Formao e revelao das normas jurdicas

"As fontes do direito so modos de formao e revelao das normas jurdicas" (Ascenso). As fontes do direito so o ponto de partida para a busca da norma. Na fonte est contida a norma jurdica. o elemento dualista que contm a norma. A expresso "fontes do direito" no se refere a todo o direito, to-somente ao direito objetivo (excluindo contratos, por exemplo). Segundo Ascenso a verdadeira fonte do direito sempre s a ordem social. A fonte ao mesmo tempo processo e fato: processo de criao de normas e fato deste processo (a norma em si).

Sentidos da expresso "fontes do direito"

A expresso fontes do direito tem diversos sentidos. Dentre eles, destacam-se: Histrico: Direito Romano e Portugus; Instrumental: os documentos que contm preceitos; Sociolgico (ou material): a circunstncia que cria a norma; Orgnico: uma autarquia, uma assemblia, um tirano etc.; Tcnico-jurdico (ou dogmtico): modos de formao e revelao das regras jurdicas.

Fontes formais e no-formais

Sobre as fontes do direito no h unanimidade, as definies e relevncia variam conforme a doutrina. As fontes formais do Direito podem ser principais ou acessrias. A fonte principal do Direito a lei, ao passo que o costume, a analogia e os princpios gerais do direito so fontes formais acessrias. Por outro lado, so fontes no-formais, para a maioria dos juristas, a doutrina e a jurisprudncia. Lei - o preceito jurdico escrito, emanado do legislador e dotado de carter geral e obrigatrio. , portanto, toda norma geral de conduta, que disciplina as relaes de fato incidentes no Direito, cuja observncia imposta pelo poder estatal. Em tese a lei constitui a vontade do povo, sendo elaborada por legisladores eleitos pelo mesmo. Quanto aplicao da lei, devem seguir uma "hierarquia", sendo a Constituio Federal a lei maior, as leis complementares e ordinrias abaixo e da Constituio Federal e os decretos, portarias e demais atos administrativos por ltimo. Sendo assim, as leis de menor grau devem obedecer s de maior grau. Contudo, o grau que se fala aqui se refere ao procedimento para criao e modificao da norma, com exigncia de quorum mnimo ou votao das duas casas do congresso nacional, por exemplo. Quanto maior a exigncia, maior o grau. Costume - no direito considerado uma norma aceita como obrigatria pela conscincia do povo, sem que o Poder Pblico a tenha estabelecido, pois constitui uma imposio da sociedade. O direito costumeiro possui dois requisitos: subjetivo e objetivo. O primeiro corresponde ao opinio necessitatis, a crena na obrigatoriedade, isto , a crena que, em

caso de descumprimento, incide sano. O segundo corresponde diuturnidade, isto , a simples constncia do ato. Analogia - utilizada com a finalidade de integrao da lei, ou seja, a aplicao de dispositivos legais relativos a casos anlogos, ante a ausncia de normas que regulem o caso concretamente apresentado apreciao jurisdicional, a que se denomina anomia. Doutrina - o conjunto de indagaes, pesquisas e pareceres dos cientistas do Direito. H incidncia da doutrina em matrias no codificadas, como no Direito Administrativo e em matrias de Direito estrangeiro, no previstas na legislao ptria. Por outro lado, recorre-se constantemente ela quando na interpretao do direito em matrias j codificadas. Jurisprudncia - so decises reiteradas, constantes e pacficas do Poder Judicirio sobre determinada matria num determinado sentido. A jurisprudncia no precisa ser sumulada para ser fonte. No pode ser confundida com a orientao jurisprudencial, que qualquer deciso do Poder Judicirio que esclarea a norma legal. A orientao jurisprudencial apenas um mtodo de interpretao da lei e no precisa de uniformidade. Em razo disso, rara a adoo da jurisprudncia como fonte. Fontes do direito segundo o doutrinador brasileiro Miguel Reale reorganizou as fontes do direito com base na sua Teoria Tridimensional do Direito da seguinte forma: Lei Jurisprudncia Costumes Negcio Jurdico

Para Reale a doutrina no uma fonte do direito, e sim, um instrumento adicional que junto com os Modelos Jurdicos complementam as fontes Direito.

Fontes materiais (fato social)

Representam os elementos centrais da elaborao jurdica, a prpria matria-prima a partir da qual se produzem as normas. Correspondem ao fato social e aovalor, que so conjugados para a construo de uma lei. O fato social equivale a todo acontecimento de extrema importncia para a vida coletiva, a ponto de comprometer as relaes sociais se no for disciplinado pelo direito, quando menos importante, o fato permanece apenas social e eventualmente tratado por outras esferas reguladoras da conduta humana (moral, religio, moda, etc.). O valor representa o modo como a sociedade interpreta e reage ao fato, condenando-o, tolerando-o ou exigindo-o; logo, o valor define o tratamento que a lei deve dar ao fato social, segundo parmetros ticos da sociedade.

Fontes formais (estatais e no-estatais)

So os elementos que atribuem forma a conjugao entre fato e valor, exteriorizando o tratamento dado a eles pela sociedade por um instrumento normativo. Isso significa que toda a fonte formal tem por caracterstica constante expressar-se enquanto regra jurdica. Tais fontes dividem-se em estatais e no-estatais; as primeiras so produzidas pelo poder pblico e correspondem lei e a jurisprudncia; as no-estatais decorrem diretamente da sociedade ou

de seus grupos e segmentos, sendo representadas pelo costume, pela doutrina, pelo poder negocial e pelo poder normativo dos grupos sociais. Dizem respeito ao direito j devidamente formalizado, a indicar documentos ou formas no escritas, que revelam um direito vigente, possibilitando a sua aplicao a um caso concreto. Fontes formais estatais So aquelas que decorrem do exerccio de um poder pblico, quando o Estado atravs das suas instituies faz afluir o direito, quer em sua gnese atravs da sua funo de legislar, quer em sua aplicao, atravs da sua funo jurisdicional. Fontes formais no estatais So aquelas que decorrente do convvio social, donde aflora o direito sem que isso tenha ocorrido por qualquer iniciativa do Estado.

Fontes Histricas
Formada por fatos que ao longo do tempo tornam-se relevantes para determinadas sociedades, regulamentados primeiramente pela moral e tornando-se norma com fora de coero posteriormente. Ex: Prestar socorro a vitima de acidente, ou ainda pagar resciso contratual ao funcionrio demitido sem justa causa. Fontes do Direito Penal Importa observar que um dos mais importantes princpios de direito, no mbito penal, a disposio constitucional que estabelece que no direito penal brasileiro no h crime sem que haja lei anterior que o defina nem pena sem prvia cominao legal. Isso quer dizer que se no existir uma norma legal que defina uma ao como ilcita, ainda que de alguma forma a ao seja danosa a outrem ou coletividade, no haver crime e por conseqncia no haver punio no mbito penal, embora possa t-lo no mbito civil. Assim, a lei a nica fonte imediata do Direito Penal.