COMO NASCE O DIREITO - RESENHA - FRANCESCO CARNELUTTI BIOGRAFIA Francesco Carnelutti nasceu em Udine no ano de 1879 e faleceu em Milo

em 1965. Foi um dos mais notveis advogados e juristas italianos e o principal inspirador do Cdigo de Processo Civil italiano. Francesco iniciou seus estudos de jurisprudncia na Universidade de Pdua, local onde fez seu doutorado em 1900. Durante sua trajetria, ocupou o cargo de professor em universidades italianas, entre elas, na Universidade Bocconi em Milo, onde ensinou no perodo de 1909 a 1912, na Universidade da Catnia entre 1912 a 1915, na Universidade de Pdua entre 1915 a 1935, na Estatal de Milo no perodo de 1936 a 1946 e na Universidade de Roma entre 1947 a 1949. No ano de 1923 fundou e dirigiu a Rivista di Diritto Processuale Civile (Revista de Direito Processual Civil) em companhia de Giuseppe Chiovenda, que permanece at os dias atuais como rgo mximo da cincia processual. Principal inspirador do Cdigo de Processo Civil italiano de 1940, mestre do direito substantivo civil e penal, foi tambm advogado famoso e grande jurista. Os seus estudos abrangeram variadas reas do saber jurdico. Em 1975, foi fundada em Udine a Fundao Forense Francesco Carnelutti, constituda pelos Conselhos das Ordens de Udine, Trieste, Gorizia e Tolmezzo, com o objetivo de apoiar o crescimento da cultura forense e judicial e de fornecer aos advogados um servio de atualizao nas vrias reas forenses e da atividade jurdica. Foi tambm criador da teoria da lide como centro do sistema processual, proposta metodolgica que deixa em plano secundrio o estudo da ao e das suas condies, que ocupam a posio central nos institutos processuais descritos pelos estudiosos de seu tempo. Carnelutti chegou a renunciar o conceito de interesse de agir como condio da ao. Obras: Lezioni di diritto commerciale (1910), Infortuni sul lavoro (19131914), La prova civile (1915), Studi di diritto civile (1916), Studi di diritto industriale (1916), Poteri e doveri del giudice in tema di perizia (1916), Studi di diritto commerciale (1917), Studi di diritto processuale (1925-28), Del processo di cognizione (1926), Il danno e il reato (1926), Lezioni di diritto processuale civile (1929), Teoria generale del reato (1933), Teoria

giuridica della circolazione (1933), Teoria del falso (1935), Teoria del regolamento collettivo dei rapporti di lavoro (1936), Sistema del diritto processuale civile (1936-38), Teoria cambiaria (1937), Metodologia del diritto (1939), Teoria generale del diritto (1940), Interpretazione del Padre nostro. Il poema di Ges (1941), La strada (1941), Istituzioni del nuovo processo civile italiano (1942), Meditazioni, 1942, Mio Fratello Daniele (1943), La strada (1943), Il problema della pena (1945), La storia e la fiaba (1945), Dialoghi con Francesco (1947), Arte del diritto (1949), Questioni sul processo penale (1950), America (1950), L'editore (1952), Discorsi intorno al diritto (1953), Come nasce il diritto (1954), Codice civile commentato(com W. Bigiavi, A. Caltabiano) (1955, Cedam), Il Canto del Grillo (1956), Diritto e processo (1958), Principi del processo penale (1959 - publ. 1960), Come nasce il diritto (1961), La guerre et la pax (1962), Come nasce il Diritto (1963), Come si fa un processo (1964). 01 INTRODUO: DIREITO E JURISTAS Para dar incio ao estudo da obra Como nasce o direito, primeiro cabvel que se faa uma breve explanao sobre os termos direito e juristas. notrio que o direito foi criado atravs de leis, para que seja regulada a conduta humana, visto que o homem um ser social e impossvel a vida em sociedade sem uma normatizao do comportamento humano. Diante dessa necessidade, surgiu o Direito como conjunto de normas gerais e positivas disciplinadoras da vida social. Assim sendo, o termo direito d uma idia de lei e trata de um conjunto de leis que regula a vida do homem em sociedade. J os juristas so denominados operadores do direito, sendo, porm, que para se fabricar leis, no necessrio que seus autores sejam operadores de direito qualificados. O que se observa que as leis so criadas por parlamentares que no precisam ter a obrigatoriedade de ser um jurista. bem verdade que os projetos de leis que so discutidos e definidos so de autoria em quase sua totalidade, por juristas, todavia sabido que os mesmos so modificados pelos no juristas. Em suma, isso implica em dizer

que os no juristas podem at no criar as leis, mais de certa forma acaba por cooperarem em sua elaborao.

