Horizontes Antropolgicos

ISSN 0104-7183 verso impressa

Horiz. antropol. v.12 n.26 Porto Alegre jul./dez. 2006

ARTIGOS

Acesso ao aborto e liberdades laicas

Roberto Arriada Lorea* Universidade Federal do Rio Grande do Sul - Brasil

RESUMO Enfrentar o tema do aborto no Brasil requer uma perspectiva laica, na medida em que a liberdade de conscincia assegurada na Constituio Federal impe ao Estado contemplar no apenas as diferentes vises oriundas de distintas religies, mas, principalmente, assegurar o direito diversidade existente no seio de uma mesma religio, garantindo o direito de divergir da hierarquia de sua prpria igreja. Assim, no havendo obstculo jurdico descriminalizao do aborto no pas, resta aos legisladores reformar a lei vigente, para descriminalizar o aborto, atendendo os compromissos assumidos pelo Brasil perante organismos internacionais de proteo dos direitos humanos e assegurando a eficcia das liberdades laicas. Palavras-chave: aborto, direito, liberdades laicas, religio.

ABSTRACT In Brazil, face an issue like abortion requires a lay perspective considering that the freedom of conscience assured by the Federal Constitution lays upon the State the need to look not only at different views from different religions but specially assure the right to the existing diversity within the same religion, as well as, the right to diverge from the hierarchy of his/her own religion. Therefore there is no legal barrier for the decriminalization of abortion in the country. It is up to the legislators to reform the present law to decriminalize abortion, assuming the commitments made by Brazil upon international organizations for the protection of the human rights assuring the efficacy of lay liberties. Keywords: abortion, law, lay liberties, religion.

Introduo
Quando o Congresso Nacional legalizou o divrcio em 1977, o Estado brasileiro deu um gigantesco passo no sentido de assegurar as liberdades laicas no pas. S ento as pessoas casadas passaram a receber tratamento igualitrio por parte do Estado brasileiro, independentemente de sua (no) crena religiosa. Convm salientar que ao assegurar as liberdades laicas, o Estado no se limita apenas a assegurar a co-existncia pacfica entre diferentes credos. Ainda mais importante que garantir a liberdade de crena, o fato de que a laicidade garante o direito de divergir da hierarquia de sua prpria igreja, contemplando a diversidade existente no seio de uma mesma doutrina religiosa. Essa a razo pela qual, no Brasil, um casal catlico pode se divorciar sem que seja permitido ao juiz de direito negar o divrcio com base em sua prpria convico religiosa ou sob o argumento de que a hierarquia da religio catlica no admite o divrcio e que um casal catlico no pode infringir um dogma de sua prpria igreja. No meu objetivo debater aqui as razes histricas que tanto retardaram a aprovao legislativa dessa importante conquista democrtica no territrio brasileiro. Limito-me a referir que os legisladores da poca no estiveram imunes a presses de ordem religiosa, repetindo-se o que ocorrera quando se tentou secularizar o casamento no Brasil, na segunda metade do sculo XIX (Lordello, 2002). O objetivo deste artigo contribuir para o debate atual sobre a reforma da legislao que ainda criminaliza o aborto no pas. Para tanto importa destacar que, ao contrrio do que possa parecer, a questo da religio deve ser contemplada no debate justamente para assegurar a liberdade religiosa, atendendo a amplos setores da sociedade brasileira que, embora comungando os valores da religio catlica, divergem da orientao da hierarquia de sua prpria igreja quanto ao enfrentamento da questo do aborto. Nesse sentido, para que se possa aprofundar a questo, ser necessrio apresentar alguns dados que so reveladores do pensamento da populao catlica brasileira acerca de questes diretamente ligadas sade sexual e reprodutiva das mulheres. Assim ficar mais compreensvel a divergncia entre a orientao que parte da hierarquia catlica e os valores defendidos por uma significativa parcela dos fiis. Dada essa importante divergncia, resta ao estado democrtico de direito se manter eqidistante de quaisquer posies religiosas, assegurando a possibilidade de convvio pacfico entre idias conflitantes. dever do Estado implementar polticas pblicas capazes de atender ao interesse pblico, assegurando que todas as pessoas recebam tratamento igualitrio por parte do Estado, independentemente de sua (no) crena religiosa. Por fim, numa perspectiva estritamente jurdica, procurarei demonstrar que no h qualquer obstculo de ordem jurdica descriminalizao do aborto no pas,

bastando que se desconstrua o mito da proteo jurdica da vida desde a concepo.

