RESUMO DE SOCIOLOGIA JURDICA

Programa de Sociologia Jurdica Srgio Cavalieri Filho (Cap. 1, 2 e 9) Direito Objetivo. Norma de agir (norma agendi). Conjunto de regras (leis, regulamentos, costumes) que preside a nossa vida em sociedade. Direito subjetivo. Faculdade de agir (facultas agendi). Indica o direito subjetivo de cada pessoa (fsica ou jurdica), como direito vida, liberdade, propriedade, educao, sade e assim por diante. Escola Jusnaturalista. O direito um conjunto de ideias ou princpios superiores, eternos, uniformes, permanentes, imutveis, outorgados ao homem pela divindade, quando da criao, a fim de traar-lhe o caminho a seguir e ditar-lhe a conduta a ser mantida. Surge com os filsofos gregos Herclito, Scrates, Plato, Aristteles e foi adotada em Roma por Ccero. Escola Teolgica. Tambm concebe o direito como um conjunto de princpios eternos, permanentes e imutveis. No seu entender, entretanto, a origem do direito no estaria ligada apenas indiretamente Divindade, mas sim diretamente, j que as primeiras leis no teriam sido simplesmente inspiradas por Deus, mas escritas e outorgadas por Ele. Segundo So Toms de Aquino, existiriam trs categorias de direito, a saber: o direito divino, o direito natural e o direito humano. Escola Racionalista ou contratual. Agrupam-se nessa escola: H. Grotius, Thomas Hobbes, John Locke, Puffendorf, Thomasius, Montesquieu e Rosseuau.

 Duas so as categorias de direito: direito natural e Direito Positivo. a) Direito natural. Conjunto de princpios permanentes, estveis e imutveis e sua origem seria a natureza racional do homem b) Direito positivo. Decorreria do pacto social a que o homem fora levado a celebrar para viver em coletividade. O Direito positivo deve respeitar os princpios fundamentais do direito natural por lhe serem superiores, no podendo deles se afastar sem se tornar injusto e inquo. Escola Histrica. Os principais representantes so Gustavo Hugo e Savigny. O Direito era um produto histrico, decorrente, no da divindade ou da razo, mas sim da conscincia coletiva dos povos (Voiks geist), formado gradativa e paulatinamente pelas tradies e costumes. Entende Savigny que, em vez, de um direito geral e universal, cada povo em cada poca teria o seu prprio direito, expresso natural de sua evoluo histrica, de seus usos, costumes e tradies de todas as pocas. Escola Marxista. Expoentes: Karl Marx e Friedrich Engels. O Direito pressupe o Estado. Surge somente quando h uma sociedade poltica, jurdica e economicamente organizada, com uma fonte emanadora do preceito jurdico e um rgo capaz de impor o cumprimento de suas prescries. O Direito a expresso dos interesses da classe dominante, instrumento ideolgico de dominao da burguesia sobre o proletariado. Crticas a teoria marxista.

1. falso afirmar que todo Direito emana do Estado, e que no existe direito nas sociedades primitivas. 2. No menos falsa e truncada a afirmao de ser o Estado instrumento de presso da classe dominante sobre a menos favorecida, e por isso devendo ser combatido e destrudo. Escola Sociolgica. Expoentes: Herbert Spencer, mile Durkheim, Leon Duguit e Nordi Greco. O Direito tem sua origem nos fatos sociais, entendendo-se como tais os acontecimentos da vida em sociedade, prticas e condutas que refletem os seus costumes, valores, tradies, sentimentos e cultura, cuja elaborao lenta e espontnea da vida social. Costumes diferentes implicam fatos sociais diferentes, razo pela qual cada povo tem a sua histria e seus fatos sociais. E o Direito no pode formar-se alheio a esses fatos por ser um fenmeno decorrente do prprio convvio do homem em sociedade. O Direito o conjunto de normas que regulam a vida social. No haveria o direito sem sociedade. Da a veracidade do antigo brocado: ubi societas, ibi jus (onde est sociedade est o Direito). A democratizao do Direito pode ser apontada como uma das mais relevantes conseqncias da Escola Sociolgica. O Direito foi democratizado quando passou a ter origem na sociedade. A presena do Direito na sociedade. difcil praticarmos um ato que no tenha repercusso no mundo do direito. Exemplo: tendo ou no conscincia disso, a dona de casa, quando adquire uma simples caixa de fsforo no quiosque ou gneros alimentcios no supermercado, realiza um contrato de compra e venda.