Fica claro perceber que a diferena bvia que h entre o legislador e jurista que o primeiro formula as leis e o segundo as aplica mesmo no tendo sido elaborada por um conhecedor do assunto, concluindo, portanto que mesmo sendo os juristas classificados como operadores qualificados do direito, nem tudo em direito obra dos mesmos. Ainda no que diz respeito s leis e a sua aplicabilidade no que tange o cotidiano do cidado que a utiliza diariamente, imprescindvel que haja o conhecimento das mesmas de forma compreensvel, pois se a lei dirigida ao bem comum de uma sociedade, torna-se natural que esteja elaborada de forma que seu entendimento seja assimilado de modo claro, caso contrrio, seria necessria a presena constante de um jurista para que fosse explicado sobre os atos que podiam ou no ser realizados, uma vez que um cidado no pode escusar-se de uma lei, acusando no a conhecer.

De acordo com Carnelutti: ...em particular com respeito ao direito penal; este, provavelmente, deveria ser ensinado nas escolas primrias, na forma e na medida adequadas, compreende-se. Chamo, pelo contrrio, a ateno pelo valor educativo do direito, que no menor que o da matemtica por um lado e o da msica por outro lado... (2003: p. 10)

Diante deste fato, sob o ponto de vista do autor Francesco Carnelutti, certa educao jurdica deve ser estendida informativamente, haja vista que imprescindvel o mnimo de conhecimento jurdico de forma genrica, de modo que se venha combater os problemas que mais assolam uma sociedade: a delinqncia e a litigiosidade. Destarte, nota-se que, apesar de haver muitos alertas em relao a essa problemtica, muitos dos que participam da elaborao das leis, operadores qualificados ou no, desconhecem as conseqncias que delas podem surgir, pois tanto o Cdigo Civil, CLT, Cdigo Penal, etc., foram elaborados para conseguir que os cidados se abstenham de certos atos

prejudiciais ao bem comum e realizem outros a esse mesmo bem comum e que essas mesmas leis com o fito educacional ou informativo sirvam para o que ela realmente prope: a dignidade da pessoa humana. 02 DIREITO E ECONOMIA Iniciando o estudo sobre economia, torna-se imprescindvel denominar aqui o seu conceito de acordo com Vasconcellos e Garcia: Economia a cincia social que estuda como o individuo e as sociedades decidem (escolhem) como empregar recursos produtivos escassos na produo de bens e servios, de modo a distribu-los entre as vrias pessoas e grupos da sociedade, a fim de satisfazer as necessidades humanas... Em qualquer sociedade, os recursos ou fatores so escassos; contudo as necessidades humanas so ilimitadas, e sempre se renovam. (2002: p. 02) Tendo em vista a linha de pensamento de Vasconcellos e Garcia e fazendo um paralelo com o dito por Carnelutti, que cita que economia so atos econmicos todos aqueles por meio dos quais os homens tratam de satisfazer as suas necessidades (2003: p.13), seria impossvel encontrar uma soluo para evitar a desordem que se formaria se no houvesse normas reguladoras, devido serem ilimitados so os interesses humanos, enquanto os bens so limitados, sendo que a posse de um determinado bem estimula a necessidade de outra. Sob a tica de Carnelutti, o homem nunca se satisfaz e devido a essa insatisfao que os homens enquanto naes fazem guerra uns com os outros. O que ocorre a busca incessante por poder e riqueza que acabam por transformar o ser humano em um individuo egosta que busca reter para si uma necessidade pessoal e inesgotvel. Arriscando compreender o intuito de Carnelutti ao escrever sobre economia e direito chega-se a concepo de que quaisquer atos municiados de uma necessidade humana pertencem ao campo econmico e jurdico, sendo que de acordo como autor, economia significa casa que o lugar onde a economia realmente acontece e onde se formam famlias.