Religio
A liberdade religiosa assegurada na Constituio Federal de 19881 estabelece a obrigatoriedade de tratamento igualitrio, por parte do Estado brasileiro, a todas as formas de pensamento religioso, o que suficiente para determinar que as polticas pblicas, necessariamente, contemplem a diversidade de pensamento, independentemente da existncia de uma religio predominante no cenrio nacional. O aspecto que gostaria de ressaltar, porque me parece menos visvel, a liberdade religiosa assegurada pela laicidade queles que, sem se afastar de sua crena religiosa, divergem da postura adotada pela hierarquia de sua prpria igreja. Ponto fundamental para a compreenso da defesa de uma postura laica acerca do tema do aborto no Brasil, entender que a posio da religio catlica sobre a questo no se confunde com a posio adotada pela hierarquia dessa mesma igreja. Mais precisamente, importa registrar que no h consenso acerca do tema, podendo-se referir importantes vozes catlicas que admitem a possibilidade de a mulher exercitar sua liberdade de conscincia frente ao dilema de interromper uma gravidez indesejada. Nesse sentido, ver Leonardo Boff (2006, p. 20), Maria RosadoNunes (2006, p. 26), Frances Kissling (2001, p. 14) e Beverly Harrison (2006). Pensar que a existncia de correntes de pensamento divergente no tem maior relevncia, em face da hegemonia da hierarquia da Igreja relativamente s questes ligadas aos direitos sexuais seria incorrer em uma simplificao equivocada. Como se ver adiante, mesmo uma organizao no governamental cuja postura, aparentemente, contrria aos dogmas da Igreja catlica, como o caso das Catlicas pelo Direito de Decidir, pode estar mais harmonizada com o pensamento da populao catlica brasileira do que a hierarquia dessa igreja. Isso o que demonstra a pesquisa realizada pelo Ibope2 no Brasil em 2005, a qual aponta para uma expressiva divergncia entre o pensamento da populao catlica e o discurso da hierarquia da Igreja. Tratou-se de uma pesquisa realizada pela ONG Catlicas pelo Direito de Decidir, justamente para investigar qual o pensamento dos catlicos brasileiros acerca de temas ligados sexualidade, especialmente os direitos reprodutivos. Dentre outros dados, merece destaque o fato de que 78% dos catlicos (contra 74% da populao em geral) so favorveis oferta de aborto legal nos servios pblicos de sade. Impressiona tambm o fato de que 86% da populao catlica pesquisada afirma que uma mulher pode utilizar mtodos anticoncepcionais e continuar sendo uma boa catlica. Em alguns aspectos, os resultados da pesquisa sugerem, mais que uma simples divergncia, um verdadeiro antagonismo de posies, como o caso da aprovao do uso de preservativo por 92% dos catlicos brasileiros. To significativa quanto a divergncia de posies entre os fiis e a hierarquia catlica, a compreenso de 85% dos catlicos de que o presidente da Repblica deve governar segundo a diversidade de opinies existentes no pas e no com

