Aula 03 07/05/2009 Pode ocorrer de o sujeito passivo no cumprir com o

lanamento por homologao, pagando o tributo em valor inferior ao devido ou at mesmo no pagando. Nesse caso, como a Administrao Pblica ir fazer a cobrana desse tributo? Ainda, qual o prazo para cobrana? Para que essa questo possa ser respondida, deve-se separar as espcies de lanamento por homologao. Se o lanamento obedecer literalidade do art. 150 do CTN, no existe o dever de declarar e diante dessa ausncia do dever de declarar pode haver duas opes: - o sujeito passivo faz o pagamento no valor menor do que o devido. - o sujeito passivo simplesmente no paga o valor devido. Nos dois casos acima, deve-se ter em relao ao valor que no foi recolhido um lanamento de ofcio. Isso porque nesse caso no existe, ainda, a constituio do crdito tributrio, que um pressuposto lgico da cobrana. Mas em qual prazo a Administrao Pblica deve realizar o lanamento de ofcio? A pergunta diz respeito decadncia, pois se trata de um prazo que a Administrao Pblica possui para constituir um crdito tributrio. O STJ entende que o prazo depende da atitude do sujeito passivo. Se ele pagou um valor a menor, o prazo ser o previsto no art. 150, 4. do CTN:
4 Se a lei no fixar prazo a homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.

O prazo , pois, de cinco anos a contar da incidncia do fato gerador. um prazo que a Administrao Pblica possui para verificar, fiscalizar a correo da atitude do sujeito passivo. No entanto, a jurisprudncia entende que se no houve pagamento, o prazo no ser mais de cinco anos. Isso porque quando no se tem qualquer pagamento, no h o que homologar, no havendo objeto para homologao. Se o sujeito passivo simplesmente no paga, o prazo aplicvel ser, pois, o do art. 173, I do CTN:
Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado;

Ainda nessa situao, deve-se atentar para a hiptese que est mencionada na parte final do art. 150, 6 4., que fala da situao em que o sujeito passivo age com fraude, dolo ou simulao. Nesse caso, mesmo agindo com fraude, dolo ou simulao, se o sujeito passivo faz um pagamento a menor, o vcio supera o pagamento e o prazo no mais ser o do art. 150, 4.. O prazo passa a ser, pois, o do art. 173, I do CTN. Portanto, o art. 150, 4. se aplica se o sujeito passivo fez o pagamento em valor menor que o devido e esse pagamento no proveio de dolo, fraude ou simulao. O segundo caso que se ser refere tratado ainda com do relao dever de

questo declarar.

acima,

existncia

O sujeito passivo realiza o fato gerador, fazendo uma declarao afirmando que deve o tributo, com o consequente pagamento e a homologao.

Se

sujeito

passivo,

nesse

caso,

agir

mal,

cabe

Administrao Pblica fazer a cobrana. Mas como ser feita e em qual prazo? Em primeiro momento, pode ocorrer do sujeito passivo declarar corretamente o tributo e no o paga. Nesse caso, o efeito dessa declarao o de constituir o crdito tributrio. Essa declarao equivale, inclusive, a uma confisso de dvida. Diante dessa declarao, o contribuinte ou no paga o tributo ou o paga em valor inferior. Assim, estando o crdito tributrio constitudo e havendo tributo devido, no cabe Administrao Pblica fazer o lanamento de ofcio. Em assim Isso porque a o crdito j est constitudo. sendo, Administrao Pblica

encaminha o valor devido para inscrio na dvida ativa, para que seja emitida a CDA e consequentemente possa ser interposta uma execuo fiscal. Vide RESP 850.423. E em qual prazo a Administrao Pblica pode fazer a cobrana? Nesse caso, tendo em vista que o crdito j est constitudo, no deve a Administrao se preocupar com a decadncia. O prazo aplicvel ao caso ser, pois, o de prescrio, que tambm de cinco anos, estando previsto no art. 174 do CTN:
Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituio definitiva. Pargrafo nico. A prescrio se interrompe: I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal; (Redao dada pela Lcp n 118, de 2005) II - pelo protesto judicial; III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do dbito pelo devedor.

