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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CIVIL DA COMARCA DE CCERES ESTADO DE MATO GROSSO

Weldhson Jos Batista da Silva, brasileiro, em unio estvel, bacharel em direito, portador do CI/RG 920455/MT, inscrito no CPF 594.919.061-00, neste ato representado por seu advogado Santhiago Eusbio Duarte dos Santos inscrito OAB/MT n 13.115, residente na rua Manoel Carmerindo, 359So Sebastio, 270, bairro So Sebastio, cidade de Barra do Garas, estado de Mato Grosso, vem perante a Vossa Excelncia, com fundamento no Art. 5, inciso LIXX da Constituio da Repblica e Art. 1 da Lei 12.016/09, impetrar:

MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR

Em face do senhor DIRETOR DE CONCURSOS E VESTIBULARES DA FUNDAO UNIVERSIDADE ESTADUAL DE MATO GROSSO (FUNEMAT), devido a ato ilegal praticado no concurso para provimento de cargos de Delegado de Polcia do Estado de Mato Grosso, pelo que rene competncia para dar cumprimento integral pretenso do impetrante, que faz lastreado pelos motivos e fatos de direito que passa a expor:

DOS FATOS

O impetrante possui todos os requisitos exigidos para participar do certame que objetiva o preenchimento de cargos de delegado de polcia civil do Estado de Mato Grosso.

Assim, efetivou a inscrio no concurso conforme o edital disponibilizado no dirio oficial do estado em 28 de julho de 2009 (anexo). Sendo a instituio responsvel pelo certame a UNIVERDADE ESTADUL DO MATO GROSSO (UNEMAT) por meio da Diretoria de Concursos e Vestibulares (COVEST) sendo que o concurso foi dividido em seis fases conforme se segue: 1.4 Para o cargo de Delegado de Polcia o concurso pblico ser composto das seguintes fases: a) Primeira Fase: Prova Objetiva e Prova Dissertativa, de carter eliminatrio e classificatrio; b) Segunda Fase: Prova Oral e Avaliao de Ttulos, este de carter unicamente classificatrio e aquele de carter eliminatrio e classificatrio; c) Terceira Fase: Exame de Sade, de carter unicamente eliminatrio; d) Quarta Fase: Teste de Aptido Fsica, de carter unicamente eliminatrio; e) Quinta Fase: Avaliao Psicolgica, de carter unicamente eliminatrio; f) Sexta Fase: Investigao Social, de carter unicamente eliminatrio.

Seguindo os ditames do edital o impetrante realizou a primeira fase do concurso no dia 21 de maro de 2010 na cidade de Barra do Garas. O concurso seguiu normalmente e no dia 02 de junho de 2010 a COVEST divulgou o gabarito oficial (anexo) e no dia 13 de junho de 2010 o desempenho geral ps recursos da prova objetiva. Tendo em vista que segundo o edital teriam a prova dissertativa corrigida trs vezes o numero de vagas disponveis (cento e oitenta candidatos) a nota que deveria ser alcanada na prova objetiva seria de 84 pontos, entretanto, o impetrante alcanou 79 pontos (anexo) ficando apenas cinco pontos da possibilidade de ter sua prova dissertativa corrigida e conseqentemente seguir nas prximas fases do certame. O impetrante j conformado com a eliminao no certame foi avisado por colegas, que tinham conhecimento de sua nota no concurso, que na relao dos aprovados na prova objetiva e a nota preliminar da prova dissertativa havia diversas pessoas que, por meio de liminares na justia, haviam tido suas provas dissertativas corrigidas em virtude da anulao de algumas questes. Dessa forma o impetrante no se conformou com a no anulao das questes n 30, 31, 42, 48, 51, 77 e 78 as quais foram cobradas no aludido certame. O

candidato vem, perante a Vossa Excelncia, na expectativa de fazer valer seu direito lquido e certo e pleitear a anulao das questes suso delineadas.

DO DIREITO Da tempestividade Conforme dispe o artigo 23 da Lei 12.016/09 ainda no se deu a decadncia do direito do impetrante, visto que, o ato ora em impugnao, desempenho geral dos candidatos ao cargo de Delegado, teve sua publicao no dia 21/07/2010 por meio do edital complementar n 31 no stio da COVEST, assinado pelo Secretrio de Administrao, conforme a seguir:
GOVERNO DE ESTADO DE MATO GROSSO SECRETARIA DE ESTADO DE ADMINISTRAO CONCURSO PBLICO PARA PROVIMENTO DE CARGO EFETIVO DE DELEGADO DE POLCIA, ESCRIVO DE POLCIA E INVESTIGADOR DE POLCIA EDITAL COMPLEMENTAR N. 31 AO EDITAL N. 002/2009 SAD/MT, DE 27 DE JULHO DE 2009. O SECRETRIO DE ESTADO DE ADMINISTRAO, no uso de suas atribuies legais, em cumprimento ao Edital n. 002/2009 SAD/MT, de 27 de Julho de 2009, torna pblico a Classificao Geral dos candidatos na Primeira Fase do Concurso Pblico para provimento do cargo e formao de cadastro de reserva para o cargo de Delegado de Polcia, conforme o Anexo nico deste Edital. Cuiab/MT, 21 de Julho de 2010. BRUNO S FREIRE MARTINS Secretrio de Estado de Administrao

Dessa forma, mesmo sendo o entendimento de que o ato a ser impugnado seria o gabarito oficial ps recursos o qual foi publicado em 02 de junho de 2010 o prazo elencado no Artigo 23 da lei 12.016/09 ainda no se esvaiu visto que no primeiro caso seria a data limite no dia 21/11/2010 e no segundo caso no dia 02/10/2010. Por conseguinte, o ajuizamento do presente madamus tempestivo.

