termos da lei. Crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia: Prtica da tortura, Trfico Ilcito de Entorpecentes e droga afins, Terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, executores e os podendo evit-lo, se omitirem. Crime inafianvel e imprescritvel: Ao de Grupos Armados Civis ou Militares, contra Ordem Constitucional e Estado Democrtico. Regras constitucionais sobre as penas (ART. 5, XLV A XLVIII) A pena personalssima: nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao de perdimento de bens, nos termos da lei, ser estendidas aos seus sucessores e contra eles executadas at o limite do valor do patrimnio transferido. Tipos de pena: A Lei regular a individualizao da pena e adotar entre outras as seguintes: privao ou restrio de liberdade; perda de bens; multa; prestao social alternativa; suspenso ou interdio de direitos. Penas que so proibidas pelo CF/88: pena de morte, salvo nos casos de guerra declarada; de carter perptuo, de trabalhos forados ou de banimento; cruis. O cumprimento das penas ocorrero em unidades prisionais distintas, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado Dos direitos assegurados ao preso a. Respeito a integridade fsica e moral b. s presidirias ser assegurado o direito de permanecerem com seus filhos durante o perodo de amamentao c. Comunicao imediata da priso e o local onde se encontra: ao juiz competente, famlia do preso ou a pessoa por ele indicada d. Informao ao preso de seus direitos: dentre os quais, o de permanecer calado, sendo-lhe assegurado assistncia da famlia e de advogado. e. Identificao dos responsveis pela sua priso ou por seu interrogatrio policial. Extradio ( LI E LII ) Extradio, conforme define Hildebrando Accioly, " o ato pelo qual um Estado entrega um indivduo, acusado de um delito ou j condenado como criminoso, justia do outro, que o reclama, e que competente para julglo e puni-lo". Quanto extradio, a Constituio Federal prev tratamento diferenciado aos brasileiros natos, naturalizados e aos estrangeiros, dispondo nos incisos LI e LII, do art. 5., da seguinte forma: "LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio." Dessa forma, somente nas hipteses constitucionais ser possvel a concesso da extradio, podendo, porm, a legislao federal infraconstitucional (CF, art. 22, XV) determinar outros requisitos formais. H duas espcies de extradio:

ativa: requerida pelo Brasil a outros Estados soberanos; passiva: a que se requer ao Brasil, por parte dos Estados soberanos. As restries constitucionais e legais ptrias incidem sobre os pedidos de extradio passiva, requeridos por Estados soberanos Repblica Federativa do Brasil. Hipteses constitucionais para a extradio A Constituio Federal prev nos incisos LI e LII do art. 5. tratamento diferenciado aos brasileiros natos, naturalizados e aos estrangeiros, da seguinte forma: 1. O brasileiro nato nunca ser extraditado. 2. O brasileiro naturalizado somente ser extraditado em dois casos: a. por crime comum, praticado antes da naturalizao; b. quando da participao comprovada em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei, independentemente do momento do fato, ou seja, no importa se foi antes ou depois da naturalizao. 3. O portugus equiparado, nos termos do 1. do art. 12 da Constituio Federal, tem todos os direitos do brasileiro naturalizado; assim, poder ser extraditado nas hipteses descritas no item 2. 4. O estrangeiro poder, em regra, ser extraditado, havendo vedao apenas nos crimes polticos ou de opinio. Observe-se que o carter poltico do crime dever ser analisado pelo Supremo Tribunal Federal, inexistindo prvia definio constitucional ou legal sobre a matria. Em relao conceituao de crime poltico, importante salientar o entendimento do Supremo Tribunal Federal de "repelirse, no caso concreto, a existncia de crime poltico, dado que no demonstrada a destinao de atentar, efetiva ou potencialmente, contra a soberania nacional e a estrutura poltica. Dessa forma, a Constituio Federal prev duas regras bsicas para definir as hipteses constitucionais para a extradio. A primeira regra refere-se aos brasileiros, que no podero ser extraditados. Para os brasileiros natos, essa