TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO DCIMA QUINTA CMARA CVEL APELAO N. 0238960-87.2010.8.19.

0001 Apelante: ESTADO DO RIO DE JANEIRO Apelados: RAUL CELSO LINS E SILVA E OUTRO Relatora: DES. HELDA LIMA MEIRELES Ao pelo rito ordinrio. Pretenso de

acumulao de proventos de aposentadoria. Auditor Fiscal do Tesouro Nacional e Magistrado do Trabalho, ambos com o cargo de Magistrado Estadual. Aplicabilidade do princpio da

Confiana Legtima. Validade dos processos administrativos impugnados. Parcial provimento do recurso.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 0238960-87.2010.8.19.0001 em que apelante ESTADO DO RIO DE JANEIRO e apelados RAUL CELSO LINS E SILVA E OUTRO.

A C O R D A M os Desembargadores da Dcima Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, por unanimidade, em dar parcial provimento ao recurso.

Trata-se de ao pelo rito ordinrio movida por RAUL CELSO LINS E SILVA E FABIANO MARTINS MANZINI em face do ESTADO DO RIO DE JANEIRO, em que os autores pedem a declarao de nulidade dos atos administrativos impugnados, com o consequente reconhecimento de seu direito percepo dos proventos relativos s suas aposentadorias nas atividades de magistrados do Tribunal de Justia deste Estado, sem prejuzo dos proventos que j recebem em decorrncia da aposentadoria de cargos ocupados anteriormente no mbito da Unio, bem como o recebimento dos respectivos valores. Subsidiariamente, pedem a condenao do ru restituio de todos os valores que, em seu nome (dos autores) tenham sido destinados contribuio

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da Previdncia, desde o seu ingresso na magistratura, com a devida atualizao monetria. Nos termos da petio inicial de fls. 02/27, afirma o primeiro autor que, antes de ingressar na Magistratura Estadual em 1995, aposentou-se por tempo de servio como Auditor Fiscal do Tesouro Nacional, em 1990, sendo certo que, como Desembargador do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, se aposentou por idade. O segundo autor narra que, antes de ingressar na magistratura do Trabalho e, posteriormente, na Magistratura Estadual, serviu como cartorrio, tendo se aposentado compulsoriamente na Magistratura Estadual, isto , por idade, e, como cartorrio, se aposentado por tempo de servio. Prosseguem, aduzindo que no ato de suas aposentadorias como Magistrados foi feita referncia aplicao do artigo 11 da Emenda Constitucional n. 20/98, com indicao de que no teriam direito ao recebimento da segunda aposentadoria, o que se deu atravs de processos administrativos nos quais no se observou o princpio constitucional do devido processo legal, suprimindo-lhes a oportunidade de demonstrarem que a primeira aposentadoria no se enquadra ao regime de Previdncia a que se refere o artigo 40 da Constituio da Repblica, sendo, portanto, lcita a cumulao. s fls. 202/204 foi deferida parcialmente a antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional. Na contestao de fls. 250/269 o ru suscita a ilegitimidade passiva ad causam no que tange ao pedido subsidirio, a inexistncia de violao ao contraditrio e ampla defesa, a vedao constitucional ao recebimento simultneo das aposentadorias pretendidas, a equivocada compreenso do regime previdencirio pelos autores e, na hiptese de acolhimento do pedido, destaca a necessidade de observncia ao teto constitucional. s fls. 344/345 o Ministrio Pblico opinou pela parcial procedncia do pedido, para que o ru seja condenado a restituir aos autores, com observncia do teto constitucional, os valores descontados a ttulo de contribuio previdenciria, na alquota de 11% (onze por cento). 2

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O pedido foi julgado procedente, conforme sentena de fls. 347/364, tendo sido confirmada a deciso de antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional, declarando-se a nulidade dos atos administrativos impugnados e condenando-se o ru ao pagamento dos proventos de aposentadoria na Magistratura do Estado do Rio de Janeiro, sem prejuzo dos proventos que j recebem como servidores federais aposentados. Apelao interposta pelo ru s fls. 373/395, pugnando pelo seu recebimento no duplo efeito, destacando a m aplicao do princpio da proteo confiana legtima e reeditando os argumentos ventilados em resposta. H contrarrazes s fls. 406/431 pela confirmao do julgado. Parecer do Ministrio Pblico s fls. 439/443 pelo provimento do recurso. s fls. 447/448 o Estado do Rio de Janeiro reitera a necessidade de atribuio de efeito suspensivo ao recurso, que, em Primeira Instncia, foi recebido apenas no efeito devolutivo.

o Relatrio.

