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UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL ESCOLA DE ADMINISTRAO Instituies de Direito Privado e Legislao Comercial Profa.

Vera Lcia Remedi Pereira 11. Empresrio. Empresa. Estabelecimento. O conceito de empresa decorre da viso moderna de empresrio e tem origem no sistema italiano (Cdigo Civil Italiano de 1942), que adota o sistema da empresarialidade, estabelecendo regras prprias atividade definida em lei como empresarial. Definio de empresa, cf. Waldrio Bulgarelli: atividade econmica organizada de produo e circulao de bens e servios para o mercado, exercida pelo empresrio, em carter profissional, atravs de um complexo de bens. Portanto, a empresa a atividade exercida pelo empresrio, no nem sujeito, nem objeto de direito. Ela no existe como pessoa (sujeito de direitos), tampouco como objeto de direito, porque a prpria atividade de algum pessoa natural (empresrio) ou jurdica (sociedade empresria). Sua concepo abstrata e corresponde ao conceito de fatos jurdicos, ou exerccio de negcios jurdicos qualificados: atividade econmica organizada, com fim prprio, lcito. Waldirio Bulgarelli concebe trs aspectos jurdicos significativos de empresa: 1. o empresrio (perfil subjetivo); 2. o estabelecimento (perfil objetivo ou patrimonial) e; 3. a empresa (aspecto funcional, ou exerccio da atividade empresarial). O empresrio, o estabelecimento e a empresa relacionam-se de forma ntima: o sujeito de direito que exercita (empresrio), por meio do objeto de direito (estabelecimento) e os fatos jurdicos decorrentes (empresa), cf. RICARDO NEGRO. 1. Aspecto subjetivo o empresrio Dois sistemas distintos so utilizados para conceituar a atividade comercial, o conceito anteriormente estabelecido no Cdigo Comercial de 1850 e o atual, consagrado no art. 966 do Cdigo Civil, que unificou o direito privado brasileiro, incluindo matria de direito civil e direito comercial. O sistema objetivo, originrio do Cdigo Comercial francs, promulgado por Napoleo, est relacionado atividade comercial a mercancia -, definindo como comerciante aquele que pratica atos de comrcio com habitualidade e profissionalidade. O outro sistema, moderno, afirma ser empresrio aquele que exercita profissionalmente qualquer atividade econmica organizada, para a produo de bens ou servios, excetuando-se as atividades intelectuais, de natureza cientfica, literria ou artstica. O empresrio o sujeito que exercita a atividade empresarial, afirma RUBENS REQUIO. 1

Dois elementos fundamentais servem para caracterizar a figura do empresrio: a iniciativa e o risco. A definio de empresrio encontra-se no art. 966 do CC: Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico: No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Pela definio legal, empresrio aquele que exerce: 1 atividade econmica com vistas produo ou circulao de bens ou servios; 2 de forma organizada; 3 profissionalmente. econmica a atividade criadora de riqueza e bens e servios patrimonialmente valorveis para o mercado consumidor. A atividade deve qualificar-se como organizada, que corresponde a uma organizao do trabalho alheio e do capital prprio e alheio. O critrio adotado enfoca o empresrio como aquela pessoa (natural ou jurdica) que, profissionalmente, isto , no ocasionalmente, assume em nome prprio, os riscos de sua empresa, organizando-a, tcnica e economicamente. Em resumo: 1) Atividade econmica (economicidade) criao de riquezas e de bens ou servios patrimonialmente valorveis, com vistas produo ou circulao de bens ou servios. 2) Atividade organizada (organizao) - corresponde organizao de trabalho alheio e do capital prprio e alheio. 3) Atividade profissional (profissionalidade) no ocasional, assumindo em nome prprio os riscos da empresa. A noo de exerccio profissional de certa atividade associada a consideraes de trs ordens, cf. FBIO ULHOA COELHO: - a primeira diz respeito habitualidade, de modo que no se considera profissional quem realiza tarefas de modo espordico; - o segundo aspecto do profissionalismo a pessoalidade, pois enquanto o empresrio, na condio de profissional, exerce a atividade empresarial pessoalmente, os empregados, quando produzem ou fazem circular bens ou servios, fazem-no em nome do empresrio; - o terceiro aspecto que o empresrio detm o monoplio das informaes sobre o produto ou servio objeto de sua empresa, pois como o empresrio um profissional, as informaes sobre os bens ou servios que oferece ao mercado, especialmente as que dizem respeito s condies de uso, qualidade, insumos empregados, defeitos de fabricao, riscos potenciais sade ou segurana dos consumidores, so de seu inteiro conhecimento. 1.1. Espcies de empresrios 2