Diante de suas necessidades, quer sejam elas fteis ou no, o individuo como naes, no refreando suas pretenses, sempre se encontravam preparados para comear uma guerra no intuito de obter e/ou resguardar seus bens e interesses. Alm disso, no setor econmico, encontra-se a propriedade que um fator preponderante da economia e onde surgiram os conflitos entre os homens, j que o esforo para tomar ou manter um bem, fruto de roubo ou furto, faz com que os homens exeram o seu domnio, porque o furto e o roubo tm a legitimidade da guerra, que comea entre os indivduos e estende aos povos. Convm ressaltar aqui de forma mais enftica, que o homem aqui relatado o homem como forma de nao, como por exemplo, um pas que deseja um determinado bem de outro e no o homem em sua forma individualizada, mesmo que seu desejo por obter cada vez mais bens nunca se satisfaa. Outro fator que no pode passar por despercebido no fator econmico o contrato. Este foi indispensvel para pr fim a estes conflitos, pois ao combaterem entre si, os homens observam que h a necessidade uns dos outros. claro que este fator no garante a paz em toda sua plenitude, mas a forma mais vivel de trgua para que os homens se substabeleam, pois tambm o contrato um fenmeno econmico antes de ser jurdico. Portanto, a economia foi incapaz de pr ordem ao caos e satisfazer as necessidades do indivduo e da sociedade, pois sob o ponto de vista de Carnelutti, o contrato no oferece paz nenhuma garantia, sendo assim, apenas um equilbrio entre os que guerreiam, promovendo uma trgua entre eles. Para o autor: ...No campo da economia, portanto, nunca h a verdadeira paz; a histria da economia toda uma sucesso de lutas e de trguas; no a verdadeira paz a pausa entre duas guerras. A concluso que h de se tirar disso que a economia no basta para

colocar ordem entre os homens e satisfazer assim o que constitui a necessidade suprema do individuo e da sociedade. (2003: p. 16).

03 - DIREITO E MORAL Direito e a Moral so duas determinantes de condutas socialmente corretas e que sempre esto sempre andam juntas, sendo que o direito so normas impostas coercitivamente ao individuo e sociedade e a moral a conduta espontnea do indivduo. Da dizer que o direito e a moral so diferentes, mas de alguma forma esto juntos.

A moral tem como idia e valor central o conceito de bem, que pode ser entendido como tudo aquilo que promove e desenvolve o ser humano. A partir dessa idia central so retirados princpios e diretrizes at se chegar s regras morais, que influenciam o comportamento e a mentalidade humana.

Levando para o campo da economia, para que os homens ou povos vivessem em paz, foi necessrio que eles renunciassem ao egocentrismo, assumissem o altrusmo e construsse um sentimento moral de quem pe os interesses alheios acima de seu prprio. Para Kant, o amor recproco seria a frmula crist de solucionar os conflitos, infundindo a moral que dominada pelo amor e liberdade ensejava com a desapario da guerra, por isso a moral considerada como o reinado que do amor.

Os homens so diferentes entre si, h indivduos privilegiados e eles exercem sobre os outros a funo de chefe. A sociedade um organismo vivente, o chefe compreende que tem de eliminar a guerra entre os seus para fazer a guerra com os demais. O chefe aquele que manda e esse direito se vincula ao mandato que o preceito provido de autoridade, podendo ser imputada a sano para conter o indivduo. A moral e o direito so distintos, pois para se fazer valer o direito necessrio o emprego da fora.

04 - O DELITO Francesco Carnelutti aborda a guerra para explicar o nascimento do delito. Diz ele: no faais a guerra uns aos outros, pois do contrrio sereis castigados, ou seja, onde impera o direito desaparece a guerra e aparece o delito, que a guerra entre os indivduos. Os dois primeiros preceitos jurdicos so: no matar e no roubar. A estes preceitos denomina-se sano. A estas duas sanes se d o nome de sano penal e sano civil. medida que a sociedade se adianta e se organiza juridicamente, vo se manifestando outras formas de delito. Isto explica que nos cdigos penais modernos os delitos tenham se tornados numerosos. A evoluo do ordenamento jurdico para reprimir uma variedade de condutas anti-sociais e punir penalmente certos atos daninhos sociedade distinguidos entre delitos dolosos e culposos, comissivos e omissivos e atos que so ou podem ser nocivos convivncia social, que so as contravenes. O carter positivo do delito consiste na punibilidade de um fato do homem, pois, a pena tem uma funo aflitiva que serve para retrair o cometimento do delito. A pena objeto de uma concepo espiritual, que tem a funo de prevenir e reprimir. O objetivo do direito eliminar a guerra, que ao de luta armada contra algum, contra uma nao ou povo. Tenta portanto, eliminar os conflitos que atrapalham a convivncia entre os homens e inviabilizam o bem comum. Em ordem lgica e histrica os delitos aparecem a partir dos conflitos, que por sua vez implicam nos castigos. A guerra, inicialmente era tratada como o conflito entre os indivduos e naes. A guerra entre os indivduos era permitida, depois foi proibida; quem a fazia era respeitado, depois era desprezado; quem vencia tinha o triunfo era preso. por isso que hoje s se considera a guerra entre naes, entre povos, pois a guerra entre indivduos passou a ser denominado e delito. A nica ressalva, diz respeito a legtima defesa, ou

seja, quem injustamente agredido pode opor-se a agresso.

