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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO I

DIREITO CIVIL
Lei de Introduo ao Cdigo Civil

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DIREITO CIVIL Lei de Introduo ao Cdigo Civil

1. DECRETO-LEI N. 4.657/42

A Lei de Introduo ao Cdigo Civil introduz o sistema jurdico e tem dupla finalidade: representa regras hermenuticas (regras de interpretao do sistema jurdico); apresenta regras de integrao do sistema jurdico. Trabalha conjuntamente com a LC n. 95/98, que dispe sobre o processo de formao das leis. Sistema jurdico o conjunto de regras para a soluo de conflitos individuais e coletivos. Quando se trata de sistema integrativo, devem-se observar dois fenmenos:

anomia: falta de norma jurdica; antinomia: contradio entre normas jurdicas.

A Lei de Introduo ao Cdigo Civil existe para que se possam solucionar os problemas surgidos com esses dois fenmenos. Existem trs sistemas que tratam do problema da anomia, embora apenas um seja utilizado no sistema jurdico brasileiro:

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non liqued: se no existe norma, o Juiz no torna lquido o pedido, ou seja, ele decide por extinguir o processo sem julgamento do mrito. Esse sistema no utilizado pelo ordenamento jurdico brasileiro;

sistema suspensivo: na ausncia de norma, o Juiz suspende o processo e remete ao legislador para que faa a norma, a fim de que se possa decidir a questo. Este sistema no utilizado pelo ordenamento jurdico brasileiro;

sistema integrativo: utilizado no sistema jurdico brasileiro, disposto no art. 4. da LICC. O Juiz sempre dar um mrito questo, utilizando-se da analogia, costumes e princpios gerais.

1.1. Etimologia da Palavra Direito (Origem) O Direito vem de duas expresses latinas distintas:

Directum (linha reta): significa a busca do que justo por meio dos princpios constitucionais;

Jus (vnculo): relao de causalidade, relao de causa e efeito.

1.2. Acepo/Significado da Palavra Direito Possui quatro acepes fundamentais:

1.2.1. A busca do justo Com trs espcies de justia:

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comutativa: aquela que visa ao equilbrio socioeconmico entre os indivduos considerados em si mesmos (princpio da comutatividade das relaes, em que as partes antevem as prestaes entre elas);

distributiva: visa a grupos distintos de indivduos considerados em uma sociedade, reequilibrando as relaes jurdicas;

geral: apresenta preceitos para toda coletividade indistintamente, quer por meio de regras, quer por princpios gerais.

1.2.2. Norma agendi (Direito Objetivo) Norma de agir. So as disposies tpicas do sistema jurdico. considerado o direito esttico, porque no h incidncia em casos concretos, havendo apenas abstrao normativa.

1.2.3. Facultas agendi (Direito Subjetivo) a faculdade de agir. Para alguns autores o direito subjetivo, a subsuno da norma ao caso concreto. tambm considerada parte do juzo de concreo. A norma agendi, que esttica, dinamiza-se na facultas agendi.

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1.2.4. Direito enquanto sano Muito embora a sano no seja da essncia do direito, j que a essncia do direito o justo, ela compe a natureza do direito. Toda norma jurdica contm um preceito secundrio explcito, dentro do sistema jurdico.

1.3. Definio de Direito a norma das aes humanas na vida social, estabelecida por uma organizao soberana com carter sancionatrio.

1.4. Causas de Direito So as formas como o Direito se estabelece. Podem ser quatro:

causa eficiente: a origem do Direito. Originariamente advm do Direito Natural;

causa final: a busca do justo, do que justo para as partes; causa material: diviso do Direito por meio de seus princpios Direito Pblico (tutela dos interesses supra-individuais) e Direito Privado (tutela dos interesses individuais). H, ainda, os Direitos Sociais, que se inserem tanto nos interesses individuais quanto nos interesses coletivos;

causa formal: forma de exteriorizao do Direito; fontes do Direito.

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1.5. Fontes do Direito Material

Fonte principal: lei. Fontes secundrias: costumes, princpios gerais do Direito, doutrina, jurisprudncia e brocardos jurdicos. S poder haver aplicao das fontes secundrias se a fonte principal for omissa.