Em segundo momento, pode ocorrer de o sujeito passivo declarar corretamente, fazendo pagamento em valor inferior ao devido.

No existindo declarao, no havendo, consequentemente o pagamento, Pblica? Nesse caso, o crdito tributrio no est constitudo, porque o sujeito passivo que deveria ter constitudo o crdito resulta resultado lanamento no no o fez. Assim, a declarao no a a inexistente O um do de crdito para que tributrio pois, possa haver constitudo. constituio como ocorre a cobrana pela Administrao

disso

ser,

necessidade

crdito. O lanamento ser feito de ofcio, portanto. J quando se tem uma declarao falsa, ocorre a hiptese de o sujeito passivo realizou o fato gerador e por conta disso deve uma quantia X de tributo, mas afirma que deve ma quantia menor, a qual consta da declarao. Mas quando a Fazenda faz uma fiscalizao descobre que o valor aposto na declarao era um valor menor que o realmente devido. Quando ela se tem uma o declarao crdito falsa, mesmo havendo ser sendo pagamento pelo valor nela aposto, no se pode dizer que constituiu tributrio, devendo No desconstituda pela Administrao Pblica.

constituindo o crdito tributrio, h a necessidade de lanamento de ofcio para que possa haver a constituio do crdito tributrio. Nesses I do dois CTN, casos, j que de declarao diante inexistente de caso e de de declarao falsa, o prazo para cobrana o do art. 173, estamos tpico decadncia.
Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; II - da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado.

Pargrafo

nico.

direito

que

se

refere

este

artigo

extingue-se definitivamente com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento.

Esse lanamento de ofcio ser feito com base no artigo 149, V do CTN:
Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos: V - quando se comprove omisso ou inexatido, por parte da pessoa legalmente obrigada, no exerccio da atividade a que se refere o artigo seguinte;

Em sntese: 1. caso art. 150 do CTN.

Situao Ocorrncia menor Ocorrncia gerador no pagamento. do fato havendo Lanamento de ofcio Art. 173, I 05 anos, do primeiro seguinte efetuado; Ocorrncia gerador menor dolo, com do fato de ou Lanamento de ofcio Art. 173, I. 05 anos, do primeiro seguinte efetuado; dia do exerccio em que o quele dia do exerccio em que o quele do fato gerador e pagamento a Cobrana Lanamento de ofcio. Prazo Art. 150, 4. - 05 anos a contar do fato gerador.

lanamento poderia ter sido

pagamento

decorrente fraude

lanamento poderia ter sido

simulao.

2. caso: Declarao:
Situao O sujeito passivo declara corretamente, dvida expedio da Cobrana Inscreve o dbito CDA em e ativa, Prazo Prescricional, contados da previsto data no da art. 174 do CTN 05, anos,

mas no paga

execuo fiscal. O sujeito passivo no declara. O no crdito foi tributrio constitudo,

constituio definitiva. Decadencial - Art. 173, I 05 anos, do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado;

logo deve ser feito o lanamento de ofcio.

Declarao falsa.

Pode

ocorrer falsa, o

o mas

Decadencial - Art. 173, I. 05 anos, do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado;

pagamento no valor da declarao constituir tributrio, haver ofcio. esta no se presta a crdito devendo de

lanamento

Conclui-se, pois, que a regra quanto ao prazo a do art. 173 do CTN:

Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; II da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado. Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamente com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento.

O prazo de cinco anos, contados do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado. Mas como podemos descobrir o incio desse prazo, ou seja, a partir de quando poderia o lanamento ter sido efetuado. Ex: sujeito passivo realiza o fato gerador em maio de 2002 e de acordo com a legislao pertinente deve fazer o

pagamento no dia 15 de junho de 2002. Caso no seja feito o pagamento, cabe a Administrao Pblica proceder s medidas de cobrana. Como no houve a constituio do crdito, este ser constitudo por meio do lanamento de ofcio. A Administrao em outubro de Pblica 2002. resolve Essa fazer o da lanamento atitude

