PONTO 3- CAPACIDADE. CAPACIDADE DE DIREITO E DE FATO. INCAPACIDADE ABSOLUTA E RELATIVA. SUPRIMENTO DA INCAPACIDADE: REPRESENTAO E ASSISTNCIA. CESSAO DA INCAPACIDADE.

1)NOO DE CAPACIDADE: a medida da personalidade. a maior ou menor extenso dos direitos e das obrigaes de uma pessoa. Mas TODA pessoa dotada de capacidade. NCC, 1: toda pessoa capaz de direitos e deveres. 2)CAPACIDADE DE GOZO E CAPACIDADE DE EXERCCIO: Todo ser humano tem capacidade para ser titular de direitos e obrigaes na ordem civil. Negar sua capacidade negar sua qualidade de pessoa. Mas nem sempre pode exercer pessoalmente tais direitos. A lei precisa proteger certas pessoas, por questo de idade, sade, intelecto, etc. Logo, a capacidade pode sofrer restries legais quanto ao seu exerccio. Os que sofrem aquelas restries so chamados incapazes. >Capacidade de direito (Gozo) Toda pessoa tem, embora s vezes no possa exercer pessoalmente. A pessoa pode ter o GOZO de um direito, sem ter o seu exerccio. >Capacidade de exerccio(de fato): De atuar pessoalmente na rbita do direito. 3)SENTIDO PROTETIVO: O legislador visa proteger as pessoas incapazes. Falta de maturidade para entender o que de seu interesse. A capacidade regra / a incapacidade exceo. A jurisprudncia tem interpretado sempre na defesa do incapaz. A INCAPACIDADE (restrio LEGAL ao exerccio dos atos da vida civil), decorre sempre da lei. Limitaes ao exerccio de direitos, por atos jurdicos (inter vivos ou causa mortis) no constituem incapacidade (ex: clusula de inalienabilidade). # de LEGITIMAO (posio das partes, num ato jurdico, negocial ou no, concreto e determinado, em virtude da qual elas tm competncia para pratic-lo). Ex: vender imvel c/ autorizao do cnjuge; venda de ascendente
1

a descendente.MHD,140. 4)INCAPACIDADE ABSOLUTA E RELATIVA: NCC,Arts. 3 e 4 Decorrem ou da idade imatura ou de deficincia fsica ou mental. Distino: de grau. >INCAPACIDADE ABSOLUTA: NCC, 3 (CC/16,5). No podem praticar, por si mesmos, quaisquer atos jurdicos. Proibio TOTAL do exerccio do direito. Violao: NULIDADE do ato (NCC, 166,I). FALTA: Discernimento = conscincia + vontade.

-Se pratica negcio jurdico, falta um dos elementos que a vontade. Ato nulo:(No convalesce; no se ratifica; independe de provocao). Ex.: se um menor vende, aluga ... - Podem participar do negcio jurdico atravs de representante (Pais/ Tutores/ Curadores). O CC/16(art. 84) era expresso. O NCC no repete a regra, por desnecessria. >INCAPACIDADE RELATIVA: A inaptido menos intensa. -No tem um julgamento adequado das coisas, mas apresentam um grau de perfeio intelectual no desprezvel. -Podem praticar por si ss atos jurdicos, desde que ASSISTIDOS por uma pessoa plenamente capaz (pais, tutor ou curador). -A lei j no despreza a sua vontade. Podem praticar certos atos sem autorizao. Situados numa zona intermediria. O prprio caput do art 4 diz So incapazes, relativamente a CERTOS ATOS, OU MANEIRA DE OS EXERCER. -Se praticar ato sem assistncia ser to s, anulvel. -NCC,171,I/CC/16,147,I: Pode ser ratificado.