base nos ensinamentos da igreja catlica. Nessa mesma linha, 86% da populao catlica entrevistada acredita que legisladores e juzes devem tomar suas decises baseados na diversidade de opinies existentes e no com base nos ensinamentos da Igreja catlica. Partindo-se desses dados, pode-se melhor examinar a questo da falta de legitimidade do discurso de uma hierarquia religiosa que pretende atuar no plano poltico como se estivesse representando a populao catlica que vive no Brasil. Seja porque a hierarquia catlica sustenta posies que no refletem sequer a maioria da populao catlica, seja porque no tem qualquer papel representativo no plano poltico, uma vez que os catlicos brasileiros se fazem representar atravs do exerccio de seus direitos polticos, elegendo seus representantes por ocasio das eleies, percebe-se o equvoco de um discurso ainda alimentado por alguns setores conservadores da Igreja. De resto, para finalizar essa breve incurso na esfera religiosa do tema, cabe citar Daniele Hervieu-Lger (1997, p. 362-364, traduo minha), quando a mesma refere que as instituies religiosas no podem mais pretender reger as sociedades. Suas atividades no se exercem legitimamente seno no interior de um campo religioso especializado e no tm abrangncia para alm de um grupo determinado de crentes voluntrios. O sentimento religioso se torna, quando subsiste, um assunto individual. A crena religiosa perde seu papel determinante na formao da identidade individual e coletiva. No mesmo sentido, remetendo a questo religiosa para o plano individual, destaca Roberto Blancarte (2004, p. 175, traduo minha): O assunto relativamente simples: h quem diga que tem "a verdade" e que todos devem acatar a mesma. Por outro lado, esto aqueles que assumem que podem haver distintas verdades, ou maneiras de chegar a ela, e que a nica maneira de resolver o problema de maneira civilizada mediante um sistema democrtico, que se rege pelo princpio da maioria, expressada nas urnas, deixando para a conscincia individual a relao de cada um com Deus. Enfim, sem a pretenso de esgotar o tema, cabe-me aqui apresentar as razes pelas quais a anlise do aspecto religioso na questo de assegurar o acesso ao aborto no pode se limitar a uma simplificao que contrape catlicos e nocatlicos, dado que os benefcios de um Estado laico alcanam a todos indistintamente.

Direito
Quando o debate sobre o direito ao aborto ganha espao na agenda poltica brasileira, aqueles que so contrrios proteo integral dos direitos humanos das mulheres invocam o mito de que a Constituio Federal de 1988 protege o direito vida desde a concepo, tornando invivel qualquer tentativa de descriminalizar o aborto no territrio brasileiro. O enfrentamento da questo do aborto no estado democrtico de direito no pode se dar revelia de importantes decises internacionais sobre o tema. Entretanto,

essa prtica tem sido recorrente entre alguns juristas que tm se dedicado ao tema, o que empobrece o nvel do debate sobre o direito ao aborto no Brasil. No se trata aqui de sustentar uma posio contrria ou favorvel ao aborto, na medida em que essa questo transcende os limites do campo jurdico, podendo, conforme o caso, alcanar motivao religiosa (de ordem individual, portanto) que, como visto acima, pode contemplar, ou no, a possibilidade de interrupo voluntria da gravidez. Para pensar sobre o direito ao aborto, necessariamente devemos nos ater a argumentos de ordem pblica, vlidos no mundo jurdico. Para tanto preciso incorporar o contedo de conferncias internacionais 3 e decises de organismos internacionais de soluo de conflitos que, no obstante a sua relevncia para o direito brasileiro, tm sido ignoradas por significativa parcela de nossos juristas. Quando se trata de enfrentar o tema do aborto luz do direito, importante nos distanciarmos de concepes sedimentadas no senso comum. Mesmo que o senso comum esteja reproduzido no discurso de personalidades renomadas na cena jurdica nacional, como veremos adiante. Dados os limites deste trabalho, no vou me deter no enfrentamento da questo do dilema moral atinente ao aborto. Sobre esse ponto reporto-me a autores como Hart (1987), Thomsom (1998) e Dworkin (2003).4 Tambm no me aprofundarei no exame do tema sob a perspectiva da justia social, limitando-me a referir que, no Brasil, os agentes polticos do Estado, sejam governantes, legisladores ou magistrados, assim como os membros do Ministrio Pblico, na hiptese de uma gravidez indesejada, podem fazer a opo por um aborto seguro.5 Para que possamos compreender a questo do direito ao aborto e enfrent-la juridicamente, importante compreender, como afirma Dworkin (2003, p. 42), que a maioria das pessoas supe que a grande polmica sobre o aborto , no fundo, um debate sobre uma questo moral e metafsica: saber se mesmo um embrio recmfertilizado j uma criatura humana com direitos e interesses prprios, [...] a despeito de sua grande popularidade, esse modo de apresentar o debate fatalmente enganoso. No mesmo sentido, salienta Dwyer (1998, p. 128, grifo do autor): Pode-se discordar a respeito de se um feto ou no uma pessoa de muitas maneiras. No entanto, mesmo que pudssemos concordar com respeito questo metafsica de quais so as condies necessrias e suficientes para ser uma pessoa, e pudssemos concordar sobre a questo factual acerca do feto satisfazer ou no essas condies, ns ainda assim no poderamos concluir que o aborto aceitvel ou inaceitvel moralmente. Note-se que nenhum dos dois argumentos abaixo vlido: A. um feto uma pessoa a partir do momento da concepo. Portanto, o aborto sempre moralmente inaceitvel. B. Um feto no uma pessoa em qualquer estgio do seu desenvolvimento. Portanto, o aborto sempre moralmente aceitvel. Seguindo nessa linha de raciocnio, preciso compreender que o debate jurdico sobre a questo no se limita definio quanto ao feto ser ou no uma pessoa. O direito vida no absoluto, bastando que se diga que nosso ordenamento jurdico admite que se mate algum at mesmo em legtima defesa da propriedade. Direito propriedade que est assegurado no caput do artigo 5, da Constituio Federal, justamente ao lado do direito vida.