Administrao Pblica foi correta? Sim. Isso porque a partir do dia 16 de junho de 2002, o sujeito passivo j estava em mora. Conclui-se, pois, que o lanamento pode ser efetuado a partir do momento em que o contribuinte est em mora, ou seja, a partir do momento em que o tributo exigvel. O prazo de decadncia dever ser de cinco anos do primeiro dia do exerccio seguinte, que no caso acima foi no dia 01 de janeiro de 2003. o dies a quo do prazo de decadncia. No caso acima, a Administrao Pblica poderia fazer o lanamento at 31 de dezembro de 2007. No entanto, deve-se atentar para o histrico da

jurisprudncia do STJ, mormente no que concerne regra do cinco mais cinco. O STJ, quanto decadncia nos tributos sujeitos por lanamento por homologao, afirmava que a contagem do prazo dependia do pagamento o tributo. Afirmava a corte que se tivesse havido algum pagamento, o prazo seria de cinco anos do fato gerador, previsto no art. 150, 4.. De outro lado, se no tivesse havido pagamento, o prazo seria de dez anos, a contar do fato gerador. Esse prazo de dez anos foi obtido pela aplicao cumulativa do art. 150, 4. e art. 173 do CTN. A Administrao Pblica teria o prazo de cinco anos para homologar. Terminado esse prazo, teria incio prazo de mais cinco anos, que era o de lanamento. Ao trmino desse prazo que haveria a decadncia.

Essa

posio dos

do

STJ

esteve

em

vigor Essa

por

muito

tempo no

(regra

cinco

mais

cinco).

interpretao,

entanto, foi abandonada recentemente. H uma deciso de 2008 que afirma que no existe prazo de dez anos. Vide Embargos de Divergncia no RESP 575.991. Portanto, recentemente entendeu o STJ que se no houve pagamento, no h que se falar na regra dos cinco mais cinco. Mas deve-se desse ressaltar que a 2. Turma que do STJ, mesmo sendo depois 410.358 Lanamento de ofcio:
Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos: I - quando a lei assim o determine; II - quando a declarao no seja prestada, por quem de direito, no prazo e na forma da legislao tributria; III - quando a pessoa legalmente obrigada, embora tenha prestado declarao nos termos do inciso anterior, deixe de atender, no prazo e na forma da legislao tributria, a pedido de esclarecimento formulado pela autoridade administrativa, recuse-se a prest-lo ou no o preste satisfatoriamente, a juzo daquela autoridade; IV - quando se comprove falsidade, erro ou omisso quanto a qualquer elemento definido na legislao tributria como sendo de declarao obrigatria; V - quando se comprove omisso ou inexatido, por parte da pessoa legalmente obrigada, no exerccio da atividade a que se refere o artigo seguinte; VI - quando se comprove ao ou omisso do sujeito passivo, ou de terceiro legalmente obrigado, que d lugar aplicao de penalidade pecuniria; VII quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em benefcio daquele, agiu com dolo, fraude ou simulao; VIII - quando deva ser apreciado fato no conhecido ou no provado por ocasio do lanamento anterior;

julgamento,

entendeu

continua

aplicada a regra dos cinco mais cinco. Vide Ag. Reg.

IX - quando se comprove que, no lanamento anterior, ocorreu fraude ou falta funcional da autoridade que o efetuou, ou omisso, pela mesma autoridade, de ato ou formalidade especial. Pargrafo nico. A reviso do lanamento s pode ser iniciada enquanto no extinto o direito da Fazenda Pblica.

O art. 149 traz o caso do lanamento efetuado de ofcio e o lanamento revisto de ofcio, que so dois institutos distintos. Lanamento de ofcio originrio: Ocorre quando no existe qualquer lanamento anterior. Lanamento de ofcio revisto: Pode se dar nos casos de lanamento de ofcio, por declarao ou homologao e a autoridade administrativa faz a reviso desse lanamento, cujo resultado ser um novo lanamento de ofcio. Essas situaes e reviso de lanamento de ofcio so permitidas nos casos estritos do art. 149, ou seja, os casos nele previstos so taxativos. O lanamento de ofcio originrio so mais comumente os casos do IPTU e IPVA. Os mais comuns so os lanamentos de reviso, que so tambm conhecidos como autos de infrao. Casos previstos no art. 149 do CTN:
I - quando a lei assim o determine;

Esse

inciso

compreende

as

hipteses

de

lanamento

originrio, como o IPTU e IPVA.

