DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA

Diz-se do afastamento da personalidade jurdica de uma sociedade (basicamente, privada e mercantil) para buscar corrigir atos que atinjam-na, comumente em decorrncia de manobras fraudulentas de um de seus scios. No se trata, necessariamente, de suprimir, extinguir ou tornar nula a sociedade desconsiderada. Configura isso sim, uma fase momentnea ou casustica durante a qual a pessoa fsica do scio pode ser alcanada, como se a pessoa jurdica no estivesse existindo. a) Dispe nosso Cdigo Civil (art. 20): As pessoas jurdicas tm existncia distinta da de seus membros. Portanto, as pessoas jurdicas tm individualidade prpria, no se confundindo com as pessoas naturais, fsicas, que a compem. Dentre as pessoas jurdicas, as sociedades mercantis, ou comerciais, so constitudas por pessoas naturais que se renem intencionalmente para determinado fim, de cunho econmico. luz exclusivamente do Cdigo Civil, tais pessoas fsicas no respondem civilmente pela sociedade que constituram. b) Tendo em vista fraudes promovidas por meio da personificao de sociedades annimas, foi sendo elaborada, por construo jurisprudencial, uma doutrina que busca coibir os abusos verificados. Pretende essa doutrina, para alguns teoria, penetrar no mago da sociedade, superando, ou desconsiderando, sua personalidade jurdica, para atingir e vincular a responsabilidade do scio que por trs dela se esconde. c) Trata-se de uma teoria surgida na Inglaterra. A primeira aplicao de que se tem registro foi, ainda no sculo XIX (1897), pela justia inglesa, quando um empresrio constituiu uma company, atendendo aos requisitos para estar legalmente constituda (sete scios), ficando ele com vinte mil aes e os demais seis todos de sua famlia cada qual com uma nica ao. A sociedade logo em seguida se revelou insolvente, com um ativo insuficiente para satisfazer as obrigaes por ela contradas, nada sobrando para os credores. O liquidante afirmou que a atividade da company era, na verdade, do empresrio, que usara daquele artifcio para limitar sua responsabilidade pessoal. De l, chegou aos Estados Unidos, tendo se desenvolvido e se espalhado para outras partes do mundo, inclusive o Brasil. No Direito alemo (durchgriff), tem o sentido de penetrao; na Itlia, de superao (superamento); em ingls, tambm dito levantamento (lifting), embora a expresso inglesa mais comum seja disregard, ou seja, desconsiderao. d) Em muitos casos, constata-se a transmisso fraudulenta do patrimnio de um devedor pessoa fsica para o capital da pessoa jurdica por ele constituda e controlada, para ocasionar prejuzo a terceiros, ou, no terreno tributrio, ao prprio fisco. e) Segundo essa teoria, nos casos em que sejam aplicveis atos societrios declaradas ineficazes e a importncia da pessoa do scio sobressai em relao da sociedade, ficando esta desconsiderada, menos relevante, posta em segundo plano.

f) De acordo com a letra fria da lei, a pessoa jurdica tem capacidade, emite declarao de vontade, contrai obrigaes, responde civilmente pelos compromissos assumidos, at mesmo com seu patrimnio, ocorrendo a inadimplncia, a inobservncia desses compromissos, inclusive no caso de execuo forada. Contudo, os atos que caracterizam as declaraes de vontade, a assuno de obrigaes e a inadimplncia so praticados por seres humanos, ou seja: seus gestores, seus legtimos representantes, os mandatrios dos scios (quando no os prprios). Lembra CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA que o dever indenizatrio decorre da relao de causalidade entre o fato e o dano para concluir pela obrigao de reparao quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. No outro o esprito a nortear a disregard doctrine (ou disregard legal entity) quando, deixando de lado a pessoa jurdica, sai caa do dirigente, ou scio, que pratique ato ilcito, infringindo disposio legal, com abuso de poder ou violao de norma estatutria, em prejuzo de terceiros. g) Em nosso ordenamento jurdico, como visto, no havia preceito legal que embasasse essa desconsiderao da pessoa jurdica, o que levava a que eventuais decises nesse sentido recorressem doutrina como fonte do Direito. Aos poucos, foi-se firmando alguma jurisprudncia ptria. Somente em setembro de 1990, pela vez primeira, o direito positivo brasileiro viu surgir base legal autorizando o Poder Judicirio a pr em prtica a desconsiderao da pessoa jurdica, na defesa de consumidor que venha a ser lesado em direito seu por procedimento do fornecedor (Lei n. 8.078/90, o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, art. 28). Observa FHRER [4] que alguma legislao ptria, bem antes do Cdigo de Defesa do Consumidor, de certa forma, previa algo semelhante desconsiderao, como a CLT (art. 2., 2.) e o Decreto-lei n. 1.736/79, que responsabilizam, alm da pessoa jurdica diretamente envolvida, tambm ou alternativamente empresas coligadas ou sciosdirigentes. h) JUSTEN FILHO d uma classificao da aplicao da disregard doctrine, estabelecendo nove espcies distintas, em termos de intensidade e extenso, indo da desconsiderao total e genrica desconsiderao mnima e unitria, em ordem decrescente de gravidade, ou seja, ela pode ser mxima, mdia ou mnima e cada uma destas, genrica, seriada ou unitria. Um exemplo de desconsiderao mxima da personalidade jurdica societria consistiria no caso de algum (pessoa fsica) que assume obrigao de no fazer algo e que busca valerse da sociedade personificada exatamente para praticar a conduta a cuja absteno se obrigara. Em tal suposio, a conduta assim praticada pode e deve ser imputada ao scio,