regra absoluta, no admitindo nenhuma exceo. Em relao aos brasileiros naturalizados, porm, essa regra relativa, admitindo duas excees: exceo em relao espcie de crime: o brasileiro naturalizado poder ser extraditado por comprovada participao em trfico ilcito de entorpecentes, independentemente do momento da prtica desse crime ter sido antes ou depois da naturalizao; exceo em relao ao momento da prtica do crime: excluda a comprovada participao em trfico ilcito de entorpecentes, e, conseqentemente, tratando-se de qualquer outra espcie de crime, o brasileiro naturalizado poder ser extraditado se o crime tiver sido praticado antes da naturalizao. Portanto, trfico ilcito de entorpecentes o nico crime praticado aps a naturalizao que possibilita a extradio do brasileiro naturalizado. Nas demais hipteses, o brasileiro naturalizado somente poder ser extraditado se o crime houver sido praticado antes da naturalizao. A segunda regra diz respeito aos estrangeiros, que somente excepcionalmente no podero ser extraditados ( crimes polticos ou de opinio ). Apesar de no ser tema pertinente do concurso, cabe fazermos algumas ponderaes acerca de Extradio e Expulso. Possibilidade de extradio ou expulso de pessoa casada com brasileiros ou com filhos brasileiros Extradio: no impede a extradio o fato de o extraditando ser casado com cnjuge brasileiro ou possuir filho brasileiro, inclusive encontrando-se esta posio sumulada pelo STF (Smula 421). Smula 421- No impede a extradio a circunstncia de ser o extraditando casado com brasileira ou ter filho brasileiro. Conforme decidiu o STF: "O fato de o aliengena haver contrado matrimnio com cidad brasileira no obsta o conhecimento e o deferimento do pedido, tendo em vista tratar-se de extradio e no de expulso" (RTJ 162/452). Expulso: no se proceder a expulso quando o estrangeiro tiver cnjuge brasileiro, do qual no esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito, e desde que o casamento tenha sido celebrado h mais de cinco anos; ou, ainda, se tiver filho brasileiro que, comprovadamente, esteja sob sua guarda e dele dependa economicamente.
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Devido processo legal, contraditrio e ampla defesa (ART. 5., LIV E LV) O devido processo legal configura dupla proteo ao indivduo, atuando tanto no mbito material de proteo ao direito de liberdade, quanto no mbito formal, ao assegurar-lhe paridade total de condies com o Estado-persecutor e plenitude de defesa (direito a defesa tcnica, publicidade do processo, citao, de produo ampla de provas, de ser processado e julgado pelo juiz competente, aos recursos, deciso imutvel, reviso criminal). O devido processo legal tem como corolrios a ampla defesa e o contraditrio, que devero ser assegurados aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, conforme o texto constitucional expresso (art. 5., LV). Assim, embora no campo administrativo, no exista necessidade de tipificao estrita que subsuma rigorosamente a conduta norma, a capitulao do ilcito administrativo no pode ser to aberta a ponto de impossibilitar o direito de defesa, pois nenhuma penalidade poder ser imposta, tanto no campo judicial, quanto nos campos administrativos ou disciplinares, sem a necessria amplitude de defesa. Por ampla defesa, entende-se o asseguramento que dado ao ru de condies que lhe possibilitem trazer para o processo todos os elementos tendentes a esclarecer a verdade ou mesmo de omitir-se ou calar-se, se entender necessrio, enquanto o contraditrio a prpria exteriorizao da ampla defesa, impondo a conduo dialtica do processo (par conditio), pois a todo ato produzido pela acusao, caber igual direito da defesa de opor-selhe ou de dar-lhe a verso que melhor lhe apresente, ou, ainda, de fornecer uma interpretao jurdica diversa daquela feita pelo autor. CUIDADO !!! Inqurito policial e contraditrio O contraditrio nos procedimentos penais no se aplica aos inquritos policiais, pois a fase investigatria preparatria da acusao, inexistindo, ainda, acusado, constituindo, pois, mero procedimento administrativo, de carter investigatrio, destinado a subsidiar a atuao do titular da ao penal, o Ministrio Pblico.