I - quando a lei assim o determine; II - quando a declarao no seja prestada, por quem de direito, no prazo e na forma da legislao tributria;

III - quando a pessoa legalmente obrigada, embora tenha prestado declarao nos termos do inciso anterior, deixe de atender, no prazo e na forma da legislao tributria, a pedido de esclarecimento formulado pela autoridade administrativa, recuse-se a prest-lo ou no o preste satisfatoriamente, a juzo daquela autoridade; IV - quando se comprove falsidade, erro ou omisso quanto a qualquer elemento definido na legislao tributria como sendo de declarao obrigatria;

Nesses

casos

um

problema

com

declarao

do

contribuinte, que resultam na reviso do lanamento.

V - quando se comprove omisso ou inexatido, por parte da pessoa legalmente obrigada, no exerccio da atividade a que se refere o artigo seguinte;

O inciso V traz os casos de omisso ou inexatido nos casos do lanamento por homologao, quando dever ser revisto de ofcio o lanamento.
VI - quando se comprove ao ou omisso do sujeito passivo, ou de terceiro legalmente obrigado, que d lugar aplicao de penalidade pecuniria;

inciso

VI

fundamenta

os

lanamentos

de

ofcio

que

tenham por objeto as penalidades pecunirias.

VII quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em

benefcio daquele, agiu com dolo, fraude ou simulao;

Esse atos

inciso e

dispositivo

que

fundamenta pelo

possibilidade de a administrao tributria desconsiderar negcios jurdicos praticados sujeito passivo. Esse caso se refere diferena entre evaso e eliso no direito tributrio.

Evaso fiscal representa a prtica de atos ilcitos que resultem na reduo ou na no existncia do dever de pagar tributo. Ex: pessoa jurdica A que possui 4 milhes em caixa. Pessoa jurdica B possui imvel que vale 1 milho. A pessoa A quer comprar o imvel. Se a compra e venda for realizada, incide ITBI. Mas as empresas fazem uma fuso, com intuito de no se pagar o ITBI. A fuso realizada no dia 06 de maio. No dia 07 de maio, h a ciso das empresas, onde a empresa A aparece com o imvel em seu ativo, aparecendo a empresa B com um milho de reais em caixa. Nos termos do art. 156, 2. da CF, h imunidade do ITBI no A caso de fuso e ciso. Houve, que pois, a um negcio simulado para que no fosse pago o ITBI. legislao pode o tributria desconsiderar ITBI devido. afirma esse O Administrao jurdico para para essa Pblica cobrar negcio fundamento

desconsiderao est justamente no inciso VII do art. 149 do CTN, que possibilita a realizao do lanamento de ofcio nos casos de dolo, fraude ou simulao. J na eliso h a prtica de atos lcitos, por meio dos quais se obtm a reduo ou a no existncia do dever de pagar Foi para tributo. no Ficou CTN uma conhecida norma como planejamento ou de A tributrio. inserido dar geral a anti-elisiva, possibilidade os tributos. seja, uma norma geral contra o planejamento tributrio, Administrao esses Pblica e desconsiderar negcios cobrar

regra est inserta no art. 116, pargrafo nico do CTN. Existem duas teorias que tratam do tema:

primeira

defende

contribuinte

preza

pela

autonomia na prtica de atos e negcios jurdicos, desde que dento da legalidade. - a segunda teoria, utilizada pela Fazenda, afirma que a autonomia negocial. Tambm conhecida como Teoria do Propsito Negocial. Ex: dois mdicos que prestam servios avulsos como pessoa fsica. Abrem uma pessoa jurdica, tendo em vista que a tributao menor. Essa sociedade s existe em virtude da vontade que os mdicos possuem de pagar menos tributos. Essa teoria diz que no existe propsito negocial, no justificando a existncia da sociedade. A sociedade deve, pois, ser desconsiderada e o tributo deve incidir como pessoa fsica. Essa teoria defendida por Marco Aurlio Greco. Com base nessa teoria a LC 104/2001 inseriu no CTN uma norma anti-elisiva, prevista no pargrafo nico do art. 116:
Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinria. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001)

limitada

existncia

de

um

propsito

No se fala aqui de fraude, dolo ou simulao, mas em dissimulao. Por isso, concluiu-se que essa norma visa exclusivamente o planejamento tributria. Note que no existe lei ordinria tratando desse assunto. Havia uma MP, que foi convertida na Lei 10.637, mas os dispositivos que tratavam desse assunto foram vetados.