Casos de incapacidade absoluta e relativa:

ABSOLUTA:

NCC, art 3:

I)Os menores de 16 anos:(impberes) -Nas ordenaes: H14/M 12:valorizava a puberdade (desde o CC/16 entendeu que no tem relao com a aptido para procriar. O que importa o amadurecimento. VNS, somente por apego tradio ainda hoje persiste a designao menores pberes e impberes. II)Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica dos atos da vida civil. CC/16:Usava o termo Loucos de todo o gnero: Expresso criticada. Tradicional. Pouco cientfica. A doutrina preferia alienados ou amentais. -Qualquer pessoa que, por motivo de ordem patolgica ou acidental, congnita ou adquirida, no pode reger sua pessoa ou administrar seus bens. -A incluso como incapaz depende do processo de interdio CPC, art. 1177/ NCC, 1768 (interrogatrio/ perito/ aud./ sent). Para atuar na vida civil devem ser representados por CURADOR. >Caso: Negcio jurdico celebrado antes da interdio: vlido? Interesse do louco x Interesse da sociedade no se sabia da doena. Jurisprudncia: Vlido se o terceiro estivesse de boa f Se a loucura era notria; no vale.

Ver vrios precedentes: MHD, 170 e ss. VNS, 164. SR, 48: O Cdigo Francs (art. 503) tem disposio expressa: se a causa da interdio existia notoriamente no momento em que o ato foi praticado o ato pode ser anulado. Dec. n24.559/34 (revogado pelo Dec. 99.678/90, tambm ora revogado: A Interdio podia ser relativa ou absoluta. Em vista da gravidade da doena a sentena fixava se o incapaz deveria ser representado ou assistido pelo curador. O NCC j gradua a incapacidade (art. 4, II e III), disciplinando quem
3

 relativamente incapaz. A IDADE PROVECTA, por si s, no causa de incapacidade. Somente se originar um estado patolgico (ex. arteriosclerose), que retire o discernimento. III)Os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade: Expresso abrangente. Antes: Surdos- mudos que no podem exprimir sua vontade. Agora continuam includos, desde que no tenham recebido educao especial que permita a expresso da vontade. A vontade essencial para o ato jurdico. Se pode exprimir, capaz. INCLUI: Todas as pessoas que, por doena, que acarrete deficincia fsica, perda da memria, ou surdo-mudez, no puderem, ainda que por razo transitria, exprimir sua vontade. EX: Para a prtica dos atos civis: representadas por CURADOR (NCC, 1767,II e 1780). OBS: Os ausentes no so considerados incapazes. VNS, 165: DEFICIENTES VISUAIS: No so incapazes. Ficam apenas privados de intervir em certos atos que dependam da viso: ex> testemunhar em testamentos; testamento necessariamente pblico; servir de testemunha sobre fatos que dependam da viso. PSG,102: O carter temporrio e a impossibilidade total de expresso da vontade so, simultaneamente, elementos essenciais para a configurao dessa forma de incapacidade absoluta. Se h patologia reconhecida ou definitividade na limitao, estar-se- diante da hiptese do inciso II. Se, por outro lado, embora permanente a patologia, o discernimento apenas reduzido, mas no suprimido, verificar-se- a hiptese de incapacidade relativa (4, II). RELATIVAS: I)Os maiores de 16 anos e menores de 18 anos:
4

(CC/16: > de 16 e < 21).

(pberes)

J atingiu certa maturidade. ele mesmo que atua. A pouca experincia no possibilita sua plena participao na vida civil. MHD,154: Pode praticar certos atos, independentemente da interveno do assistente: Ex: aceitar mandato;fazer testamento; ser testemunha em atos jurdicos, etc. Casos: >NCC, 180:no poder eximir-se de obrigao, se dolosamente ocultou a idade ou declarou-se maior. Ex: >NCC, 105: a outra parte no pode invocar a incapacidade em proveito prprio, nem aproveita aos co-interessados capazes, salvo se indivisvel o objeto da obrigao.Ex: >NCC, 181:ningum poder reclamar o que, por uma obrigao anulvel, pagou a um incapaz, se no provar que reverteu em proveito dele a importncia paga. Fiza, 180: A parte contrria, para obter a devoluo do quantum pago ao menor, dever demonstrar que o incapaz veio a se enriquecer com o pagamento que lhe foi feito em virtude do ato negocial invalidado. II) os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido: (novidade): Subsdios mais recentes da cincia mdico-psiquitrica. Devem ser assistidos por curador (NCC, 1767,III), aps interdio. Toxicmanos: podem ser levados runa econmica pela alterao da sade mental. Leis 6.368/76 e 10.409/2002. Devem ser interditados (CPC, 1.767,III). Se o estado for tal que no pode exprimir a vontade, deve ser enquadrado como absolutamente incapaz (NCC, 3,III). III) os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo: (novidade): Deve haver declarao por sentena. No podem praticar os atos da vida civil sem assistncia do curador (NCC, 1767, IV). IV) os prdigos: aquele que, desordenadamente, gasta e destri a sua fazenda (Bevilqua).
5