Para os fins deste trabalho, cuja pretenso oferecer uma abordagem estritamente jurdica do tema do aborto, buscarei focar a ateno na orientao jurisprudencial sobre a questo.6 Isso porque acredito que essa tarefa ainda no recebeu a merecida ateno de parte dos nossos operadores do direito, o que parece comprometer a capacidade de alguns juristas enfrentarem, com profundidade, o tema do aborto. Alguns juristas (Chemeris, 2005; Moreira, 2004), que escrevem sobre o aborto no Brasil, tm suas anlises sobre o tema empobrecidas justamente por no contemplarem decises internacionais sobre essa questo. Isso faz com que suas reflexes se revelem juridicamente superficiais. Essa superficialidade adquire maior visibilidade quando se v referncias ao Pacto de So Jos da Costa Rica,7 omitindo-se a existncia da Resoluo 23/81, da Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Essa ocorrncia especfica, que se pode constatar na produo intelectual de alguns juristas (Fonteles, 2004; Martins, 2003), visa difundir a idia de que o fato de o Brasil ser signatrio do Pacto de So Jos, por si s, obstaculiza a descriminalizao do aborto no Brasil. Em outras palavras, seria intil o debate sobre o tema do direito ao aborto instalado no pas porque, ao final, o Supremo Tribunal Federal reconheceria a inconstitucionalidade de uma lei que viesse a descriminalizar a prtica do aborto consentido. importante perceber que esses mesmos juristas, que legislao descriminante sobrepem uma jurisprudncia hipottica, no demonstram o mesmo apego jurisprudncia quando se trata de casos concretos. Tanto assim que sequer mencionam em seus escritos a jurisprudncia internacional j existente sobre o tema. O certo que, se aprofundassem sua anlise, chegariam Resoluo 23/81, da Corte Interamericana de Direitos Humanos, deciso proferida por ocasio do caso 2141, mundialmente conhecido como caso Baby Boy. Como se ver adiante, tal a relevncia do contedo da jurisprudncia internacional 8 para o enfrentamento jurdico do aborto no Brasil, que se mostra invivel uma abordagem jurdica do tema que no a incorpore na reflexo. Contudo, a existncia de anlises juridicamente superficiais, como j referido, parece contribuir para a proliferao de uma errnea linha de interpretao da Constituio Federal e textos internacionais. Segundo essa corrente de pensamento, no ordenamento jurdico brasileiro o aborto seria juridicamente inadmissvel em face da proteo jurdica da vida desde a concepo. Tais autores, conseqentemente, prestam limitada - ou nenhuma - colaborao ao operador do direito que esteja em busca de elementos de convico consistentes para o enfrentamento jurdico de to relevante questo, como o da descriminalizao do aborto no Brasil. Procurando elevar o nvel do debate jurdico sobre o tema, tratarei nas pginas seguintes de dois dispositivos legais que tm sido mencionados como pilares da inviabilidade jurdica da descriminalizao do aborto no Brasil. O primeiro o artigo 5, da Constituio Federal, que estabelece que "todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes [...]".

