O CRIME MILITAR PRATICADO PELO CIVIL CONTRA POLICIAIS MILITARES E O JUS PUNIENDI DO ESTADO

MILTON MORASSI DO PRADO, Oficial da Corregedoria da Polcia Militar do Estado de So Paulo. Instrutor no Curso de Polcia Judiciria Militar da Corregedoria PM para Oficiais e Sargentos. Bacharel em Direito pela Universidade So Francisco. Ps-graduando em Direito Penal pela Escola Superior do Ministrio Pblico.

Sumrio: 1. Consideraes Iniciais sobre o estudo 2. Do bem jurdico penal militar 3. Jurisdio e competncia 4. Competncia da Justia Militar e da Justia Comum 5. Concluses acerca da pertinncia da matria aventada.

1. Consideraes iniciais sobre o estudo

A vida em sociedade, por questes diversas, repleta de conflitos entre os seus integrantes. Para que haja a convivncia harmnica entre os cidados que compem o Estado, urge a necessidade deste elaborar um conjunto de normas

com o escopo de regulamentar a vida social, evitando-se assim, futuras lides e, na ocorrncia destas, a sua soluo. Nesse diapaso, cumpre consignar o dever do Estado na prestao jurisdicional com o escopo de tornar efetivo o arcabouo jurdico ptrio, atendendo-se sua finalidade precpua, qual seja, manter a ordem pblica e a soberania do Estado. Por seu turno, a legislao ptria, mormente a que pertine seara criminal, tem o seu poder constitutivo limitado existncia de um bem jurdico a ser tutelado pelo Estado. Assim, segundo ensinamentos de Yuri Carneiro Coelho, o bem jurdico tem o escopo de limitar o poder constitutivo do Estado, ancorando-se aos valores constitucionais fundamentais1. De outro giro, deve-se considerar a preocupao do ordenamento jurdico penal com a proteo de valores especficos s instituies militares, cuja finalidade salvaguard-las. Por tais motivos, a legislao brasileira provida, alm da legislao penal comum, de um Estatuto Criminal Castrense, cujo escopo tutelar os bens jurdicos penais militares. A doutrina atual pacfica em afirmar a distino entre o Direito Penal Comum e o Direito Penal Militar, destacando-se, nesse diapaso, a existncia de duas escolas que procuram conceituar suas diferenas. A primeira aponta, como elemento de diversificao, a competncia do rgo Jurisdicional em aplicar o direito objetivo. Segundo Magalhes Noronha, o

COELHO, Yuri Carneiro. Bem Jurdico-Penal. Belo Horizonte. Mandamentos, 2003, p. 95.

melhor critrio que extrema o Direito Penal comum dos outros o da considerao do rgo que deve aplicar jurisdicionalmente2. Outra corrente, sustentada pelo saudoso Clvis Bevilaqua, afirma que a aplicao das normas deve ser apresentada em face da ofensa ao bem jurdico concreto, ou seja, no se deve calcar a proteo de um bem jurdico a uma estrutura jurisdicional. Em consonncia ao apresentado pelo saudoso doutrinador, vemos que, na mantena da objetivao jurisdicional para a distino entre delitos comuns e os militares, o bem jurdico penal militar se encontraria desprovido do devido acolhimento protetivo do Estado. Afora as discusses sobre a teoria ideal, capaz de fundamentar a correta conceituao entre o direito penal comum e o direito penal especial, interessante observar a aplicabilidade de tais conceitos de forma objetiva. E nesse ponto reside a problemtica e importncia do tema. Quando hoje se menciona a correta aplicao da pena ao caso concreto, deixamos de analisar questes sociais de deveras importncia, que afrontam diretamente os fundamentos constitucionais. Exemplo de tal situao se verifica quando da ao de agressores da sociedade em desfavor de militares do Estado, e tambm quando do ataque a estabelecimentos militares, com o escopo de tornar frgil o rgo estatal responsvel pela manuteno da ordem pblica, pressuposto bsico da soberania social. Em tais aes resta patente a inteno de atacar o Estado, e no

NORONHA, Magalhes. Direito Penal. Volume 1. So Paulo. Saraiva, 1972, p. 12.

a pessoa do policial militar, motivo pelo qual se verifica a ofensa ntida a um bem jurdico penal militar.