Da Ilegalidade do Ato e Violao a Princpios

A aprovao em concurso pblico obrigatria para que o indivduo possa ser investido em cargo ou emprego pblico. Isso decorre do disposto no artigo 37 da Constituio da Republica conforme a seguir: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: [...] II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; Concurso pblico um processo seletivo que permite o acesso a emprego ou cargo pblico de modo amplo e democrtico. um procedimento impessoal onde assegurada igualdade de oportunidades a todos interessados subordinado a um ato administrativo prvio, utilizando critrios objetivos para selecionar os melhores candidatos de maneira impessoal. Conforme delineado acima o concurso pblico obrigatoriamente deve obedecer o principio da legalidade, assim, quando a administrao publica um edital elencando os contedos que sero cobrados no certame fica vinculada a esse edital. Como bem demonstra um aresto do Supremo Tribunal Federal: O edital de concurso, desde que consentneo com a lei de regncia em sentido formal e material, obriga candidatos e administrao pblica. (RE 480.129, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 30-6-2009, Primeira Turma, DJE de 23-102009.) Vide: RE 290.346, Rel. Min. Ilmar Galvo, julgamento em 29-5-2001, Primeira Turma, DJ de 29-6-2001. Dessa forma, a jurisprudncia unssona no sentido que o judicirio pode fiscalizar a compatibilidade entre o contedo cobrado nas questes da seleo e o programa disposto no edital que regula o certame. A administrao pblica deve ficar atenta quando a criao das questes que serviro para seleo de servidores para que elas sejam cobradas de forma clara e objetiva e essas questes no podem ser eivadas de qualquer erro material, pois assim, no seria selecionado o melhor candidato para o cargo pretendido.

Ocorrendo vcios dessa natureza possvel ao poder judicirio anular questes cobradas em concurso com o fim de preservar a lisura e selecionar o melhor candidato. Conforme decises proferidas pelo Superior Tribunal de Justia: ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. PROVA OBJETIVA. ERRO MATERIAL.AUSNCIA DE RESPOSTA CORRETA. CONSTATAO POR PERCIA OFICIAL.ANULAO PELO PODER JUDICIRIO. POSSIBILIDADE. VIOLAO DO PRINCPIODA LEGALIDADE. PRECEDENTES. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E IMPROVIDO.1. O Superior Tribunal de Justia tem entendido que, na hiptese de erro material, considerado aquele perceptvel primo ictu oculi, de plano, sem maiores indagaes, pode o Poder Judicirio, excepcionalmente, declarar nula questo de prova objetiva de concurso pblico. Precedentes. 2. Hiptese em que, por percia judicial, no questionada pela parte ex adversa, foi constatada a ausncia de resposta correta em questo de prova objetiva, em flagrante desacordo com o gabarito oficial e com o edital do certame, ferindo o princpio da legalidade. 3. Recurso especial conhecido e improvido. (REsp 471360 / DF. Quinta Turma. Relator Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA. 21/09/2006) (Grifo nosso) ADMINISTRATIVO. RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. CONTROLE JURISDICIONAL. ANULAO DE QUESTO OBJETIVA. POSSIBILIDADE. LIMITE. VCIO EVIDENTE. PRECEDENTES. PREVISO DA MATRIA NO EDITAL DO CERTAME. 1. possvel a anulao judicial de questo objetiva de concurso pblico, em carter excepcional, quando o vcio que a macula se manifesta de forma evidente e insofismvel, ou seja, quando se apresente primo ictu oculi. Precedentes. 2. Existncia de litisconsrcio passivo necessrio dos candidatos classificados em ordem antecedente do recorrente, pela possibilidade de alterao na ordem de classificao. 3. Recurso ordinrio provido (RMS 24080MG, Rel. Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, DJ 29.6.2007). ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. CONCURSO PBLICO. CONTROLE JURISDICIONAL. ANULAO DE QUESTO OBJETIVA. POSSIBILIDADE. LIMITE. VCIO EVIDENTE. ERRO MATERIAL INCONTROVERSO. PRECEDENTES.1. O Superior Tribunal de Justia tem entendido que, em regra, no compete ao Poder Judicirio apreciar critrios de formulao e correo de provas. Com efeito, em respeito ao princpio da separao de poderes

consagrado na Constituio Federal, da banca examinadora desses certames a responsabilidade pelo seu exame.2. Excepcionalmente, em havendo flagrante ilegalidade de questo objetiva de prova de concurso pblico (exame de ordem) que possa causar dvida, como o caso, bem como ausncia de observncia s regras previstas no edital, tem-se admitido sua anulao pelo Judicirio por ofensa ao princpio da legalidade. Precedentes.3. Recurso especial no-provido. (REsp 731257/RJ. Segunda Turma. Relator Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES. DJ 07/10/2008) Dessa forma, o impetrante no se conformando com questes que cobraram matria diversa da prevista no edital e assertivas com evidente erro materiais, vem, perante Vossa Excelncia requerer as anulaes das questes a seguir dispostas, aduzindo para tanto os respectivos fundamentos jurdicos.