V-se que o direito vida a preconizado est assegurado aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Brasil. Essa referncia quelas pessoas s quais se destina a proteo elencada no dispositivo, aliada redao dada ao artigo, que no traz qualquer referncia expressa proteo da vida desde a concepo, evidncia de que o texto constitucional no recepcionou a doutrina da defesa da vida desde a concepo. Tanto assim, que a proposta no sentido de que a Constituio Federal referisse expressamente a proteo da vida desde a concepo, formulada poca da constituinte pelo ento deputado Meira Filho, viu-se rejeitada pela Assemblia Nacional Constituinte.9 Portanto, possvel afirmar com segurana que a Constituio Federal vigente no Brasil no recepcionou a doutrina da proteo da vida desde a concepo, posto que deixou de faz-lo expressamente, como seria necessrio para que assim fosse interpretada, a exemplo do que ocorre em outros pases.10 dizer, os legisladores constituintes enfrentaram o tema e decidiram no adotar um texto constitucional que contemplasse a proteo jurdica da vida desde a concepo. Para suprir a ausncia da proteo constitucional da vida desde a concepo, h quem argumente (Fonteles, 2004) que o artigo 4, inciso I, do Pacto de So Jos da Costa Rica, protege a vida desde a concepo, o que determinaria que o direito ao aborto no Brasil fosse inconstitucional. Alguns operadores do direito no Brasil (Bicudo, [s.d.]; Martins, 2003), aprofundando-se no equvoco, sustentam que mesmo as hipteses de abortamento legal j previstas no Cdigo Penal de 1940 hoje seriam inconstitucionais, em face da proteo da vida desde a concepo assegurada nesse pacto, que tem fora de texto constitucional no Brasil. Esse equvoco impressionante na medida em que foi o Pacto de So Jos da Costa Rica (1969), na sua origem, que se curvou aos Cdigos Penais j vigentes na poca, dentre os quais o brasileiro (1940), que j admitiam o direito ao aborto em algumas hipteses. Portanto, afirmar que o artigo 128 do Cdigo Penal brasileiro inconstitucional porque afronta o artigo 5 da Constituio Federal (1988) ou o 4, inciso I, do Pacto de So Jos, mais que um equvoco, um erro grosseiro. Tanto mais grave o erro, se considerarmos que o artigo 226, 7, da Constituio Federal assegura que o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos para o exerccio desse direito. A gravidez decorrente de estupro, evidncia, viola o direito da mulher ao livre exerccio do planejamento familiar, razo, por si s, suficiente para que lhe seja assegurado o direito ao aborto. Ainda, cabe destacar que esse mesmo direito est assegurado e ampliado no pargrafo 7.3 da Conferncia Mundial sobre Populao e Desenvolvimento, da Organizao das Naes Unidas, realizada no Cairo, em 1994, que conceitua o que sejam os direitos reprodutivos, nos seguintes termos: "Direito bsico de todo casal e de todo indivduo de decidir livre e responsavelmente sobre o nmero, o espaamento e a oportunidade de ter filhos e de ter a informao e os meios de assim o fazer, e o direito de gozar do mais elevado padro de sade sexual e reprodutiva." V-se, ento, que, sob qualquer ngulo que se examine a questo, revela-se inexistente a proteo jurdica da vida desde a concepo. Para tanto, no aproveita recorrer ao artigo 2 do Cdigo Civil de 2002.