2. Do bem jurdico penal militar

A ordem jurdica est constituda por um conjunto de valores e interesses que protegem o legislador, e que compreendem os direitos reconhecidos pela lei s pessoas e ao prprio Estado. Tratando-se da ordem jurdico militar, os bens jurdicos somente fazem relao com os direitos do Estado e seus rgos especficos, quais sejam as organizaes militares. A lei penal militar no protege bens jurdicos que correspondem a particulares, e se, por concurso, se chega a lesionar um interesse privado, este interesse se desvaloriza em relao ao interesse estatal. De outro giro imperativo consignar que vrios bens jurdicos tutelados pelo direito penal comum, tambm tero a devida importncia tutela penal militar, todavia no se caracterizam como valores exclusivos para o direito penal militar. Desta sorte, podemos apontar como princpios constitucionais tutelados pelo direito penal militar a disciplina e a hierarquia, bem como a regularidade das instituies militares. Cabe ressaltar que tais bens jurdicos sempre estaro presentes na tutela do direito penal militar, quer seja de forma direta ou indireta.

Ccero

Robson

Coimbra

Neves

Marcello

Streifinger,

supedaneando o acima exposto, apresentaram a tese da bipolarizao da natureza jurdica do bem jurdico penal militar. Afirmam os autores que qualquer que seja o bem jurdico protegido pelo direito penal militar, a regularidade das instituies militares sempre estar tutelada, cuja conseqncia a composio do bem jurdico penal militar na legislao castrense. E acrescentam ainda, in verbis: Nesse contexto, preciso tambm ter em vista que as instituies militares, as Foras Armadas, as Polcias Militares e os Corpos de Bombeiros Militares, tm misses de suma importncia na preservao das liberdades pblicas (...) O regular desempenho das misses atribudas s foras social militares que ,

inequivocamente,

situao

demanda

especial cuidado, merecendo, inclusive, tutela penal direta por bens jurdicos-penais outros, cuja turbao poderia importar em deficincia na consecuo dos objetivos maiores3. Por esse entendimento correto afirmar, por exemplo, que o militar do Estado que pratica a conduta de subtrair algum objeto do cenrio de uma ocorrncia policial que atenda, no somente estar ofendendo o bem jurdico

NEVES. Ccero Robson Coimbra. Et alli. Apontamentos de Direito Penal Militar. So Paulo: Saraiva. 2005. p. 19.

protegido pelo tipo penal do peculato, mas tambm estar ofendendo a regularidade da Instituio Policial Militar. De outro giro, tambm se faz pertinente assinalar que qualquer pessoa que pratique uma conduta delituosa com o escopo de atingir a instituio militar estar afrontando a sua regularidade, motivo pelo qual entendemos a incidncia da tutela penal militar, mormente em face da composio do bem jurdico. Por se tratar do cerne deste trabalho, essa peculiaridade ser tratada em momento oportuno. Pode-se afirmar ainda que entre os bens jurdicos tutelados pela norma penal militar, alm dos acima aduzidos, se encontra a segurana externa e interna do Estado, os deveres e a honra militar, os interesses materiais dos institutos militares, a propriedade militar e a f militar. 3. Jurisdio e competncia Podemos definir jurisdio como sendo o mecanismo pelo qual o Estado exerce o controle da sua soberania aplicando as normas de direito estabelecidas pelo Poder Legislativo ao caso concreto, ou seja, trata-se da manifestao do Estado-juiz em poder conhecer os fatos concretos oriundos da convivncia social, apontando a correta medida de direito cabvel. Desta sorte, urge consignar que a finalidade da jurisdio a de manifestar, de forma real, o ordenamento jurdico imposto pelo Estado, como

medida de salvaguardar a convivncia harmnica da sociedade, bem como a de impor, por meios dos rgos jurisdicionais pertinentes, a norma jurdica ao caso concreto, como meio para tutelar os bens jurdicos em face de qualquer violao. Cumpre ressaltar, nesse nterim, que a prestao jurisdicional um dever do Estado, e como tal, este no pode declinar de tal obrigao. Conforme o narrado alhures, a tutela jurisdicional do Estado tem por obrigao abranger todos os fatos provenientes da sociedade que caream de uma tutela jurdica. Nesse diapaso, de rigor apontar a diversidade de litgios que o Estado deve conhecer e julgar. Por esse turno, faz-se necessria a diviso jurisdicional por meio de competncias de atribuio, como medida para propiciar uma otimizao da tutela do Estado-juiz quanto aos bens jurdicos. Jos Frederico Marques, anotando o magistrio de David Lascano, aduz, in verbis, que: Nas sociedades modernas no concebvel um juiz nico, pelo contrrio, exigidos so muitos rgos judicirios em relao quantidade da populao, extenso territorial e nmero ordinrio das lides e controvrsias. Cada juiz ou tribunal exerce suas

funes dentro dos limites impostos pela diviso do trabalho, derivando da o conceito de competncia4 A competncia, portanto, se trata da estruturao do Poder Judicirio, em relao s matrias jurisdicionais, bem como a fase processual do litgio, como medida para propiciar uma adequada organizao, obtendo, outrossim, a finalidade precpua de otimizar a prestao jurisdicional.