Dilapida o seu patrimnio com gastos excessivos. Curador. A prodigalidade declarada em sentena na interdio. S para os atos que possam causar empobrecimento. capaz p/ os demais atos da vida civil. Se a prodigalidade resultar de desordem nas faculdades mentais, absol. Incapaz (NCC, 3, II). Ver: NCC, 1768 e 1769. 1767,V, 1782, 1783. NDIOS: CC/16: os Silvcolas (inciso III). Expresso em desuso. Substituda por NDIOS (usada na CF/88). O p. . determinava, ainda, que ficavam sujeitos a REGIME TUTELAR, que cessava medida que eram adaptados civilizao. NCC, 4, p..: A capacidade dos ndios ser regulamentada por legislao especial. Causas da competncia da Justia Federal. proteo e no restrio. CF/88, 231/232. Estatuto do ndio: Lei n 6001/73. FUNAI. MULHER CASADA: relativamente incapaz, na redao original do CC/16, at o Estatuto da Mulher Casada (Lei n4.121/62) 5) SUPRIMENTO ASSISTNCIA: DA INCAPACIDADE: REPRESENTAO E

So Medidas de Proteo jurdica dos incapazes: a REPRESENTAO (dos absolutamente incapazes) e a ASSISTENCIA (aos relativamente incapazes), o que lhes d segurana, quer em relao a sua pessoa, quer em relao aos seu patrimnio, possibilitando o exerccio dos seus direitos. NCC,115 a 120,1.634,V, 1.690, 1.747,I e 1.767. PODER FAMILIAR: Conferido aos pais. Representam ou assistem os filhos menores (NCC, 1634, V e 1690). TUTORES: representam ou assistem os menores que no estejam sob poder familiar (NCC, 1747,I).

CURADORES: assistem ou representam os doentes mentais, prdigos, toxicmanos etc, declarados incapazes. munus pblico cometido a algum que deve reger a pessoa e administrar os bens do incapaz. Nomeado pelo juiz no processo de interdio, em que necessariamente ser elaborado laudo pericial. Processo de interdio: de jurisdio voluntria> CPC, 1.177 e 1.178. NCC, 1.767 e ss. CURATELA: O menor tambm pode ser colocado sob curatela: Se presentes as hipteses do art. 1.767 do NCC (inteligncia do art. 1768,I): FIZA, 1579: Os menores esto naturalmente protegidos pelo poder familiar, e no caso de falecimento, ausncia ou decaimento do poder familiar dos pais, ser-lhes- nomeado tutor. Achando-se, porm, a pessoa em qualquer das situaes indicadas neste artigo, estar sujeita curatela. Outras medidas de proteo: VNS,180> prescrio (NCC,198,I) /mtuo (NCC,588).

WBM, 65: constitui agravante o crime cometido contra criana (CP, 61,II,h). WBM, 66: Na proteo no se inclui o benefcio da restituio (CC/16, art. 8o) >restitutio in integrum: No respeita direitos adquiridos, prejudica a circulao dos bens e produz grande perturbao no organismo econmico da sociedade. 6)CESSAO DA INCAPACIDADE: >A incapacidade cessa, em regra, quando cessam as causas que a determinaram. Ex: cura do doente mental, do toxicmano. A interdio levantada por sentena. >Quanto aos menores, cessa a incapacidade: Com a maioridade: Aos 18 anos (NCC, 5) (CC/16, 9- 21 anos) Para todos - Mesmo se precoce (exceto se emancipado). Cada pas adotada o limite que entenda conveniente. Grande parte adota 21 anos. Sua (20), Espanha (23), Chile (25). Avanos tecnolgicos e meios de comunicao. Desvantagem da reduo: os pais deixam de ser obrigados, p. ex., a reparar os danos causados, o que pode deixar as vtimas no prejuzo. Geralmente
7