A guerra referida uma invaso do domnio alheio. Essas invases em suas formas primordiais so: o homicdio e o furto. O delito uma agresso as formas elementares, no caso, ao corpo e as coisas. sob esse aspecto que os dois primeiros preceitos jurdicos so o de no matar e de no roubar. Do delito, conseqentemente, surge a pinico, que a sano. Diz Carnelutti: Se matar ou roubar, vai lhe acontecer aquilo. O autor faz uma indagao a respeito da punio, do que acontece com o depois do delito, pergunta ele: Mas o que acontecera? Tendo como base o preceito de no roubar, acontecera duas coisas. A primeira ser a priso de quem roubou e a segunda coisa a restituio ao dono da coisa roubada. Dessa colocao pode-se perceber dois tipos de sano: sano penal e sano civil, de pena e de sano. Assim nasce o conceito delito: um ato, isto um fato voluntario do homem, daninho ordem social e por isso reprimido coma pena e com a restituio.

O homicdio e furto so figuras originais do delito. Quando uma determinada conduta determina uma desordem, nociva a sociedade em comum, castigasse isso com uma pena. A medida que a sociedade socialmente e se organizou juridicamente, nasceram outras formas de delito. Como a sociedade necessita da ordem, multiplicam-se os preceitos penais e com eles os delitos.

A evoluo do ordenamento jurdico foi no sentido de emprego da pena. Para fins de reprimir de reprimir uma variedade de condutas anti-sociais, isso corresponde a distino entre condutas culposa (sem inteno) e dolosa (com inteno); comissivo (atos direcionados a lesar algum) e omissivo(absteno do agente em relao a um ato) e por em contravenes, que so atos que no tm substancia verdadeira de imoralidade, mas que podem ser nocivos a convivncia social. O conceito de delito deslocou-se historicamente, na sua origem, o delito era um ato imoral, devido a sua gravidade a ordem social seria castigada com a pena.

Portanto, inicialmente a gravidade do delito seria a moral. Com a evoluo do ordenamento jurdico qualifica-se o delito tanto por razes morais quanto por razes jurdicas, ou seja nem tanto merece ser castigado quando porque castigado. a questo do carter positivo do delito, que a punibilidade do fato ao homem. Isso acontece com a pena, que tem uma funo aflitiva de fazer sofrer. A ameaa de sofrimento serve para retrair o cometimento do delito, um estimulo contra a tentao de cometer o delito. Portanto, a funo intimidadora da pena serve de preveno aos delitos.

A preveno provocada pela pena se aplica de forma geral e de forma especial. Em geral, enquanto se dirige a todos, quem ver o castigo do delinqente toma isso como um exemplo saudvel. E em especial, que o castigo do prprio condenado, estimulando a no reincidncia. Uma das questes mais eloqentes diz respeito funo da pena. H aqueles que entendem que ela tem uma funo preventiva e aqueles que acreditam em uma funo repressiva. Para os que acreditam na funo preventiva, atribui pena o mesmo carter do prprio direito, que o de intimidar a aes que inviabilizam o bem comum. J os que afirmam a funo repressiva, a explicam pela necessidade de retribuir um mal com outro mal. Assim Carnelutti explica: Um mal de que se sofre pelo mal de fez sofrer.

H, ainda um vcio lgico que o de confundir o mal com dor. A pena pode ser uma dor, mas a dor no pode ser uma mal. A dor tem que ser considerada com um bem, pois ela um meio de redeno. A via por onde a pena vem a ser um bem o arrependimento e a funo repressiva da pena se resolve na penitencia. Carnelutti faz uma critica ao sistema penal, segundo o autor esse sistema ainda estava dominado pelo principio de retribuio. Ou seja, de vingana.

05 - A PROPRIEDADE Ao conjunto de cdigos e leis chamamos de direito, mas a propriedade tambm um direito, e para se distinguir essas duas formas de direito temos o direito objetivo que agrega o conjunto de leis e o direito subjetivo

que concede a tutela dos prprios interesses, reconhecendo o proprietrio, dando ao indivduo o poder exclusivo sobre seus pertences.

O delito furto implica no reconhecimento da propriedade. Essa frase expressa o nexo entre o direito civil e o direito penal. A propriedade pode parecer que objeto de estudo mais da economia do que do direito. Analisando ento a propriedade e o furto, estes so opostos, mas que possuem de certa forma uma agregao. Historicamente o direito subjetivo surge como propriedade, mas com o passar dos tempos surgem outros direitos subjetivos, como o direito de crdito. Enquanto o direito de propriedade a posse sobre seus bens, o direito de crdito o direito sobre o objeto alheio. Atualmente, com o desenvolvimento ocorrido na sociedade o direito de crdito superou o direito de propriedade.