1.5.1. Leis o preceito jurdico escrito, emanado do legislador e dotado de carter geral e obrigatrio. As leis no esto todas no mesmo plano, ou seja, existe um hierarquia entre elas, com a utilizao de um sistema piramidal. No topo da pirmide, temos o texto
Constituio Federal constitucional. Abaixo da Constituio Leis Complementares Federal, temos as leis complementares e Leis Ordinrias Regulamentos as leis ordinrias, que so substrato da Decretos

lei constitucional.

Existem alguns juristas que colocam as leis complementares numa posio hierrquica superior s leis ordinrias, devido ao fato de terem um processo de elaborao diverso. A distino entre uma lei complementar e uma lei ordinria feita por meio de dois elementos: a lei complementar vem expressa como tal no texto constitucional e pode revogar a lei ordinria;
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a lei ordinria vem no texto constitucional apenas como lei e no pode revogar a lei complementar. Por esse motivo, conclui-se que a lei complementar hierarquicamente superior lei ordinria.

Por fim, na base da pirmide esto os regulamentos e os decretos. a) Classificao das leis a.1) Quanto amplitude:

gerais: discorrem sobre todos os ramos do Direito; especiais: discorrem sobre um determinado tema; extravagantes: elaboradas para modificar as leis especiais.

A lei especial revoga a lei geral, devido ao fato de a primeira ter sido elaborada com maior rigor pelo jurista, tendo em vista versar sobre uma determinada matria. A distino entre um Cdigo e uma Consolidao , em primeiro lugar, que o Cdigo um conjunto sistematizado de leis e a Consolidao pode ou no ser sistematizada, e, em segundo lugar, no Cdigo no existem normas previgentes (todas as normas tm vigncia no mesmo momento), enquanto na Consolidao, algumas ou todas as normas so previgentes.

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a.2) Quanto durao:

permanentes: aquelas que no tm prazo certo para vigorar, tm prazo de vigncia indeterminado (art. 2., LICC);

temporrias: so aquelas que tm prazo certo para vigncia, subdividindo-se em: expressas: quando elas mesmas determinam o seu prazo de vigncia; tcitas: quando no possuem expressamente um prazo certo de vigncia, mas versam sobre fato determinado e excepcional, ou seja, cessando o fato, cessa a vigncia da lei.

A norma poder ser eficaz e no ser efetiva, como no caso do casamento pelo regime dotal. uma norma eficaz, tendo em vista no ter sido revogada, no entanto, no efetiva, visto que caiu em desuso.

Eficcia: a possibilidade, a potencialidade que a lei tem de produzir efeitos jurdicos.

Vigncia: o perodo compreendido entre a entrada da lei em vigor e sua revogao.

Efetividade: a norma efetiva quando produz efeitos reais no plano social.

1.5.2. Costumes
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Regra aceita como obrigatria pela conscincia popular sem que o Poder Pblico a tenha estabelecido. Tem dois requisitos:

subjetivo (opinio necessitatis): crena que se tem de que obrigatrio;

objetivo (diuturnidade): constncia da realizao do ato.

Difere o costume do hbito tendo em vista que, em relao ao costume, pratica-se acreditando que o ato obrigatrio e, em relao ao hbito, pratica-se sabendo que o ato no obrigatrio. Os costumes classificam-se em:

contra legem: o costume no recepcionado pelo sistema jurdico. a desobedincia reiterada do comando legal com a crena da ineficcia da lei;

praeter legem: amplia o conceito da lei, est alm da lei. So condutas paralelas que, por costume, so incorporadas ao sistema (ex.: o uso do cheque pr-datado);

secundum legem: o prprio texto da lei delega o costume para a resoluo do conflito.

1.5.3. Jurisprudncia uma funo atpica da jurisdio. So decises reiteradas, constantes e prticas do Poder Judicirio sobre determinada matria num determinado sentido. No h necessidade de a jurisprudncia ser smula para ser fonte. A
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smula o resumo da jurisprudncia, por isso a matria no precisa ser sumulada para ser fonte do Direito. Existem trs posies quanto jurisprudncia:

corrente negativista: para essa corrente, a jurisprudncia no fonte de Direito;

corrente jurisprudencialista: tudo se resolve pela jurisprudncia; corrente ecltica (realista): a jurisprudncia pode ser usada desde que tenha contedo cientfico.
SMULA VINCULANTE

Pontos Favorveis
Igualdade Sistmica.