e no sociedade, como se esta no existisse ou se no houvesse sido ela a praticante da conduta vedada ao scio, por obrigao assumida perante terceiros. Havendo o risco de sacrifcio a interesses de outrem, se prevalecerem os efeitos da personificao societria, cabe a desconsiderao desta. i) Conforme vrias fontes, o Anteprojeto de Cdigo Civil submetido apreciao do Senado Federal, h mais de uma dcada, prev a incorporao da teoria da desconsiderao ao Cdigo, verbis: A pessoa jurdica no pode ser desvirtuada dos fins estabelecidos no ato constitutivo, para servir de instrumento ou cobertura prtica de atos ilcitos, ou abusivos, caso em que poder o juiz, a requerimento de qualquer dos scios ou do Ministrio Pblico, decretar a excluso do scio responsvel, ou tais sejam as circunstncias, a dissoluo da sociedade. Pargrafo nico. Neste caso, sem prejuzo das demais sanes cabveis, respondero, conjuntamente com os da pessoa jurdica, os bens pessoais do administrador ou representante que dela se houver utilizado de maneira fraudulenta ou abusiva, salvo se norma especial determinar a responsabilidade solidria de todos os membros da administrao. Como claramente faz ver a redao proposta, destinar-se- o novel instrumento, principalmente, neutralizao de ato(s) nocivo(s), ou lesivo(s), prpria sociedade ou a terceiros, mediante prticas abusivas ou com intuito fraudulento que um scio venha a utilizar, desviando a pessoa jurdica de sua finalidade estatutria ou contratual, para a cobertura daqueles atos condenveis. Por fora judicial tais atos podero ser tornados ineficazes. Dispe aquele texto que o juiz poder intervir a requerimento de qualquer dos scios ou do Ministrio Pblico. Dessa forma, quem, no participando societariamente, sentir-se lesado, necessariamente, ter de recorrer ao Ministrio Pblico, que assumir a defesa de seu interesse atingido. Subentende-se que o scio atingido (econmica, moral ou eticamente) pela ao de um seu colega de sociedade mercantil poder, ele prprio, requerer a atuao do Estado, pela via judiciria, para dar novo rumo ao estado de coisas que lhe parea inaceitvel, podendo chegar decretao da excluso do scio responsvel ou da dissoluo da sociedade. j) Nota-se que, malgrado no seja o fim sempre colimado, a desconsiderao da pessoa jurdica pode ser aplicada em casos de falncia, insolvncia ou encerramento de suas atividades, em conseqncia de m administrao ou de fraude, assegurando os interesses de quem haja sido prejudicado. l) O cabimento da desconsiderao envolve algo de ideolgico, de vez que haver sempre uma opo, entre um valor ou um interesse especfico, diante de outros valores ou outros interesses especficos.

m) Demonstra a jurisprudncia que a maioria das prticas que ensejam o recurso desconsiderao da pessoa jurdica, para alcanar a pessoa fsica eivada de maus propsitos que por trs daquela se esconde, parte de scios altamente majoritrios, detentores da quase totalidade do capital societrio, quando mais no sejam firmas familiares, fictcias, unipessoais ou, at, inexistentes (sem registro legal). Nessas hipteses, os bens auferidos com o negcio estaro em nome daquele scio quase dono, e a pessoa jurdica no ter patrimnio que garanta e honre os compromissos em seu nome assumidos, em denominados golpes do colarinho branco. n) A desconsiderao da pessoa jurdica pode ser invocada em todos os casos de fraude: lei, ao contrato, contra credores ou execuo; e no somente quanto a dvidas em dinheiro como na obrigao de no fazer ou qualquer outra descumprida em que parea cabvel e recomendvel. o) Observa-se, por fim, que a desconsiderao no se confunde nem acarreta a nulidade dos atos que propiciaram a atuao judicial. Os atos praticados no so anulados; apenas outras medidas so tomadas para corrigir e compensar, distorcer e desfazer o que de fraudulento houvesse sido praticado, indo buscar, no patrimnio ou na pessoa fsica de quem agira como se a pessoa jurdica fosse, essa compensao ou o cumprimento da obrigao assumida e no adimplida. S se pode falar em desconsiderao quando o scio alcanado independentemente do tipo e da estrutura da sociedade e de suas regras particulares de responsabilizao.