Dessa forma, h a necessidade de o Estado comprovar a culpabilidade do indivduo, que constitucionalmente presumido inocente, sob pena de voltarmos ao total arbtrio estatal. A consagrao do princpio da inocncia, porm, no afasta a constitucionalidade das espcies de prises provisrias, que continua sendo, pacificamente, reconhecida pela jurisprudncia, por considerar a legitimidade jurdico-constitucional da priso cautelar, que, no obstante a presuno juris tantum de no-culpabilidade dos rus, pode validamente incidir sobre seu status libertatis. Desta forma, permanecem vlidas as prises temporrias, em flagrante, preventivas, por pronncia e por sentenas condenatrias sem trnsitos em julgado. Ao penal privada subsidiria (ART. 5., LIX) No sistema jurdico brasileiro, por fora da Constituio (art. 129, I), o processo criminal somente pode ser deflagrado por denncia ou por queixa, sendo a ao penal pblica privativa do Ministrio Pblico. No subsistem a portaria ou o auto de priso em flagrante como procedimentos instauradores da ao penal. O princpio absoluto, tendo inclusive o Supremo Tribunal Federal decidido pela incompatibilidade do art. 129, inciso I, da Constituio Federal, com os procedimentos especiais por crime de desero, no ponto em que prescindiam da denncia (Cdigo de Processo Penal, art. 451 ss). Desta forma, o referido procedimento no foi recepcionado pela nova ordem constitucional, sendo inaplicvel sua previso que permitia a instaurao de procedimento, em ao penal pblica, sem a interveno do Ministrio Pblico. O mesmo se diga em relao ao procedimento por crime de abuso de autoridade, em que somente a inrcia do Parquet (Ministrio Pblico ), ou seja, ausncia de denncia, promoo de arquivamento ou mesmo requisio de diligncias, possibilitar a queixa-crime. Como ressaltou o Supremo Tribunal Federal, a admissibilidade da ao penal privada subsidiria da pblica pressupe, nos termos do art. 5., LIX, da CF a inrcia do Ministrio Pblico em adotar, no prazo legal, uma das seguintes providncias: oferecer a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou requisitar diligncias. Publicidade dos atos processuais ( ART.5, LX ) A lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. uma garantia constitucional a publicidade dos atos processuais, muito embora isso no seja possvel quanto a defesa da intimidade ou a processos ou procedimentos que envolvam o interesse social, se este a exigir ( restrio ).

Provas ilcitas (ART. 5., LVI) So inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos, o que garante o art. 5., LVI, da Constituio Federal, entendendo-as como aquelas colhidas em infringncia s normas do direito material, (por exemplo, por meio de tortura psquica) configurando-se importante garantia em relao ao persecutria do Estado. As provas ilcitas no se confundem com as provas ilegais e as ilegtimas. Enquanto, as provas ilcitas so aquelas obtidas com infringncia ao direito material, as provas ilegtimas so as obtidas com desrespeito ao direito processual. Por sua vez, as provas ilegais seriam o gnero do qual as espcies so as provas ilcitas e as ilegtimas, pois, configuram-se pela obteno com violao de natureza material ou processual ao ordenamento jurdico. Quanto ao concurso, as diferenas so importantes, entretanto, o teor daquilo previsto na Constituio, ou seja, da inadmissibilidade das provas ilcitas. Saliente-se, porm, que a doutrina constitucional passou a atenuar a vedao das provas ilcitas, visando corrigir distores a que a rigidez da excluso poderia levar em casos de excepcional gravidade. Esta atenuao prev, com base no Princpio da Proporcionalidade, hipteses em que as provas ilcitas, em carter excepcional e em casos extremamente graves podero ser utilizadas, pois nenhuma liberdade pblica absoluta, havendo possibilidade, em casos delicados, em que se percebe que o direito tutelado mais importante que o direito intimidade, segredo, liberdade de comunicao, por exemplo, de permitir-se sua utilizao. Em concluso, a atual posio majoritria do Supremo Tribunal Federal entende que a prova ilcita originria contamina as demais provas dela decorrentes, de acordo com a teoria dos frutos da rvore envenenada. Princpio da presuno de inocncia (ART. 5., LVII) A Constituio Federal estabelece que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria, consagrando a presuno de inocncia, um dos princpios basilares do Estado de Direito como garantia processual penal, visando tutela da liberdade pessoal.

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