Pontos Desfavorveis
Torna o Direito esttico.

Limita o nmero de recursos para matrias amplamente discutidas, desafogando o judicirio.

No existe procedimento de constituio ou desconstituio sumular.

1.5.4. Doutrina Chamada de Direito Cientfico, o conjunto das pesquisas e pareceres dos cientistas do Direito. H incidncia da doutrina mesmo em matrias no codificadas, como no Direito Administrativo e em matrias de Direito estrangeiro.
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H duas orientaes:

formalista: o doutrinador o doutor em Direito. At a dcada de 60, essa orientao era pacfica;

informal: no precisa ter contedo doutoral para ser doutrina.

1.5.5. Princpios gerais do Direito So os que esto implcita ou explicitamente expostos no sistema jurdico. Os princpios gerais no tm existncia prpria, havendo a necessidade da existncia de um substrato jurdico.

1.5.6. Brocardos jurdicos So frases, sentenas concisas e de fcil memorizao, que encerram uma verdade jurdica (ex.: ne proceda judex ex officio princpio da inrcia da jurisdio).

2. EFICCIA DA LEI NO TEMPO 2.1. Princpios

Princpio da obrigatoriedade (art. 3. da LICC): a norma jurdica obrigatria a todos e ningum poder descumpri-la alegando ignorncia;

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Princpio da continuidade (art. 2., caput, da LICC): uma norma permanente s perder a eficcia se outra vier modific-la ou revog-la;

Princpio da irretroatividade (art. 6. da LICC): a lei nova no pode retroagir para abarcar situaes consolidadas por lei anterior.

2.2. Vacatio Legis o perodo de tempo que decorre entre a publicao e a vigncia da lei. A lei no produzir efeitos durante a vacatio legis (art. 1. da LICC). Existem dois motivos para sua existncia:

cognitivo: para que a lei seja levada ao conhecimento do destinatrio antes de sua vigncia;

instrumental: para preparao das condies materiais.

A LC n. 95/98, em seu art. 8., trouxe novas orientaes vacatio legis, quais sejam:

no haver mais a presuno da vacatio legis, ou seja, toda norma dever inform-la;

as leis de pequenos efeitos entraro em vigor na data de sua publicao e as leis de grandes efeitos devero conter expressamente o prazo de vacatio.

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Pelo critrio tcnico-cientfico, portanto, o art. 1. da LICC est revogado segundo dois fundamentos: critrio hierrquico (lei revoga decreto); critrio cronolgico (lei posterior revoga lei anterior).

2.3. Errata So os erros encontrados na lei, que podem ter duas classificaes:

irrelevantes: no influem na interpretao da norma, no havendo necessidade de correo;

substancial: que implica erro de interpretao e poder ocorrer em trs momentos:

antes da publicao: a norma poder ser corrigida sem maiores problemas;

no perodo de vacatio legis: a norma poder ser corrigida, no entanto dever contar novo perodo de vacatio legis;

corrigida mediante nova lei de igual contedo. 2.4. Revogao da Norma a hiptese em que a norma jurdica perde a vigncia porque outra norma veio a modific-la ou revog-la. A norma jurdica permanente e s poder deixar de surtir efeitos se a ela sobrevier outra norma que a revogue. O desuso no implica a perda da vigncia da norma. A revogao de uma norma jurdica pode ser feita de duas formas:
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revogao expressa: aquela em que um novo comando normativo dispe expressamente a respeito da perda da eficcia da norma anterior;

revogao tcita: aquela em que a nova norma jurdica se torna incompatvel com a norma anterior, ficando esta ltima revogada.

Essas duas modalidades de revogao podem se dar por ab-rogao ou derrogao:

ab-rogao: a revogao total da norma, ou seja, a norma antiga perde sua eficcia na totalidade;

derrogao: a revogao parcial da norma, ou seja, a norma antiga continua vigorando com alguns pontos revogados pela nova lei.