nessa idade os filhos ainda no tm independncia financeira. WBM, 66: No primeiro momento do dia em que perfaz os 18 anos. Mudana de grande importncia na vida dos jovens. Atentar que a maioridade a que nos referimos a civil. (a penal j era aos 18; a eleitoral aos 16; a poltica aos 18). Repercusses/efeitos: -Previdenciria (continua aos 21 anos. Lei 8.213/91). - Cessa a responsabilidade dos pais por seus atos e a obrigao de sustento. Desvantagem: a vtima de ato ilcito pode ficar sem indenizao pois, em geral, aos 18 anos, o jovem ainda no tem patrimnio prprio. -Dependncia em clubes sociais: Se o estatuto se referir a IDADE CERTA, e no expresso genrica FILHOS MENORES, no h alterao com o NCC. -Penais/proc.penais: prescrio pela metade at os 21 (CP, 115); curador especial ao menor de 21; atenuante (CP,65,I); exerccio do direito de queixa (CP, 34). No h alterao, embora alguns sustentem que as regras mais benficas se aplicam. -PENSO ALIMENTCIA: No cessa automaticamente. O alimentante deve pedir judiciamente a exonerao. Se o filho maior de 18 continuar a precisar, aplica-se a regra do 1.694. Penso devida aos parentes. No necessrio novo processo, conf. j decidiu o Col. STJ (Resp. 442.502SP, rel. p/ acrdo, Min. Pdua Ribeiro). CRG, 101: A reduo do NCC no afeta a exigncia de idade mnima de 21 anos contida no Estatuto do ndio, por se tratar de lei especial. Com a emancipao: a aquisio da capacidade cvil antes da idade legal. PSG, Pode ser: -voluntria -judicial -legal Mesmo emancipado, no pode dirigir e frequentar lugares vetados pelo ECA, conf. CRG,111. NCC, 5, p. .:
8

I- pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver 16 anos completos. (cc/16, 9, I- aps 18 anos) - CPC art. 1109.

VNS, 182: concesso. O menor no pode exigir. irrevogvel, uma vez concedida. A sentena somente necessria se o menor estiver sob tutela. WBM, 75: No CC/16 no havia dispositivo que exigisse escritura pblica. O NCC, pelo contrrio, exige expressamente o instrumento pblico. A Lei 6015/73, art. 89: Registro em livro prprio: dos atos dos pais que a concederem. CRG, 108: Dicusso anterior superada. Hoje exige-se o instrumento pblico. STF: Vrios precedentes: A emancipao no exime os pais de indenizar pelos atos dos filhos. Inciso I- depende de ato jurdico. Demais inisos: decorre dos atos: Automtico. II- pelo casamento: qualquer idade a separao no restabelece a incapacidade; OBS: Idade nbil: NCC, 1.517> 16 anos, tanto p/ Homens quanto p/ as Mulheres (CC/16:H:18/M:16). Pode haver autorizao judicial antes daquela idade. NCC, 1520 (gravidez ou p/ evitar pena criminal). OBS: a seduo foi descriminalizada. At a maioridade: precisa de autorizao dos pais (NCC, 1517)> se h negativa> autorizao judicial. III-pelo exerccio de emprego pblico efetivo: entendo incuo: s pode exercer cargo pblico o maior de 18 anos que, pelo NCC, j maior. IV- pela colao de grau em curso atualmente. de ensino superior; muito difcil,

V- pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com 16 anos completos
9

tenha economia prpria. (e se, de FATO, tenha economia prpria, p. ex, ganhando na loteria?) CC/16: No previa a relao de emprego nem se referia a idade mnima. Outras hipteses: WBM, 69: Lei 4.375, de 17.8.64: Lei do Servio Militar, art. 73: Para efeito do Servio Militar, cessar a incapacidade civil do menor, na data em que completar 17 anos. >A emancipao civil irrelevante na rbita penal. > CC/16: contra-senso: o menor, com 18 anos, podia ser Vereador (CF/88).

10