A propriedade tem intuito puramente econmico, mas ela passa ter um intuito jurdico quando se converte em um direito. Assim algum que se apodera de algo de outro, ou seja, o furto no atinge somente ao proprietrio, que defende a sua propriedade, mas tambm ao Estado que atua para prevenir e punir tais atos.

H uma confuso entre direito e propriedade. Carnelutti, pergunta: Mas como se pode chamar o direito tambm propriedade? Essa confuso diz respeito as expresses romanas. Ao direito, os romanos diziam ius , para dar o seu significado, j que o direito se resolve em um sistema de mandato. Quanto a propriedade, o autor se utiliza do furto para explicar, segundo o autor os romanos reconheciam o furto como a apropriao de algo do outro contra a vontade do proprietrio. Isso quer dizer que se atribuiu ao proprietrio o poder de permitir ou proibir apoderasse das coisas. E o poder de mandato porque se resolve em iubere ( mandar), chamou- se ius. Assim o cerne do direito esse : o mandado provm do chefe, que tem o poder de mandar em relao aos seus interesses. Afim de evitar confuses, chama-se o direito objetivo o conjunto de mandados jurdicos e em particular o conjunto das leis; e o direito subjetivo o direito de mandar em tutela dos prprios interesses, reconhecendo ao individuo.

Assim a propriedade passou de intuito puramente econmico para intuito jurdico, e concretamente um direito. A propriedade garante ao individuo o gozo exclusivo das coisas que so dela, coisas mveis ou imveis, coisas inanimadas e animadas. Propriedade e furto so contrrios e logicamente vinculados. No se pode proibir o furto sem reconhecer a propriedade e nem se pode reconhecer a propriedade sem proibir o furto. Pode-se perceber ai a correlatividade do direito civil com o direito penal. Por isso no poderia existir o direito civil e o direito penal, ou o contrario. A uma soluo penal acrescentasse uma soluo civil. Por isso o ladro no responsabilizado apenas por furtar, mas tambm em restituir a coisa roubada. Enquanto a pena tem carter aflitivo, o carter da restituio satisfatrio ao proprietrio. Mas a instituio Tambm tem carter aflitivo, s que em relao ao ladro que sofre pelo trabalho inutilmente.

Assim, a propriedade historicamente o primeiro dos direitos subjetivos. O direito subjetivo nasce como propriedade. Assim que evoluiu o ordenamento jurdico nasceram outros direitos subjetivos, como por exemplo o direito de crdito ao lado do direito de propriedade. O direito de propriedade explica o direito sobre a prpria coisa, enquanto o direito d crdito sobre a coisa alheia. Ao lado da restituio constitui-se outra forma de sano que o ressarcimento de dano.

06 - O CONTRATO Como j dito anteriormente, o contrato est logicamente ligado a guerra. O contrato surge para projetar situaes futuras e tm como finalidade primordial fixar para o futuro certas posies atuais, ou seja, garantir que o que foi celebrado hoje, permanea at o dia em que sejam consideradas convenientes as partes interessadas. No setor econmico ele serve para apaziguar, ou seja, um instrumento de trgua, assumindo uma eficcia jurdica.

Atravs do comodato ou de doao passado a outrem a posse sobre o objeto. Ento se pode dizer que o contrato nada mais que um acordo entre pessoas para se ter um vnculo de direito. O contrato gratuito o

fato de um oferecer e o outro receber. J o contrato oneroso troca pela venda, do objeto pelo dinheiro.

Devido o contrato ser jurdico ele possui economicamente o intercmbio e a associao. O contrato o mais antigo fenmeno jurdico. A diferena de contrato e testamento que o contrato possui o consentimento de ambas as partes e o testamento possui efeito mesmo que o receptor no se pronuncie. O testamento o mais objetivo exerccio de direito pois um ato que melhor expressa a doao do proprietrio de seus bens mesmo aps a morte.

07 - A LEI O mandato tem que ser elaborado antes que surja o conflito. Tem que ser elaborado de uma forma ampla abrangendo a todos, no a um indivduo em particular.

Lei so os processos-mandatos hipotticos, podem ser tcitas que recebe o nome de costume, pois as leis faladas e escritas sobressaem sobre os costumes.