QUESTO 30 O impetrante realizou a prova tipo C. o gabarito oficial deu como correta o item c, todavia, o impetrante entende que a afirmativa contida no item E tambm est correta, conforme abaixo: A) Ascenso ou acesso a forma de progresso pela qual o servidor elevado de cargo situado na classe mais elevada de uma carreira para o cargo da classe inicial de carreira diversa ou de carreira tida como complemente da anterior. E) Exerccio o ato administrativo que materializa o povimento originrio de um cargo. O verbo ncleo da assertiva E (materializar) significa realizar dar efetividade e dessa forma tambm est correta ficando a questo com duas assertivas corretas.

QUESTO 31 Sobre a licitao, assinale a alternativa INCORRETA. B) Quando a Unio tiver que INTERFERIR no domnio econmico para regular os preos ou normalizar o abastecimento. D)Convite a modalidade de licitao entre os interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todos as condies

exigidas para o cadastramento, at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. A resposta dada como correta no gabarito oficial foi a letra D esntretanto, esta questo possui duas alternativas erradas, pois, a letra B tambm est incorreta conforme abaixo: Art. 24. dispensvel a licitao: [...] III - nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem; VI - quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o abastecimento; (grifo nosso) A falta de clareza na questo o que enseja um erro material, pois, item B tambm est incorreto e como no enunciado da questo havia o comando de se marcar a incorreta a questo e estando o item B incompleto a questo ficou com duas respostas. Com isso, no resta dvida de que a questo deve ser anulada e o ponto atribudo a impetrante nos termos do edital. A jurisprudncia unnime no sentido de que aludida questo deve ser anulada, inclusive j fora objeto de questionamento noutros mandados de segurana dos quais passa a citar:

Deciso monocrtica Vistos etc. No caso em tela, no resta dvida que nesta fase de cognio sumria encontra-se presente a relevncia da fundamentao, ante a aparente a imperfeio tcnica na elaborao da questo 31, alternativa B das provas tipo A e tipo C. Isto porque, se observamos a alternativa A da mesma questo, denota-se que se trata da reproduo do art.24, III da Lei n 8.666/93. Por sua vez, a alternativa B transcreve o inciso VI do mesmo artigo, todavia, h uma omisso indevida do termo dispensvel ou da sua forma negativa, que possa dar sentido citada questo. Alis, para melhor compreenso, importante transcrever a alternativa e o texto legal. QUESTO 31 Sobre a Licitao, assinale a alternativa incorreta.

a. dispensvel a licitao nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem. b. Quando a Unio tiver que interferir no domnio econmico para regular os preos ou normatizar o abastecimento. [...] Do texto legal (Lei n 8666/93), temos: Art.24. dispensvel a licitao: [...] III - nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem; IV- quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para regular os preos ou normalizar o abastecimento; Portanto, conforme se v, falta questo clareza e objetividade. De igual sorte, o receio de dano de difcil reparao na presente hiptese evidente, posto que em no sendo a prova dissertativa corrigida, no podero os impetrantes prosseguir no certame, cuja fase seguinte poder ser realizada a qualquer momento, causando-lhes prejuzos irreparveis. Ademais, a continuao de concurso inquinado pela irregularidade supramencionada representaria verdadeira transgresso aos princpios norteadores da Constituio da Repblica e da Administrao Pblica. Se no bastasse tudo isso, a concesso da liminar mandamental visa, ainda, oportunizar administrao rever seu entendimento quanto a eventual imperfeio da questo, alterando, assim, toda a ordem de classificao do certame, o que demanda tempo razovel. Desta feita, defiro parcialmente a liminar mandamental aviada para considerar invlida a questo de n 31 a fim de que seja computada em favor dos impetrantes a pontuao a ela referente, ficando condicionada a correo das Provas Subjetivas constatao, pela banca examinadora, do atingimento, com o respectivo acrscimo, da nota de corte. Notifique-se a autoridade apontada como coatora para, no prazo de 10 (dez) dias, prestar as informaes que reputar necessrias, querendo. Intime-se o impetrante para que fornea a relao de todos os candidatos ao concurso em discusso que atinjam a nota de corte com a anulao deferida liminarmente, para que sejam citados como litisconsortes necessrios. Em seguida, d-se vista douta Procuradoria Geral de Justia.

Apensem-se aos autos n 60721/2010, dando-se a necessria divulgao pela mdia eletrnica deste Tribunal. Cumpra-se. Cuiab, 24 de junho de 2010.

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