Para a verificao de revogao das normas, devem-se utilizar trs critrios:

hierrquico: deve-se verificar qual das normas superior, independentemente da data de vigncia das duas normas (ex.: um regulamento no poder revogar uma lei ainda que entre em vigor aps a mesma);

cronolgico: a norma que entrar em vigor posteriormente ir revogar a norma que estava em vigor anteriormente;

especialidade: as normas gerais no podem revogar ou derrogar preceito ou regra disposta e instituda em norma especial.

No-restaurao da norma a impossibilidade que uma norma jurdica tem de, uma vez revogada, voltar a vigorar no sistema jurdico pela simples revogao de sua norma revogadora, ou seja, o aniquilamento da norma
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revogadora no restaura a norma revogada. O motivo dessa no restaurao de normas o controle do sistema legal para que se saiba exatamente qual norma est em vigor. Admite-se, no entanto, a restaurao expressa da norma, ou seja, uma norma nova que faa to-somente remisso norma revogada ter restaurado esta.

2.5. Conflitos da Lei no Tempo A Teoria de Gabba trouxe a noo do direito adquirido do Direito Romano para o Direito Moderno, a fim de que se pudesse solucionar os conflitos de lei. Por essa teoria, a norma jurdica poder retroagir em todas as hipteses em que no houver o direito adquirido. Conflito de leis a incidncia de mais de uma norma jurdica em uma nica situao ftica. Direito adquirido aquele plena e totalmente incorporado ao patrimnio pessoal de seu titular e que ainda no produziu os seus efeitos. Dentro do conceito de direito adquirido, temos dois que so espcies do gnero, quais sejam: a) Ato jurdico perfeito aquele ato que tem aptido para produzir efeitos. Alguns doutrinadores entendem que o ato jurdico no se difere do negcio jurdico; no entanto, outros entendem que a diferena est nos efeitos de um e de outro, tendo em vista que no ato jurdico os efeitos ocorrem independentemente da vontade das partes (ex.: ptrio poder), enquanto no negcio jurdico os efeitos so perseguidos pelas partes (ex.: contratos em geral).
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O ato jurdico pode ser:

instantneo: aquele que no momento de seu nascimento j produz efeitos. Neste caso, no existe conflito de leis (ex.: compra e venda de um imvel);

diferido: so aqueles em que os efeitos se prolongam no tempo (ex.: contrato de locao).

O ato jurdico perfeito divide-se em duas espcies:

condicional: aquele no qual h manifestao de vontade, porm os efeitos dependem de evento futuro e incerto;

termo: aquele no qual h manifestao de vontade, porm os efeitos dependem de evento futuro e certo.

b) Coisa julgada a imutabilidade dos efeitos da sentena. Somente o pedido far coisa julgada, no podendo haver coisa julgada da causa de pedir. A coisa julgada soberana, ou seja, no pode ser alterada por ao rescisria (aps o perodo de 2 anos de trnsito em julgado, a questo ficar inquestionvel).

3. HERMENUTICA JURDICA

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a cincia e a arte da interpretao da linguagem. Serve para trazer os princpios e as regras que so as ferramentas do intrprete. A aplicao, a prtica das regras hermenuticas, chamada de exegese.

3.1. Regras de Interpretao

1. passo: Interpretao literal; 2. passo: Verificao dos trs outros critrios (lgica + histrica + teleolgica);

3. passo: Utilizao da analogia (ubi idem ratio ibi idem jus mesma razo, mesmo Direito);

4. passo: Utilizao das fontes secundrias (costumes + doutrina + jurisprudncia);

5. passo: Utilizao dos princpios gerais do Direito.

3.2. Sistemas

Sistema da livre pesquisa: o intrprete deve buscar a finalidade social da norma, deve buscar o bem comum. o utilizado no sistema brasileiro (art. 5. da LICC).

Sistema dogmtico: o Direito s pode ser interpretado com base na lei. inoperante no sistema brasileiro.

Sistema histrico-evolutivo (Savigny): aquele que procura abrandar o sistema dogmtico. Tambm inoperante no sistema brasileiro.
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3.3. Classificao quanto Natureza

Literal: a interpretao sinttica e morfolgica da norma. Lgica: a interpretao contextual; aquela que vai inserir a norma em suas prprias disposies.

Histrica: subdivide-se em:

prxima: procura verificar o contexto histrico do perodo de elaborao da norma;

remota: procura verificar o surgimento do instituto.

Teleolgica: procura verificar a finalidade da norma.

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