Assim,

se

vier

essa

lei e

ordinria no de

disciplinando

procedimento de desconsiderao da pessoa jurdica, ser meramente procedimental direito tributrio processual, ou seja, ser aplicado o art. 144, 1. do CTN, tendo eficcia retroativa, podendo ser aplicada a fatos geradores passados.
1 Aplica-se do de ao fato lanamento gerador ou da a legislao obrigao, de que, tenha posteriormente institudo ampliado os ocorrncia critrios novos

apurao

processos

fiscalizao,

poderes de investigao das autoridades administrativas, ou outorgado ao crdito maiores garantias ou privilgios, exceto, neste ltimo caso, para o efeito de atribuir responsabilidade tributria a terceiros.

VIII - quando deva ser apreciado fato no conhecido ou no provado por ocasio do lanamento anterior; IX - quando se comprove que, no lanamento anterior, ocorreu fraude ou falta funcional da autoridade que o efetuou, ou omisso, pela mesma autoridade, de ato ou formalidade especial.

Temos nesses dois casos reviso de lanamento. O inciso IX o nico que trata de fraude, omisso falta funcional da autoridade administrativa. Mas se a autoridade fez o lanamento errado por motivo apenas de interpretao e no de falta funcional, omisso ou fraude? A autoridade administrativa por rever o lanamento? No h previso no art. 149 do CTN, logo no pode haver reviso jurdico caso
ou

ou

do

lanamento. ao

Assim,

a s

mudana pode

de

critrio feita em

quanto art.

lanamento do CTN:

ser

referencia aos exerccios futuros. Aplica-se, ainda, ao o 146

Art. 146. A modificao introduzida, de ofcio ou em conseqncia de deciso administrativa judicial, nos critrios jurdicos adotados pela autoridade administrativa no exerccio do lanamento somente pode ser efetivada,

em relao a um mesmo sujeito passivo, quanto a fato gerador ocorrido posteriormente sua introduo.

O art. 148 do CTN trata de hiptese de arbitramento de base de clculo, ou seja a Administrao Pblica afirma que a base de clculo eleita pelo contribuinte no est correta.
Art. 148. Quando o clculo do tributo tenha por base, ou tome em considerao, o valor ou o preo de bens, direitos, servios ou atos jurdicos, a autoridade lanadora, mediante processo regular, arbitrar aquele valor ou preo, sempre que sejam omissos ou no meream f as declaraes ou os esclarecimentos prestados, ou os documentos expedidos pelo sujeito passivo ou pelo terceiro legalmente obrigado, ressalvada, em caso de contestao, avaliao contraditria, administrativa ou judicial.

Ex: importaes da Daslu, que importava sapatos de marca com preos inferiores. Nesse caso, o fiscal estabelece uma nova base de clculo. Assim o faz quando vislumbra que a declarao do contribuinte no merece f. O fiscal, a realizar essa conduta, assegura ao sujeito passivo direito de defesa. Em sntese, pode haver o arbitramento da base de clculo, desde que obedecidos os princpios do contraditrio e da ampla defesa. DECADNCIA: Equivale perda do direito de a Administrao Pblica constituir direito A que lanamento. decadncia uma hiptese de extino do crdito tributrio. Se a Administrao Pblica no constitui o o crdito tem a tributrio, ou seja, de perda fazer do o Administrao Pblica

crdito

tributrio

por

conta

da

decadncia

perde

direito em relao quele tributo. O prazo de decadncia ser ento o prazo para constituir o crdito tributrio. A regra geral, pois do prazo de decadncia aquela disposta no art. 173, I do CTN, ou seja, para os lanamentos de ofcio, por declarao e por homologao, salvo as hipteses previstas para o lanamento por homologao vistas acima. Devem ser analisados o inciso II e o pargrafo nico do art. 173 do CTN:
Art. II 173. da O data direito em que de se a Fazenda Pblica constituir a deciso o que crdito houver tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: tornar definitiva anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado.