 oportuno referir a existncia de corrente de pensamento que preconiza estar assegurado o direito proteo jurdica da vida desde a concepo no artigo 2 do Cdigo Civil, que estabelece: "A personalidade civil da pessoa comea com o nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro." H quem sustente que seria incongruente que a lei ordinria protegesse o direito herana, do nascituro, mas no lhe assegurasse a proteo da vida. Resumidamente, pode-se rebater esse argumento afirmando que o que no seria lgico o legislador constituinte pretender a proteo da vida desde a concepo e deixar para faz-lo na legislao ordinria, sem que houvesse tal proteo assegurada na Constituio Federal, a qual, como se v no presente trabalho, contm dispositivos que asseguram os direitos reprodutivos. De resto, como j supramencionado, a Assemblia Nacional Constituinte de 1988 teve oportunidade de aprovar um texto que fizesse a referncia expressa proteo do direito vida desde a concepo, optando por no faz-lo. O segundo dispositivo legal que precisa ser melhor examinado por nossos operadores do direito est contido no Pacto de So Jos, sobre o qual vou agora focar a minha anlise, dada a sua relevncia para o tema da descriminalizao do aborto no Brasil, luz da jurisprudncia internacional, com reflexos diretos tambm para outros pases da Amrica Latina. O Pacto de So Jos, em seu artigo 4, inciso I, estabelece que "toda persona tiene derecho que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente". Sustentar que esse dispositivo impede que os Estados signatrios do pacto descriminalizem o aborto revela enorme desconhecimento sobre a construo histrica do Pacto de So Jos da Costa Rica, ou, pior ainda, resvala para a esfera da desonestidade intelectual. Isso porque o rgo competente para interpretar o Pacto de So Jos a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH), a qual, ao apreciar o caso 2141, em que figurava como demandado os Estados Unidos da Amrica, decidiu, atravs da Resoluo 23/81, de 6 de maro de 1981, que o direito ao aborto no viola o artigo 4, inciso I, do Pacto de So Jos, nem o artigo 1 da Declarao Americana dos Direitos do Homem. Com o objetivo de contribuir para o debate sobre o direito ao aborto, na perspectiva dos direitos humanos, procurarei destacar - praticamente transcrevendo-os11 - os principais fundamentos da deciso da CIDH. Primeiramente, cabe registrar que a CIDH o organismo da Organizao dos Estados Americanos (OEA), responsvel pela observncia e respeito aos direitos humanos. Podemos situar o incio da construo do Pacto de So Jos, na Conferncia Interamericana sobre Problemas da Guerra e da Paz, realizada no Mxico, em 1945, cuja resoluo XL determinou que o Comit Jurdico Interamericano, sediado no Rio de Janeiro, formulasse um projeto de uma Declarao Internacional dos Direitos e Deveres do Homem. Na Conferncia Internacional dos Estados Americanos, realizada em 1948, na cidade de Bogot, debateu-se o texto, cuja redao original, em seu artigo 1, tratando do direito vida, estabelecia que "toda persona tiene derecho a la vida. Este derecho se extiende al derecho a la vida desde el momento de la concepcin."