4. Competncia da Justia Militar e da Justia Comum A Justia Militar Estadual tem competncia para processar e julgar os policiais militares e os bombeiros militares pela prtica de ilcito penal militar, excetuando-se os crimes dolosos contra a vida de civis, bem como as aes judiciais contra atos disciplinares. A contrario sensu da justia militar federal, que possui a fixao de competncia atrelada ao critrio ratione materia, a justia castrense estadual tem sua competncia delimitada, alm da matria supra aduzida, a delimitao ratione personae, ou seja, somente os militares do Estado podero ser processados e julgados pelo rgo judicante castrense estadual. Assim, no h que se falar na submisso de qualquer outra pessoa ao rgo em testilha. Por sua vez, a justia comum estadual tem por finalidade a prestao jurisdicional em todos os casos em que no haja a contemplao de um

MARQUES. Jos Frederico. Da competncia em matria penal. 1 ed. So Paulo. Saraiva. p. 36.

rgo Jurisdicional Especializado ou mesmo da Justia Federal. Trata-se de uma justia residual.5 Assim, considerando o j trazido baila quanto indisponibilidade jurisdicional do Estado, imperioso consignar que a justia estadual deve ser considerada como rgo Jurisdicional Comum e, por tal motivo, tem a competncia para apreciar todas as matrias no abrangidas pelos demais rgos Judicantes. 5. Concluses acerca da pertinncia da matria aventada De todo o apresentado possvel afirmar que, no Brasil, o Direito Penal marcado pela existncia de dois sistemas diversos (o Direito Penal Comum e o Direito Penal Militar) que, em muitos casos, apresentam pontos divergentes. Ainda dentro da seara dos conflitos surge, no Direito Penal Brasileiro, outra celeuma, qual seja, a sua aplicabilidade em face da prestao jurisdicional hodierna. Sob outra anlise surge o escopo da jurisdio, qual seja, a de tornar efetiva a ordem jurdica do Estado em aplicar, por meio dos rgos competentes, o arcabouo normativo a uma situao ftica. Todavia, em face da
5

Nas palavras de Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior a Justia, em nvel

estadual, tem competncia residual, ou seja, colocam-se sob sua jurisdio as questes que no so apanhadas pela competncia das Justias Especializadas e da Justia Federal (in Curso de Direito Constitucional. Saraiva. 7 ed. p. 350).

amplitude jurdica existente, impossvel seria a unicidade da prestao jurisdicional. Desta forma, por exemplo, seria tecnicamente impossvel um nico juiz apreciar matrias trabalhistas, cveis, criminais, tributrias, eleitorais, etc., uma vez que a gama de conhecimentos, associada s mincias e particularidades de cada caso, bem como a deveras demanda, inviabilizaria a sua anlise. Afora as consideraes acima narradas, cumpre apresentar ponderaes acerca da norma penal castrense. No ordenamento jurdico ptrio encontra-se consignada a legislao penal castrense, que tem por escopo a tutela jurisdicional dos bens jurdicos penais militares. A legislao penal militar, por seu turno, tem por finalidade a preservao da regularidade das instituies militares, preservando, outrossim, princpios constitucionais como a disciplina e a hierarquia, com espeque nos artigos 42 e 142 da Lex Mater. Sob a exegese da norma penal castrense, verifica-se que a definio de crime militar composta ratione legis, ou seja, so definidos como crimes militares aqueles dispostos na lei penal militar. Para tanto, haver a incidncia de crime militar quando a conduta sob anlise tiver previso na Parte Especial do Cdigo Penal Militar, devendo ocorrer ainda a subsuno ao contido no artigo 9 do mesmo Codex.