Ex: Lanamento que tenha sido feito dentro do prazo, mas que contm vcio formal, como falta de fundamentao, por exemplo. A forma mnima do lanamento tributrio deve conter as seguintes indicaes: - sujeito ativo e sujeito passivo: - tributo devido e penalidades: - fundamentao legal: - motivao: Se o lanamento no contm algum desses elementos, possui vcio formal. A impugnao do lanamento pode ser feita tanto na via administrativa como judicial. O CTN afirma que a partir da deciso que anula o

lanamento tributrio tem a Administrao Pblica o prazo de cinco anos para realizar um novo lanamento.

A deciso que anula o lanamento interrompe o prazo de decadncia. Ressalte-se possvel que essa a interrupo que da decadncia o s quando deciso anula lanamento diz

respeito a vcio formal e no material.

Art. 173 (...) Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamente com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento.

A regra a do art. 173, I do CTN, ou seja, o prazo de decadncia seguinte efetuado. No exemplo em que o contribuinte no paga o tributo em 15 de junho de 2002, a Administrao Pblica, j em outubro de 2002, d incio fiscalizao antes mesmo do incio do prazo decadencial, que comearia em 01 de janeiro de 2003. Nesse caso, deve ser aplicado o pargrafo nico do art. 173. Logo, tem-se uma antecipao do dies a quo do prazo de decadncia. Por, no que concerne decadncia, deve ser analisada deciso recente do STF sobre o tema. A corte declarou a inconstitucionalidade dos art. 45 e 46 da Lei 8.212/91, que estabeleciam que os prazos de decadncia e prescrio aplicveis s contribuies previdencirias eram de dez anos. O STF assim entendeu que o tema de decadncia e prescrio so de competncia de lei complementar e so vinculados por normas gerais. contado em que do o primeiro lanamento dia do exerccio ter sido quele poderia

Art. 45. O direito da Seguridade Social apurar e constituir seus crditos extingue-se aps 10 (dez) anos contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o crdito poderia ter sido constitudo; II - da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, a constituio de crdito anteriormente efetuada. Pargrafo nico. A Seguridade Social nunca perde o direito de apurar e constituir crditos provenientes de importncias descontadas dos segurados ou de terceiros ou decorrentes da prtica de crimes previstos na alnea j do art. 95 desta lei. Art. 46. O direito de cobrar os crditos da Seguridade Social, constitudos na forma do artigo anterior, prescreve em 10 (dez) anos.

O fundamento do STF teve por base a alnea b do inciso III do art. 146 da CF:
Art. 146. Cabe lei complementar: III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre: b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios;

As

normas

gerais criados

de com

direito o

tributrio de

so

os a

dispositivos

objetivo

uniformizar

legislao tributrio, com aplicao Unio, Estados, Municpios e DF. A CF entendeu que essas normas gerais sero veiculadas necessariamente por LC. O CTN foi recepcionado com status de LC e tratou de normas gerais. A Lei 8.212 estabeleceu prazo de prescrio e decadncia que era diferente do CTN. pelo Esses fato dispositivos de estarem so inconstitucionais, em Lei no s mas previstos Ordinria,

tambm porque no so casos de normas gerais. Essa declarao de inconstitucionalidade gerou a smula vinculante n. 08:
Smula Vinculante 8 So inconstitucionais o pargrafo nico do artigo 5 do decreto-lei n 1.569/1977 e os artigos 45 e 46 da lei n 8.212/1991, que tratam de prescrio e decadncia de crdito tributrio.