Na medida em que a sociedade se evolui a lei tem que ser atualizada. Assim, as leis ao se multiplicarem perdem a sua essncia, pois elas precisam ser simples para ser conhecidas pelo cidado, mas ela cai num labirinto o que deixa o homem perdido, onde ningum consegue se orientar, nem aqueles que deveriam ser os orientadores.

08 - O JUZO O juzo o processo que conduz ao estabelecimento das relaes significativas entre conceitos, objetivando alcanar uma integrao significativa, que possibilite uma atitude racional frente s necessidades do momento. afirmar uma coisa de outra dizia: Aristteles. Ou seja, trs elementos: Duas idias e uma afirmao.

O juzo indica naturalmente afigurado Juiz, na qual a cincia do direito, hoje em dia reconhece cada vez mais como rgo elementar do direito. Antigamente no se pensava desta forma, durante muito tempo o juzo no tinha valor em comparao com as leis e o Juiz era figura de segundo plano em comparao ao Legislador. Mas a verdade que sem o juzo a lei nem poderia surgir. Historicamente, o juzo anterior a lei. A formao das leis costume e este supe uma sucesso de juzos.

As leis so elaboradas e precisam ser executadas, mas antes disso analisado, para isso entra o Juiz que coloca o juzo como elemento fundamental, para dar o seu parecer na analise de um processo e aplicao da lei perante este processo. O processo se divide em duas frases, que se chamam cognio: serve para conhecer, analisar, envolvendo raciocnio e o juzo lgico aquele processo, em matria penal se algum cometeu ou no um delito, portanto, se deve ou no ser castigado; em matria civil, serve para entre dois litigantes dar razo a quem a tenha.

Com o processo de execuo, tende-se a pr em prtica a lei, isto , a modificar as coisas de modo que a lei quer. O processo de cognio acaba na sentena e o de execuo, mantm encerrado no crcere o condenado ou na execuo da ao. As leis s vezes no so fceis de interpretar e nem os fatos fceis de comprovar. Ento, entra a figura do Juiz que atua com a sentena, integrando a lei no sentido de que transforma o mandato abstrato e geral da lei em um mandato concreto e particular. Mas no podemos dizer que com a sentena este processo jurdico est acabado, preciso ser executado. Portanto, no apenas necessrio o processo geral, para que se forme o ordenamento jurdico.

A finalidade do juzo fazer com que as leis aps sua elaborao sejam cumpridas. Para se averiguar os fatos ao lado das leis coloca-se o juzo, ou seja, processos.

Cognio e execuo so duas fases do processo. E esse processo se divide em processo penal e processo civil. O processo penal utilizado para penalizar o delito, j o processo civil para solucionar um conflito no qual uma parte ainda resiste. O processo de cognio em matria penal serve para analisar quem cometeu o delito e se vai ser ou no castigado e em matria civil quem possui a razo. O processo de execuo finaliza a lei, a pe em prtica. O juzo indica a figura do juiz, que a cincia do direito indica como rgo do direito, pois sem ele a lei no poderia servir para os fins de direito, sem o juzo a lei seria intil. Para funcionar a lei tem que ter uma juno com o juzo das partes. O juiz faz com que o mandato abstrato e geral da lei se modifica em um mandato concreto e particular. 09 - O ESTADO O direito emana do estado e este uma instituio jurdica. Da mesma forma que a sociedade depende do direito para organizar-se, dai pressupem a existncia do poder poltico, como rgo controlador da produo jurdica e de sua aplicao. Direito e Estado constituem um meio ou instrumento a servio do bemestar da coletividade. A participao do estado na vida do direito no se restringe ao controle da elaborao das regras jurdicas. Alm de zelar pela manuteno da ordem social por seus dispositivos de preveno, com seu aparelho coercitivo aplica o direito a casos concretos. Vimos que o direito serve para ordenar a sociedade. A idia da ordem se resolve na idia da estabilidade. Por isso a sociedade juridicamente ordenada se chama Estado. A idia do direito e a idia do estado esto, portanto, intimamente relacionadas no h estado sem direito e nem direito sem estado. Alm do mais, estado e direito no so a mesma coisa. Um grande erro do ser humano acreditar que o direito nasce do estado, como se do corpo nascesse vida. A comparao nos leva,pelo