Ao final dos trabalhos, o texto foi modificado, ficando com a seguinte redao: "Todo ser humano tiene derecho a la vida, libertad, seguridad, o integridad de su persona." Essa modificao ocorreu para que se harmonizasse o texto da Conferncia de Bogot s legislaes nacionais dos Estados, as quais admitiam basicamente cinco tipos de abortamento legal: a) para salvar a vida da me; b) na gravidez decorrente de estupro; c) para proteger a honra da mulher honrada; d) prevenir a transmisso de doena hereditria ou contagiosa; e e) por razes econmicas. A mudana no texto, retirando-se a referncia proteo da vida desde a concepo, harmonizou-se com as legislaes ento vigentes, que admitiam o aborto em uma ou mais das hipteses referidas, nos seguintes pases: Argentina, Brasil, Costa Rica, Cuba, Equador, Estados Unidos, Mxico, Nicargua, Paraguai, Peru, Porto Rico, Uruguai e Venezuela. Assim, fica claro que a Conferncia de Bogot, de 1948, enfrentou a questo da proteo da vida desde a concepo e decidiu no adotar uma redao que contemplasse essa proteo, justamente para no restringir o direito ao aborto ento existente nas legislaes nacionais dos Estados signatrios da Declarao Americana dos Direitos e Deveres Fundamentais do Homem. Em 1968, quando da preparao da Conferncia de So Jos da Costa Rica, onde seria debatido e votado o texto da Conveno Americana de Direitos Humanos, novamente houve a tentativa de aprovar um texto que contemplasse a proteo da vida desde a concepo. Nessa oportunidade o projeto previa o direito vida, voltando a introduzir o conceito de proteo do feto: "Este derecho estar protegido por la ley desde el momento de la concepcin." Todavia, ainda antes de ir a votao, o projeto de conveno foi submetido Comisso Interamericana de Direitos Humanos e ao Conselho da Organizao dos Estados Americanos. Nos debates que se seguiram, especialmente em continuidade ao que fora j debatido na Conferncia de Bogot, decidiu-se apresentar a seguinte proposta de redao: "Este derecho estar protegido por la ley y, en general, desde el momento de la concepcin." Durante a Conferncia de So Jos, a delegao do Brasil apresentou emenda propondo a eliminao da frase final do pargrafo, para que fosse suprimida qualquer referncia proteo do feto. A delegao dos Estados Unidos apoiou a proposta brasileira, enquanto a delegao da Repblica Dominicana apresentou proposta em separado, com o mesmo objetivo. Em sentido contrrio, a delegao do Equador props que se retirasse a expresso "en general". O texto finalmente aprovado manteve o compromisso adotado na Conferncia de Bogot, harmonizando-se com as legislaes nacionais que contemplavam o direito ao aborto. Assim, o texto aprovado em So Jos deixou de assegurar a proteo da vida desde a concepo como regra absoluta, justamente para no conflitar com as legislaes nacionais que garantiam o direito ao aborto. Essa a fundamentao que, constituindo-se em uma profunda anlise da construo histrica do Pacto de So Jos, por ocasio do exame do caso 2141, firmou o entendimento da Comisso Interamericana de Direitos Humanos no sentido de que o direito ao aborto no viola o artigo 1, da Declarao Americana

de Direitos do Homem, nem o artigo 4, inciso I, do Pacto de So Jos da Costa Rica. O fato de que Estados Unidos no seja signatrio do Pacto de So Jos da Costa Rica, como explicitado na deciso examinada, em nada altera a interpretao dada ao caso 2141, originrio de um conflito no territrio norte-americano, cuja soluo repercute no apenas no Brasil, mas em todas as Amricas. Portanto - ao contrrio do mito que largamente difundido em nosso pas - no h qualquer obstculo de ordem jurdica aprovao da reforma legal para descriminalizar o aborto no Brasil. Ao contrrio, trata-se de alterao legislativa necessria para que seja assegurada a proteo integral dos direitos humanos das mulheres, compromisso assumido pelo Estado brasileiro nas Conferncias da ONU realizadas no Cairo, em 1994, e em Pequim, em 1995.

Concluso
Do exposto, retomando o argumento inicial, tenho que no h alternativa outra garantia das liberdades laicas no contexto de um estado democrtico de direito que no seja atender pluralidade de pensamentos que convivem na sociedade brasileira. Nesse sentido, ao reformar a legislao atual para descriminalizar o aborto no pas, os legisladores estariam assegurando a diversidade, contemplando a possibilidade de que nenhuma posio se sobreponha s demais, com isso fomentando o debate civilizado e respeitando a deciso de cada um na esfera individual. Afastada a questo religiosa, sobressai o critrio jurdico, cuja perspectiva, como tivemos a oportunidade de ver, e como sobram exemplos nas democracias modernas, afasta a possibilidade de que se imponha a uma nao qualquer espcie de pensamento nico.

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Recebido em 11/07/2006 Aprovado em 08/08/2006

* Pesquisador associado ao Ncleo de Pesquisa em Antropologia do Corpo e da Sade (Nupacs). 1 Especialmente atravs do artigo 5, incisos V, VI e VII, e artigo 19, inciso I. 2 A metodologia e os resultados da pesquisa esto disponveis no site da ONG Catlicas pelo Direito de Decidir (CDD), em