Nessa esteira, verifica-se, no inciso III do referido comando normativo, que o civil tambm pode cometer infrao penal militar, desde que atente contra as instituies militares ou esteja em local sujeito administrao militar. Ora, tal assertiva, per si explica a inteno do legislador em tutelar os princpios militares dos civis, uma vez que a regularidade das instituies militares deve ser preservada sem ressalvas, o que, por meio de uma anlise inversa, institui a obrigatoriedade de todo o cidado em preservar a regularidade das Foras Militares, quer seja em nvel federal ou estadual. Aps tais consideraes, resta apresentar a discusso cerne deste estudo, qual seja, em quais possibilidades o no-militar ser processado e julgado pela prtica de uma conduta tipificada como infrao penal castrense. No que pertine competncia da justia militar federal, no existe celeuma, sendo pacfico o entendimento de que o civil pratica infrao penal militar e ser julgado pela Justia Militar da Unio. Fundamenta-se tal conceito por meio da inteligncia do artigo 124 da Carta Maior, ao aduzir que a sua competncia se afigura na apreciao dos crimes militares previstos em lei. O ponto nevrlgico da discusso se consubstancia na possibilidade, ou no, do no-militar praticar ilcito tipificado como crime militar em desfavor de militar do Estado.

Entendemos pela ocorrncia desta possibilidade, pelos motivos a seguir aduzidos: primeiro, e conforme j citado, em face da imperatividade da manuteno da regularidade das instituies militares estaduais. Segundo, pela indisponibilidade do Estado na tutela dos bens jurdicos penais militares que, pela natureza de sua constituio, no podem ser disponibilizados como alguns bens tutelados pelo direito penal comum. Assim, por exemplo, uma faco criminosa que atente contra a vida de um militar do Estado, simplesmente pelo fato deste ser um integrante de uma Instituio Militar Regular, com o nico intuito de ofend-la, no est apenas ofendendo o bem jurdico da vida, mas tambm o bem jurdico penal militar regularidade das Instituies militares, ocorrendo, portanto o dever de tutela do Estado, preconizado no inciso III do artigo 9 do Cdigo Penal Militar. A problemtica reside, todavia, na prestao jurisdicional do Estado, quanto indagao acerca da existncia de um rgo Jurisdicional para tal mister e qual seria este. Prima facie, urge rememorar o narrado alhures, mormente no que tange obrigatoriedade da prestao jurisdicional pelo Estado. Nessa esteira, no h que se falar em escusas por parte do Estado na defesa dos bens jurdicos penais militares, escudando-se para tal mister em eventual impossibilidade jurisdicional de processar e julgar os civis infratores, por no haver previso legal, junto s Justias Militares Estaduais.

O fundamento de inexistncia de prestao jurisdicional da matria ora em testilha balda-se em deveras inconformidade com os ditames do Estado Democrtico de Direito, mormente quanto ofensa ao contido no artigo 2 da Lex Mater, uma vez que a ausncia de tutela pelo Estado-juiz consubstancia em deveras insegurana jurdica ao deixar de providenciar a devida proteo dos bens jurdicos penais militares. Pelo exposto, cumpre consignar que, em que pese a diviso jurisdicional, compete justia comum, comumente denominada de justia residual, a prestao jurisdicional nos casos no amparados pelas Justias Especializadas. Por este turno, faz-se pertinente concluir que o foro competente para processar e julgar os civis pela prtica de crime militar em desfavor dos militares do Estado da Justia Comum. O STJ, por meio da Smula n 53, analisados os precedentes, coaduna com o entendimento previsto neste estudo ao afirmar categoricamente que a competncia para processar e julgar os crimes militares praticados por civis contra os policiais militares da Justia Comum. Conquanto que haja a ofensa aos bens jurdicos penais militares, h de prevalecer a legislao penal castrense em detrimento da legislao comum.

Desta forma, entendemos descabida a assertiva de se tratar como atpica a conduta tipificada em norma castrense praticada por civil contra militares do Estado, sob o argumento da impossibilidade da Justia Militar Estadual no possuir competncia para exercer o Direito ao caso concreto, ou mesmo sob a eventual ponderao de que o artigo 125 da Constituio Federal estabeleceu a abolitio criminis indireta para os crimes militares praticados nessa particularidade. Por esta razo, firma-se a proposta no sentido da possibilidade do civil praticar ilcito penal castrense em desfavor de militar do Estado, bem como a obrigatoriedade da justia comum em process-lo e julg-lo, no como tipo penal previsto na legislao comum, mas por meio da norma responsvel pela tutela dos bens jurdicos penais militares, ou seja, com espeque nos comandos normativos dispostos no Cdigo Penal Militar.

So Paulo, 01 de maro de 2007.

MILTON MORASSI DO PRADO