contrrio,compreender que no mais do estado deriva o direito, e sim o estado do direito. O estado, isto , a estabilidade da sociedade, um produto, e at o produto do direito. Os historiadores do direito, especialmente do direito romano, comprovaram este carter poltico da famlia, depois o estado foi crescendo pouco a pouco.Sem famlia o estado no pode viver , um estado sem famlia to absurdo quanto um corpo humano sem clulas. O direito ordena a sociedade, e essa sociedade ordenada o Estado. Assim o direito e o Estado possuem uma ntima ligao. O Estado se origina da famlia, pois a famlia o primeiro Estado. E assim o Estado foi desenvolvendo famlia, cidade, porm, esse crescimento no faz com que os primeiros Estados desapaream. A famlia o alicerce do Estado, sem a famlia no existiria o Estado, para compreend-lo tem que ter conscincia de sua totalidade, sua complexidade e suas complicaes. Mas se possui apenas parcialmente seu conceito, entenderemos apenas algumas estruturas que fazem parte dele. Os cidados devem fazer parte do Estado na sua variedade e complexidade real. 10 - A COMUNIDADE INTERNACIONAL Tratando de delinear o conceito de Estado, vimos que este vai se desenvolvendo no tempo a ponto de poder se assemelhar com uma planta cujo minsculo germe fosse a famlia, mas que cresceu depois at chegar a obter, hoje, as dimenses de uma rvore secular. Seria coisa de estudo agora esse desenvolvimento, sobretudo com o fim de saber se sua dimenso atual corresponde sua maturidade, ou se, pelo contrrio, se pode prever, e at que limite, um futuro ulterior dele. A fase atual do Estado se define com a frmula do estado nacional. O da nao, diferentemente do Estado, um conceito que pertence no ao direito, mas sociologia, ou melhor, etnologia. A nao um derivado de gente (gens, de gignere) e expressa, por tanto, um grupo proveniente de um tronco comum; o ndice mais manifesta dessa comunidade a lngua. Pouco a pouco, atravs dos movimentos e agitaes da histria, o

Estado veio se assentando sobre a nao, no sentido de uma coincidncia dos limites de uma e de outra. Uma das foras ideais que operam no sculo passado e continuam operando ainda hoje foi o princpio da nacionalidade, entendido exatamente como aspirao a que cada nao tivesse seu prprio Estado. A do estado nacional , entretanto, uma frmula absoluta do Estado moderno, no sentido de que j existem hoje Estados ultras nacionais ou supranacionais e o exemplo mais interessante dele a Confederao da sua. A palavra confederao no deve legar a engano, fazendo acreditar que no se trata de um estado unitrio; indica pelo contrrio, apenas uma caracterstica de sua organizao jurdica, que a descentralizao. A Sua um estado unitrio, mas descentralizado, como, para colocar outro exemplo, os Estados Unidos da Amrica, que no so, de modo algum, um conglomerado de Estado, mas um nico Estado, se bem que descentralizado tambm. A presena de estados plurinacionais estimula, pois, pelo menos, se a dvida se a fase nacional do Estado pode ser considerada como a ltima do desenvolvimento do Estado; em outros termos, se a progressiva expanso dos ordenamentos jurdicos deve ser detida nos limites de uma nao. A soluo negativa desta dvida parece estar implcita na existncia do chamado direito internacional, existncia hoje em dia conhecida mesmo por aqueles que estejam providos somente de uma cultura elementar: hoje, todos sabem, se bem que seja a grosso modo, que existiram e existem tratado de paz, tratados de aliana, convenes internacionais, sociedades e organizaes de naes, ouvem qualificar esses fenmenos com a frmula internacional. Pois bem, se, conforme vimos nas lies passadas, estado e direito esto intimamente relacionados a ponto de que no pode haver Estado sem direito nem direito sem Estado, ao direito internacional deveria corresponder o Estado internacional. Mas a prpria frmula do Estado internacional agrava em vez de resolver a dvida: se o Estado existe, est sobre seus sditos, e no entre eles. Com efeito, o direito postula o mandato, e o mandato supe um mandante e