Relativamente forma que reveste o exerccio da atividade empresarial, os empresrios podem ser classificados em individuais e coletivos, sendo os primeiros os que exercem sua atividade debaixo de uma firma individual e os coletivos os que a praticam por meio de uma sociedade empresria. O Cdigo Civil brasileiro criou, ainda, outras duas figuras: o empresrio rural e o pequeno empresrio, permitindo ao primeiro a inscrio facultativa no Registro de Empresas, e ao segundo tratamento diferenciado, ainda a ser definido por lei (arts. 970 e 971, CC).

EXERCCIO DE ATIVIDADE EMPRESARIAL INDIVIDUAL Empresrio individual (art. 966) COLETIVO Sociedade Empresria (art. 983)

EXERCCIO DE ATIVIDADES NO EMPRESARIAIS INDIVIDUAL Profissional (autnomo): atividades no empresariais, tais como: intelectuais, cientficas, literrias ou artsticas. COLETIVO Associaes sem fins econmicos (art. 53); Fundaes de fins religiosos, morais, culturais e de assistncia (art. 62); Sociedade simples atividade lucrativa no empresria (arts. 982 e 997 a 1.038).

O sistema adotado pelo Cdigo Civil brasileiro no mais distingue as pessoas em comerciantes e no comerciantes, nem as sociedades em civis e comerciais. Atualmente, ao conceito de empresrio se contrape o de no empresrio, e s sociedades empresrias se contrapem as sociedades simples. O empresrio pode ser pessoa fsica ou jurdica. No primeiro caso denomina-se empresrio individual; no segundo, sociedade empresria. De modo que, atravs dessa distino, os scios da sociedade empresria no so empresrios. A sociedade constituda por eles, que passa a ser uma pessoa jurdica com personalidade autnoma, sujeito de direito independente, que ser empresria, para todos os efeitos legais. Os scios da sociedade empresria so empreendedores (participam da empresa com capital e trabalho) ou investidores (limitam-se a aportar capital).

O empresrio individual, em regra, no explora atividade economicamente importante, que normalmente so exploradas por sociedades empresrias annimas ou limitadas. Para ser empresrio individual, a pessoa deve encontrar-se em pleno gozo de sua capacidade civil ou ser menor emancipado. A firma individual do empresrio individual (hoje denominada de firma mercantil individual pela Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994, art. 32, II, a), tambm chamada de empresa individual e empresrio pelo Cdigo Civil. A empresa comercial pode revestir-se de forma societria, sendo chamada de empresa coletiva. Pelo Decreto-lei n 486, de 3 de maro de 1969, e seu Regulamento, foi definido conceito ao pequeno comerciante, ou seja, ao pequeno empresrio, considerado, para efeito da dispensa de escriturao, a pessoa natural inscrita no Registro Pblico das Empresas Mercantis, que exercer em um s estabelecimento atividade artesanal ou outra atividade em que predomine o seu prprio trabalho ou de pessoas de sua famlia, e que auferir receita bruta anual no superior a cem vezes o maior salrio mnimo mensal, vigente no pas, e cujo capital efetivamente empregado no negcio no ultrapassar vinte vezes o valor daquele salrio mnimo. 1.2. Condies para o exerccio da atividade profissional O Cdigo Civil de 2002, ao estabelecer a capacidade para o exerccio da atividade de empresrio, disps no art. 972: Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. A incapacidade cessa com aos dezoitos anos completos ou pela concesso dos pais, ou de um deles, na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos, pelo casamento, pelo exerccio de emprego pblico efetivo, pela colao de grau em curso de ensino superior, pelo estabelecimento civil ou comercial ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria (art. 5). So impedidos de exercer a atividade: os agentes polticos, os servidores pblicos, os falidos, os penalmente proibidos, os estrangeiros. 2. Aspecto objetivo: estabelecimento O complexo de bens reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento de sua atividade econmica o estabelecimento empresarial, cf. FBIO ULHOA COELHO. O aspecto patrimonial ou objetivo foi contemplado nos arts. 1.142 a 1.149 do Cdigo Civil e definido como todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. O estabelecimento empresarial a reunio dos bens necessrios ao desenvolvimento da atividade econmica, como as mercadorias, mquinas, instalaes, tecnologia, prdio etc., em funo do exerccio de uma atividade. O estabelecimento empresarial, como um bem do patrimnio do empresrio, no se confunde, assim, com os bens que o compem. 3. Aspecto funcional: a atividade econmica organizada 4