Atividades comprador.

de

cooperao.

Caracterizam-se

pela

convergncia

de

interesses. Envolvem fins ou objetivos comuns. Exemplo: vendedor e

Atividades de concorrncia. H paralelismo nestas atividades; nunca se encontram, pois no convergem para o interesse comum. Nelas, dois indivduos, embora tenham objetivos idnticos, desenvolvem atividades independentes, paralelas, que os colocam, um em relao ao outro, em posio de competidor ou concorrente. Conflito de interesse. Segundo Paulo Nader o conflito se faz presente a partir do impasse quando os interesses em jogo no logram uma soluo pelo dilogo e as partes recorrem luta, moral ou fsica, ou buscam a mediao da justia. Podemos defini-lo como oposio de interesses, entre pessoas ou grupos, no conciliados pelas normas sociais. No conflito a interao direta e negativa. O Direito s ir disciplinar as formas de cooperao e competio onde houver relao potencialmente conflituosa. O que determina a natureza do conflito a natureza da atividade (cooperao ou concorrncia). Funo preventiva do direito. A primeira e principal funo social do Direito: prevenir conflitos; evitar, tanto quanto possvel, a coliso de interesses. O Direito previne conflitos atravs de um conveniente disciplinamento social, estabelecendo regras de conduta na sociedade. Segundo Paulo Nader isto se faz mediante a exata definio do Direito que deve ter na clareza, simplicidade e conciso de suas regras, algumas de suas qualidades. Funo compositiva do direito. Superar um conflito de interesses aquilo que chamamos de composio. E a est a segunda funo social do Direito: compor conflitos. A maneira e solucionar o conflito , ento, colocar os dois interesses em antagonismo na balana, e determinar qual o que deve prevalecer e qual o que deve ser reprimido. Critrios de composio de conflitos.

1. Critrio de composio voluntria. aquele que se estabelece pelo mtuo acordo das partes. Surgindo o conflito, as partes discutem entre si e o resolvem da melhor maneira possvel, quase sempre atentando para os prprios deveres e obrigaes estatudos pelas normas do direito. A mais moderna legislao processual do mundo todo tem estimulado a composio voluntria como forma de aliviar a sobrecarga do Judicirio: Lei dos Juizados Especiais (Lei n 9.099/95), Cdigo de Processo Civil (arts. 277/278 e 331) e Lei de Arbitragem (Lei n 9.307/96). 2. Critrio autoritrio. Cabe ao chefe do grupo Rei, Cacique, Senhor etc. o poder de compor os conflitos de interesses que ocorrem entre os indivduos que se encontram sob sua autoridade. Normalmente a autoridade lana mo do seu foro ntimo, do prprio senso de Justia, daquilo que a conscincia lhe inspira, para desempenhar a tarefa de compor conflitos. 3. Critrio jurdico. A composio jurdica sempre feita mediante um critrio elaborado e enunciado anteriormente e aplicvel a todos os casos que ocorrem a partir de ento. Caractersticas: a) Anterioridade. O critrio aplicado preexiste ao conflito. b) Publicidade. O critrio deve ser anunciado, revelado, declarado pela autoridade que o elaborou. c) Universalidade. O critrio vale para todos os casos que se apresentem com a mesma tipologia. Funo social do Direito. Prover o bem comum. Segundo Miguel Reale, a socialidade uma das principais caractersticas do novo Cdigo Civil. O Direito como instrumento para a construo de uma sociedade mais justa, igualitria e solidria foi a grande motivao do novo Cdigo Civil.