um mandado. Pelo contrrio, est frmula adotada exatamente para significar que o direito internacional no prejulga de modo algum sobre a soberania dos Estados nacionais singular, mas como possvel mandar num Estado soberano, posto que a soberania se entenda como a posio nem tanto de quem est sobre quanto de quem no tem ningum sobre si? Uma nova razo de dvida provm do fato de que o direito exclui a guerra. Um Estado no qual a guerra no esteja proibida no um Estado. Assim sendo, o chamado direito internacional, tratando-se de moderar a guerra, no a probe, contudo no existe uma norma deste direito de acordo com a qual o fazer guerra esteja qualificado de delito. A concluso que se tem de tirar, em termos simples, de que at agora o Estado supranacional est em vias de construo. H alguns exemplos parciais de superao do limite nacional, mas ainda demasiadamente poucos para poder tirar deles a segurana de que essa superao est em via de se estender, e menos ainda de que se possa chegar quele tipo supremo de Estado super nacional que seria o Estado mundial. O chamado direito internacional, portanto no ainda verdadeiro e prprio direito, como o o direito interno; um direito que se est fazendo, no um direito j feito; um feto, nem ainda um recm-nascido; por isso a experincia deste se fazer-se. Tal como se est se realizando diante de nossos olhos preciosa a fim de que possamos nos precaver de como nasce o direito. O direito e o Estado super nacional ainda no nasceram porque, por um lado, as guerras entre os Estados nacionais no vieram ainda a ser considerados como delito, e os tratados concludos por ele ainda no adquiriram a verdadeira e prpria eficcia do contrato. Contudo, tendo-se de fazer uma previso, esta seria prudentemente favorvel ao movimento no qual hoje se chama de comunidade internacional. Ser um movimento lento e fatigante, que no poder mais se realizar por etapas: uma dessas etapas a que est tratando de realizar diante de nossos olhos com a constituio dos Estados Unidos da Europa.

Mas ns devemos e podemos esperar que o movimento chegue a um bom termo, o qual suponha que o Estado mundial se forme sem a guerra e no por meio da guerra, ou seja, no porque um dos Estados atuais suprima a todos os demais e se aposse do mundo, mas com o acordo de todos com vista paz. Mas o acordo no poder ser obtido enquanto no se difundir entre o povos as grandes e simples idias da mensagem crist e luz delas no se retifique o falso conceito de soberania a que antes me referi; enquanto os homens acreditarem que soberano apenas aquele que no tem de obedecer a ningum, nunca podero conseguir a paz. Soberano quer dizer, indubitavelmente, a cabea; mas se a cabea est sobre os demais membros, tambm est debaixo da acarda celeste. Apenas quando o soberano souber escutar e obedecer a voz que lhe vem de cima, no prprio sentido de escutar, e mandar tal como a ele se lhe manda fazer do alto, obter-se-o os ltimos limites do Estado e do direito. O Estado paulatinamente veio se encaixando na nao devido os limites se coincidirem. A nacionalidade surgiu para incentivar que cada nao tivesse o seu Estado. O Estado Nacional o modelo do Estado Moderno pois hoje tem Estados ultra nacionais. Com os Estados plurinacionais surge a dvida se a fase nacional a ltima do desenvolvimento do Estado. Se o direito internacional deveria estar ligado ao Estado internacional. O direito internacional no impede ou probe a guerra, apenas tenta acalm-la e assim ela no qualificada como crime. Observa-se ento que o Estado supranacional est se formando, e longe de ser um Estado Mundial. Pela guerra no ser considerada um delito e os acordes feitos no serem um verdadeiro contrato, o Estado supranacional e o Direito ainda no nasceram. E para alcanarmos os derradeiros limites do Estado e do direito, o soberano ter que compreender que ele tambm tem que escutar e obedecer. 11 - A JURISPRUDNCIA Justia e direito so diferentes, mas possuem uma interdependncia. Pois

o direito um meio que o homem utiliza para alcanar o fim, que a justia, uma condio de paz. Para se cultivar o direito, e ele crescerem, exige a presena de tcnicos que so os juzes e advogados. Comparando-se com a tcnica a cincia tardia. Assim quando o direito desenvolve, suas tcnicas complicam. E atravs da tcnica que surge a cincia. E essa cincia insuficiente para termos a justia, pois apenas um desenvolvimento da tcnica. Os juristas atravs da exceo perceberam que a lei insuficiente, o que levou a achar com a lei, a justia de cada um. Para se ter a ordem social preciso que todos os cidados tenham uma cultura elementar de direito, visto que a necessidade se soluciona na insuficincia. Nem a tcnica nem a cincia bastam para coordenar o direito, pois ele um instrumento da justia.

REFERNCIAS BIBLIOGRAFICAS CARNELUTTI, Francesco. Como Nasce o Direito. Editora: Cultura Jurdica Ltda. Belo Horizonte, 2003. NADER, Paulo INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO. Editora Forense. Rio de Janeiro, 2005. VASCONCELLOS, Marco Antonio S., GARCIA, Manuel E. Fundamentos da Economia. Editora Saraiva. So Paulo, 2002. Disponvel em: http://pt.wikipedia.org/wiki/Francesco_Carnelutti. Acesso em 18/04/2010. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/Doutrina. Acesso em 18/04/2010. Disponvel em: http//pt.wikipdia.org/wiki/jus%c3%ADZOm. Acesso em 26/04/10.

Fonte: http://leilamotadministracaoedireito.blogspot.com