STF,

ao

declarar

inconstitucionalidade

desses

dispositivos, modulou os efeitos dessa deciso. Essa declarao de inconstitucionalidade tem reflexos em lanamentos tributrios e em processos de cobrana. Em primeiro lugar, pode ocorrer de o sujeito passivo que pagou direito o tributo restituio segundo do o prazo considerado j que inconstitucional. Nesse caso, esse sujeito passivo tem indbito tributrio, efetuou o pagamento de acordo com prazo inconstitucional? Ainda, pode ocorrer lanamentos e processos de cobrana em curso, ou seja, em aberto. O que ocorre nesses casos? Devem ser cancelados ou, uma vez j iniciados, essa inconstitucionalidade no incide? Essa declarao quanto modulao de efeitos ocorreu em 12 de junho de 2008, um dia depois que o STF declarou os dispositivos inconstitucionais. A restrio das inconstitucionalidade vale para crditos j ajuizados e para aqueles que ainda no so objeto de execuo fiscal. Nesse ponto, houve aplicao retroativa dos A efeitos modulao direito da dos deciso. efeitos Isso fez vale a a inclusive para os aos tenha procedimentos de cobrana que j estavam em curso. ressalva menos que quanto j recolhimentos j realizados pelos contribuintes, que no tero restituio, ajuizados as respectivas aes judiciais ou solicitaes administrativas at a data do julgamento (11 de junho de 2008). Concluindo, so legtimos os recolhimentos previstos nos arts. 45 e 46 e no impugnados antes da realizao do julgamento. A constituio do crdito tributrio foi vista sob o

ponto de vista da Administrao Pblica. Mas o lanamento

no

nica que

forma pode de

de ser

constituio constitudo pelo

do pelo

crdito sujeito passivo,

tributrio, passivo. Nessa

atividade

constituio

sujeito

pode ser feita por meio de declarao no lanamento por homologao. Mas no a nica hiptese que o sujeito passivo tem de constituir o crdito tributrio: Formas de constituio do crdito tributrio pelo sujeito passivo: a) declarao no lanamento por homologao: J visto anteriormente. b) depsito judicial: Deve ser feito de forma integral para que haja a constituio do crdito tributrio. O depsito judicial em matria tributria uma espcie de suspenso do crdito tributrio. O contribuinte evita a cobrana do crdito. Est previsto no art. 151, II do CTN:
Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: II - o depsito do seu montante integral;

Ex: contribuinte impetra MS e liminar negada. Para que o crdito no seja cobrado e a matria possa continuar em discusso, pode ser feito o depsito integral da dvida, suspendo a exigibilidade do crdito, no podendo adotar a Fazenda medidas de cobrana. Medidas de cobrana so a inscrio em dvida ativa, CDA e execuo fiscal. Mas o depsito A no impede a constituio fazer o do crdito e tributrio. Fazenda pode lanamento

constituir o crdito, o que no pode realizar medidas

de cobrana. Ora, se nada impede que haja a constituio do crdito tributrio, significa dizer que durante a hiptese de suspenso da exigibilidade, continua em curso o prazo de decadncia. O contribuinte ajuizava a ao e no conseguia a liminar, fazendo o depsito, gerando a suspenso da exigibilidade. Sete anos depois do depsito vem a sentena denegando a segurana. Na sentena, o juiz afirma que o depsito pode ser convertido em renda da Unio. O contribuinte afirmava que o depsito no podia ser convertido em renda porque no houve o lanamento e a constituio do crdito tributrio. Essa situao comeou a ser frequente at que chegou ao STJ. A corte afirmou que toda essa tese era verdadeira, mas que o prprio depsito era uma causa de constituio do crdito tributrio. Logo, no mais havia a Fazenda que se preocupar com a decadncia, pois s se faz sentido fala em decadncia quando o crdito no est constitudo. O STJ fez uma comparao artificial entre o depsito

judicial e o lanamento por homologao. Vide Emb. Div. no RESP 686.479. Nesse caso, a prescrio fica suspensa, porque estamos diante crdito de uma caso de suspenso enquanto de exigibilidade a ao, do a tributrio. Logo, correr

Fazenda fica resguardada. c) declarao prestada por ocasio da compensao

tributria: S aplicvel para a esfera federal. A compensao uma forma de extino do crdito tributrio, prevista no inciso II do art. 156 do CTN:
Art. 156. Extinguem o crdito tributrio: II - a compensao;

S permitida se houver uma lei que a autorize. A lei 9.430/96 (art. 74) disciplina a compensao para os tributos federais. Essa lei trs a condio de que o tributo seja administrado pela Receita para que seja compensado, mesmo que se tratem de espcies tributrias distintas. A sistemtica da compensao deve ser feita pela entrega pelo contribuinte de declarao em que diga quais crditos devem ser compensados com quais dbitos. Essa declarao de compensao constitui o crdito tributrio.