<http://www.catolicasonline.org.br/outros/EstadoLaico.pdf>. 3 Refiro-me especialmente a duas conferncias da Organizao das Naes Unidas: a Conferncia Mundial Sobre Populao e Desenvolvimento, realizada no Cairo em 1994, na qual o Estado brasileiro se comprometeu a assegurar s mulheres o controle sobre a sua fecundidade, reconhecendo o aborto como uma grave questo de sade pblica (pargrafo 8.25), e a IV Conferncia Mundial da Mulher, realizada em Pequim em 1995, na qual o Estado brasileiro se comprometeu a assegurar o direito ao sexo sem fim reprodutivo e rever a sua legislao punitiva s mulheres que se submetem ao aborto (pargrafo 106k). Sobre o tema, vide Ventura (2002). 4 Para referncias na rea da tica biomdica vide Cook (2004); antropologia, Leal e Lewgoy (1998); impacto da gravidez no desejada na sade da mulher, Arajo et al. (2005); reproduo e sexualidade, Buglione (2002); direitos sexuais e direitos reprodutivos, Corra e Pechesky (1996); norma tcnica que acabou com a exigncia de boletim de ocorrncia policial para realizao de aborto legal nas hipteses de gravidez resultante de violncia sexual, Lorea (2005). 5 Esse verdadeiro privilgio (liberdade de interromper a gravidez sem colocar a prpria vida em risco) no est acessvel maioria da populao brasileira. Assim, no Brasil, quem precisa da reforma da legislao punitiva ao aborto no tem o poder de realiz-la, enquanto aqueles que detm esse poder no precisam modificar a legislao para ter acesso a um aborto seguro. 6 Registro que me concentrarei no plano internacional. Para exame da jurisprudncia ptria, sem prejuzo de decises j prolatadas nos estados de Gois, Pernambuco, Rio de Janeiro, Minas Gerais e Rondnia, destaco duas decises do Rio Grande do Sul: acrdo prolatado no processo n 70011918026, TJRS, relatora desembargadora Elba Bastos, julgado em 09-06-2005; sentena do juiz Rafael Pagnon Cunha, prolatada na Comarca de Tupanciret (RS), em 11-05-2005 (Cunha, 2005). No mbito dos tribunais superiores, reporto-me deciso monocrtica do STF, da lavra do ministro Marco Aurlio, proferida na medida cautelar de descumprimento de preceito fundamental, MCDPF n 54-8, prolatada em 1-07-2004; e a liminar deferida pelo presidente do STJ, ministro Edson Vidigal, no habeas corpus n 84025, em 22-12-2005. 7 Como conhecida a Conveno Americana de Direitos Humanos, adotada em So Jos da Costa Rica, em 22 de novembro de 1969 e ratificada pelo Brasil em 1992, atravs do Decreto 678, de 6 de novembro de 1992. 8 A relevncia da jurisprudncia internacional, para uma adequada anlise do direito ao aborto no Brasil, fica patente quando se percebe, por exemplo, que a questo do aborto (antecipao de parto) nos casos de m-formao fetal incompatvel com a vida pende de deciso no Supremo Tribunal Federal, enquanto, no plano internacional, o Comit de Direitos Humanos das Naes Unidas (Comunicacin n 1153/2003, em 17-11-2005 - Karen Huamn vs. Peru) condenou o Estado do Peru a indenizar uma mulher pelo fato de a mesma no ter tido acesso a um aborto seguro quando desejava interromper a gravidez em funo de mformao fetal incompatvel com a vida. Necessariamente essa deciso deve ser tomada em conta pelos ministros do STF, na medida em que o Brasil signatrio do Pacto dos Direitos Civis e Polticos, cujo texto serviu de base deciso. 9 Ver Dirio da Assemblia Nacional Constituinte (Brasil, 1987/88, p. 7419-7422, 7450). 10 Ver, por exemplo, o artigo 19, da Constituio do Chile: "La Constitucin asegura a todas las personas: 1. El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona. La ley protege la vida del que est por nacer." Do mesmo modo, referindo-se expressamente proteo da vida do feto, o artigo 4, da Constituio do Peru: "El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Se garantiza su proteccin, en general, desde la concepcin." 11 Cumpre registrar que o texto da Resoluo 23/81, em espanhol, contm notas de rodap que apontam as Actas y Documentos onde se encontram consignadas as discusses e posies adotadas pelas delegaes.