Quanto ao aspecto funcional da empresa, o delineamento encontra-se no art. 966 do Cdigo Civil, que, de forma objetiva, caracteriza o sujeito dessa atividade. Ao afirmar que empresrio aquele que exerce atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios, o legislador pressups a prtica dessa atividade qualificadora. Para chegar ao conceito de empresrio necessariamente deve-se partir do conceito de atividade empresarial. Essa atividade, que corresponde dinmica do complexo de atos praticados pelo empresrio, caracteriza-se por ser:

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econmica, voltada para o mercado, com vistas produo ou circulao de bens ou servios; de forma organizada; exercida profissionalmente.

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A atividade empresarial econmica no sentido de que busca gerar lucro para quem a explora. Produo de bens a fabricao de produtos e mercadorias, como o caso de montadora de veculos, da fbrica de eletrodomsticos e da confeco de roupas, enquanto que produo de servios a prestao de servios, como os dos bancos, seguradora, hospital, escola, estacionamento, provedor de acesso internet. A atividade de circular bens a do comrcio, a atividade de intermediao na cadeia de escoamento de mercadorias, do atacadista e do varejista, como o caso das concessionrias de automveis, supermercados e lojas de roupas. Circular servios intermediar a prestao de servios, como o caso das agncias de turismo, que montam um pacote de viagem. A empresa atividade organizada no sentido de que nela se encontram articulados, pelo empresrio, os quatro fatores de produo: capital, mo-deobra, insumos e tecnologia. A empresa, como o exerccio qualificado da atividade do empresrio, considerada como uma nova categoria jurdica, distinta de atos e fatos jurdico em sentido estrito, mas espcie do mesmo gnero. Somente se emprega de modo tcnico o conceito de empresa quando for sinnimo de empreendimento, de modo que correto se falar em preservao da empresa, pois refere-se conservao da atividade (e no do empresrio, do estabelecimento ou da sociedade). Distino entre empresa e sociedade A sociedade sujeita de direito e a empresa, objeto de direito. A sociedade empresria, desde que esteja constituda nos termos da lei, adquire categoria de pessoa jurdica, tornando-se capaz de direitos e obrigaes. De modo que a sociedade empresria, jamais empresa. a sociedade que ir exercitar a atividade produtiva. Outra distino a de que empresa pode ser o exerccio da atividade individual, de pessoa natural. a empresa individual contrapondo-se empresa coletiva, que exercida pela sociedade empresria. Portanto, a empresa no pressupe, necessariamente, uma sociedade empresria. 5

Alm disso, pode haver sociedade empresria sem empresa, como o caso de duas pessoas realizarem o contrato social e registrarem na Junta Comercial, mas, enquanto estiver inativa a sociedade, a empresa no surge.