Noo de validade. Vlido aquilo que feito com todos os seus elementos essenciais. Para que o ato ou negcio jurdico sejam vlidos, tero que estar revestidos de todos os seus elementos essenciais. Faltando um deles, o negcio invlido, nulo, no alcanando os seus objetivos. Vlido aquilo que est revestido de todos os seus requisitos legais. Noo de eficcia. uma consequncia da validade; a fora do ato para produzir efeitos desejados. S o ato vlido, revestido de todos os seus elementos essenciais, tem fora para alcanar os seus objetivos. Efeitos da norma: so todos e quaisquer resultados produzidos pela norma, decorrentes at mesmo de sua prpria existncia; qualquer conseqncia, modificao ou alterao que a norma produza no mundo social. Eficcia da lei. Lei eficaz aquela que tem fora para realizar os efeitos sociais para os quais foi elaborada. Uma lei, entretanto, s tem essa fora quando est adequada s realidades sociais, ajustada s necessidades do grupo. Efeitos positivos da lei. Pode-se dizer que a eficcia o principal efeito positivo da norma. Entre os efeitos positivos da norma destacam-se: 1. De controle social. exercido pelo Direito primeiramente pela preveno geral, aquela coao psicolgica ou intimidao exercida sobre todos, mediante a ameaa de uma pena para o transgressor da norma. Em segundo lugar, o controle exercido pela preveno especial: segregao do transgressor do meio social, ou a aplicao de uma pena pecuniria, indenizatria. 2. Efeito educativo da norma. Certos assuntos tornam-se melhor conhecidos do grupo social depois de serem disciplinados pela lei. que a lei, antes de se tornar obrigatria, tem que ser divulgada, publicada, e

assim, medida que vai sendo conhecida pelo grupo, vai tambm educando e esclarecendo a opinio pblica. 3. Efeito conservador da norma. As normas jurdicas tutelam bens da vida social, que se transformaram em jurdicos quando recebem a proteo do Direito. Tomemos como exemplo o Direito Penal: todas as normas que incriminam o homicdio, o infanticdio, o aborto, visam tutela da vida. A funo conservadora do Direito liga-se ao carter esttico que ele representa ao garantir a manuteno da ordem social existente. 4. Efeito transformador da norma. Muitas vezes, em razo de necessidades sentidas, a norma estabelece novas diretrizes a serem seguidas, fixa novos princpios a serem observados em determinadas questes, determina a realizao de certas modificaes. A sociedade ento, para dar cumprimento a lei, tem que se estruturar, equiparar-se, aparelhar-se, e assim, paulatinamente, vai se operando sensveis transformaes em seu meio. Efeitos negativos da norma. Elaborada para produzir efeitos positivos, pode a norma, em dadas circunstancias, produzir efeitos negativos, contrrios aos interesses sociais. claro que quando isso chega a acontecer tempo de revogar a lei, substituindo-a por outra mais adequada. Existem trs hipteses em que a lei produz efeitos negativos: 1. Ineficcia da lei. a eficcia da norma depende do reconhecimento, aceitao ou adeso da sociedade a essa norma. a) A primeira causa de ineficcia a sua desatualizao. A lei, se bem elaborada, pode estar em perfeita adequao com a realidade social no momento de sua criao. Com o correr do tempo, entretanto, vai se desatualizando, vai sendo ultrapassada, pois os fatos so dinmicos, evoluem constantemente, mas a lei esttica.

b) A segunda causa o misonesmo. a averso sistemtica s inovaes ou transformaes do status quo. Velhos hbitos, costumes emperrados, privilgios de grupos, impedem que a lei seja aplicada ou mesmo elaborada. c) A antecipao da lei realidade existente a terceira causa de sua ineficcia. Exemplo: o legislador v algo que funciona bem em certo pas mais adiantado e quer implantar no nosso. Cada legislador tem que elaborar a lei com base na realidade de sua sociedade. Omisso da autoridade em aplicar a lei. Quem transgride a lei impunemente sente-se encorajado a transgredir novamente, e o seu exemplo serve de estmulo a outrem. Nesse caso a lei pode at ser eficaz. Mas no produzir efeitos positivos por omisso das autoridades. Quando vou a determinado pas, no indago se a h leis boas, porque leis boas h em toda parte, mas sim se as executam. (Montesquieu). Falta de estrutura adequada aplicao da lei. Pode-se ter leis boas e eficazes, autoridades competentes e responsveis, mas a norma no atingir seus objetivos sociais por falta de estrutura para uma eficiente aplicao do direito. Falta pessoal, falta material, faltam instalaes, equipamentos, falta tudo enfim. Toma-se impossvel aplicar a lei sem os recursos humanos e materiais necessrios. A conseqncia a transgresso sem punio e estmulo a ilicitude.