VOTO

Da anlise dos autos depreende-se que os apelados foram formalmente aposentados por este Egrgio Tribunal de Justia, por meio dos Atos Executivos ns. 28.818/2010 e 2.847/2010, respectivamente, no cargo de magistrado, nos quais se fez expressa meno ao artigo 11 da Emenda Constitucional n. 20/98, que veda a percepo de mais de uma aposentadoria pelo regime de Previdncia referido no artigo 40 da Constituio da Repblica. Antes, contudo, de adentrar na questo do direito percepo dos proventos na forma pretendida, cumpre destacar as peculiaridades havidas na declarao de aposentadoria, que culminou com a supresso da cumulao. A esse respeito, no obstante tenha sido assegurado aos apelantes o direito ao contraditrio, e, portanto, de se insurgirem administrativamente 3

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contra aquele ato, tal questo se revela irrelevante, uma vez que o cerne da controvrsia refere-se ao direito ou no percepo de mais de uma aposentadoria. No que tange ao mrito propriamente dito, que o objeto do processo, oportuno transcrever o disposto no artigo 37, 10, da Constituio da Repblica, que apresenta a seguinte redao, verbis:

vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao.

No mesmo sentido, a Emenda Constitucional n. 20/98 alterou o 6 do artigo 40 da Constituio da Repblica, que passou a apresentar a seguinte redao:

Ressalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumulveis na forma desta Constituio, vedada a percepo de mais de uma aposentadoria conta do regime de previdncia previsto neste artigo.

Todavia, o artigo 11 da j destacada Emenda Constitucional n. 20/98 estabeleceu uma regra de transio ao prever que a vedao prevista no artigo 37, 10, da Constituio da Repblica no se aplica aos membros de Poder e aos inativos, servidores e militares, que, at a publicao da Emenda em comento, tenham ingressado novamente no servio pblico por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, e pelas demais formas previstas na Carta Magna. Nesse passo, a vedao legal inserta no dispositivo 4

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constitucional supracitado acerca da proibio de percepo de mais de uma aposentadoria pelo regime de Previdncia a que se refere o artigo 40 da Constituio da Repblica atingiria o caso concreto debatido, pois, nesta hiptese, a percepo dos proventos de aposentadoria pelos apelados decorrentes do cargo de Auditor Fiscal do Tesouro Nacional e de Magistrado do Trabalho em conjunto com os proventos de aposentadoria decorrentes do cargo de Magistrado Estadual advm do mesmo Regime Prprio de Previdncia Social, que rege as regras de aposentadoria dos servidores pblicos. Contudo, embora, a princpio, pelo texto constitucional no pudesse ser acolhida a pretenso inaugural, anuo ao fundamento exposto na sentena vergastada acerca do Princpio da Confiana Legtima, da qual se extrai o trecho abaixo, verbis:

Assim, a Administrao lhes propiciou uma situao de confiana, ao manter os descontos previdencirios, mesmo aps a vigncia da EC n. 20/98, dando sinais externos por longa data (quinze e dezoito anos, respectivamente) que legitimavam a justa expectativa dos Autores de

perceberem a dupla aposentadoria. (fls. 363).

Ademais, houve contribuies para o sistema previdencirio estadual pelos apelados desde 1995 e 1992, respectivamente, at a sua inatividade, ocorrida em julho de 2010, ou seja, ao longo de toda judicatura e aps o advento da Emenda Constitucional n. 20/98, sendo cabvel a percepo dos proventos pretendidos. Desta feita, houve a REAL expectativa dos aposentados de que o seu direito estava, a priori, garantido, sendo oportuno salientar que vivemos em um pas em que h um movimento de interpretao da Constituio, de modo a cada vez mais aproxim-la do cidado, com a mitigao de possveis injustias. Conclui-se, portanto, que, entendimento diverso equivaleria a chancelar o enriquecimento sem causa do apelante que, no obstante o 5

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carter contributivo e solidrio do sistema previdencirio, recebeu durante anos a contribuio previdenciria compulsoriamente exigida dos apelados, para, posteriormente, recusar a sua contraprestao, sob o fundamento de que os apelados estavam afastados do regime em referncia, em frontal ofensa boa-f que deve presidir a relao jurdica havida entre as partes, bem como segurana jurdica e razoabilidade, os quais, pendem favoravelmente ao direito dos apelados no sentido de se permitir a cumulao pretendida. Ressalte-se, outrossim, que os apelados tm mais de 70 (setenta) anos e se aposentaram devido a idade, no sendo crvel que na hora em que mais necessitam de suporte econmico-financeiro face s vicissitudes naturais decorrentes do passar dos anos, venham a ter seus vencimentos cortados, aps mais de uma dcada de fruio e contribuio.

Por tais fundamentos, d-se parcial provimento ao recurso apenas para reconhecer a validade dos processos administrativos impugnados, mantendo-se, no mais, a r. sentena de primeira instncia.

Rio de Janeiro, 07 de fevereiro de 2012.

DES. HELDA LIMA MEIRELES RELATORA

Certificado por DES. HELDA LIMA MEIRELES

A cpia impressa deste documento poder ser conferida com o original eletrnico no endereo www.tjrj.jus.br. Data: 09/02/2012 13:30:38Local: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro - Processo: 0238960-87.2010.8.19.0001 - Tot. Pag.: 6