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Centro Universitrio do Distrito Federal UDF Coordenao do Curso de Direito

Renata dos Santos Vieira

PRIVATIZAO DO SISTEMA PENITENCIRIO BRASILEIRO

Braslia - DF 2011

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Renata dos Santos Vieira

PRIVATIZAO DO SISTEMA PENITENCIRIO BRASILEIRO

Trabalho de concluso de curso apresentado Coordenao de Direito do Centro Universitrio do Distrito Federal UDF, como requisito parcial para obteno do grau de bacharel em Direito Orientador: Valdinei Cordeiro Coimbra

Braslia - DF 2011

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Reproduo parcial permitida desde que citada a fonte.

Vieira, Renata dos Santos. Privatizao do Sistema Penitencirio Brasileiro/ Renata dos Santos Vieira. Braslia, 2011. 73 f. Trabalho de concluso de curso apresentado Coordenao de Direito do Centro Universitrio do Distrito Federal - UDF, como requisito parcial para obteno do grau de bacharel em Direito. Orientador: Valdinei Cordeiro Coimbra

1. Da pena de priso. 2. A execuo penal no Brasil. 3. Modelos norte-americano, francs e ingls. 4. Privatizao dos presdios no Brasil I. Ttulo

CDU 343.82

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Renata dos Santos Vieira

PRIVATIZAO DO SISTEMA PENITENCIRIO BRASILEIRO

Trabalho de concluso de curso apresentado Coordenao de Direito do Centro Universitrio do Distrito Federal UDF, como requisito parcial para obteno do grau de bacharel em Direito Orientador: Valdinei Cordeiro Coimbra

Braslia, _____ de _________ de 2011

Banca Examinadora

_________________________________________ Valdinei Cordeiro Coimbra Titulao Instituio a qual filiado __________________________________________ Fernanda Maria Alves Gomes Titulao Instituio a qual filiado ___________________________________________ Eneida Orbage de Britto Taquary Titulao Instituio a qual filiado

Nota: ______

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Dedico minha me, Sonely, pelo apoio na realizao deste trabalho e ao meu amado, Martinho Jnior, por todo o carinho e companheirismo.

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AGRADECIMENTO

Agradeo em primeiro lugar a Deus, por iluminar e guiar meu caminho em cada etapa da minha vida; aos meus familiares e amigos pelo constante apoio; agradeo ao Doutor Maurcio Kuenhe, diretor do Departamento Penitencirio do Estado do Paran, pelos esclarecimentos a respeito do tema e sua equipe, pela presteza no atendimento; agradeo ao meu orientador Valdinei Coimbra, pelo apoio e dedicao.

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A priso uma maneira muito cara de tornar as pessoas piores. (Douglas Hurd ex-ministro da Inglaterra)

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RESUMO O presente trabalho tem por objetivo discutir a privatizao dos presdios no Brasil, tema polmico que divide opinies. Menciona a evoluo histrica da pena de priso, os regimes penitencirios, tipos e regimes de cumprimento das penas privativas de liberdade. feita abordagem sobre a execuo penal no pas, breves consideraes sobre a histria da Lei de Execuo Penal e algumas caractersticas prprias da Lei e do sistema de execuo penal brasileiro. Aponta os modelos de priso privada nos Estados Unidos, na Frana e na Inglaterra. Mostra algumas discusses que so levantadas acerca da constitucionalidade da privatizao do sistema carcerrio, tendo em vista ser a execuo da pena atribuio do Estado. No Brasil existem algumas prises privatizadas que demonstram alto desempenho na atividade que exercem, outras retornaram gesto pblica. O que se busca demonstrar atravs das diferentes opinies, levando-se em conta a prtica utilizada em privatizao carcerria, a efetividade da privatizao do sistema carcerrio. perceptvel que as opinies so divididas, h os que apontam a privatizao ou sistema de co-gesto como a soluo para a crise no sistema carcerrio, assim como os que entendem ser essa tcnica invivel. O mtodo utilizado foi a pesquisa doutrinria, chegando-se concluso de que o sistema de co-gesto no afronta a ordem constitucional vigente e pode ser utilizado como forma de aprimorar as atividades meio prestadas durante a execuo da pena, sem que se afronte a competncia privativa do Estado para a execuo penal. Palavras-chave: Privatizao. Presdios. Constitucionalidade. Sistema carcerrio. Prises Privatizadas. Efetividade.

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ABSTRACT This work aims to discuss the prisons privatization in Brazil, polemical subject that divides opinion. It mentions the historical evolution of imprisonment, prison regimes, types and enforcement regimes of personal liberty. This research approaches the criminal enforcement in Brazil, with brief comments on the history of the Criminal Execution Law and some particular characteristics of Brazilian criminal execution law and system. It points some private prison models in the United States, France and England. It is also shown some discussions that are raised about the constitutionality of the prison system privatization once the enforcement of the prison sentence comes to the State responsibility. In Brazil there are some privatized prisons that demonstrate improved performance in the activities they work, and there are others that returned to public management. Through this study it was tried to demonstrate with different opinions, considering the practice used in the prisons privatization, the effectiveness of the prison system privatization. It seems clear that opinions about this subject are divided, there are those who point to the privatization or comanagement system as the solution to the crisis in the prison system, as well as those who understand this technique is not feasible. The method used in this study was the doctrine research, through which it was concluded that the co-management system does not affront the current constitutional order and that it can be used as means of improving the activities provided during the sentence execution, without affronting the exclusive State competence for criminal execution. Key words: Privatization. Constitutionality. Prison system. Prisons. Privatized prisons. Effectiveness.

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LISTA DE ABREVIATURAS E SIGLAS Art. Artigo Arts. - Artigos CF Constituio Federal CNPC Conselho Nacional da Poltica Criminal CP - Cdigo Penal CPP Codigo de Processo Penal LCP Lei de Contravenes Penais LEP Lei de Execuo Penal PL Projeto de Lei

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SUMRIO

INTRODUO ----------------------------------------------------------------------------------------- 12 1 DA PENA DE PRISO ---------------------------------------------------------------------------- 13 1.1CONSIDERAES GERAIS ------------------------------------------------------------------- 13 1.1.1 Teorias e finalidades da pena ------------------------------------------------------------ 14 1.1.2 Princpios de direito que so aplicados na pena ---------------------------------- 18 1.2 EVOLUO HISTRICA DA PENA DE PRISO --------------------------------------- 21 1.2.1 Sistemas penitencirios -------------------------------------------------------------------- 24 1.2.1.1 Sistema Pensilvnico ou Celular -------------------------------------------------------- 24 1.2.1.2 Sistema Auburniano------------------------------------------------------------------------- 26 1.2.1.3 Sistemas Progressivos --------------------------------------------------------------------- 29 1.3 CLASSIFICAO DAS PENAS--------------------------------------------------------------- 32 1.3.1 Espcies de penas privativas de liberdade e seus regimes prisionais ---- 33 1.3.1.1 Recluso --------------------------------------------------------------------------------------- 34 1.3.1.2 Deteno --------------------------------------------------------------------------------------- 34 1.3.1.3 Priso Simples -------------------------------------------------------------------------------- 35 1.3.1.4 Regime fechado ------------------------------------------------------------------------------ 35 1.3.1.5 Regime semiaberto -------------------------------------------------------------------------- 36 1.3.1.6 Regime aberto -------------------------------------------------------------------------------- 37 2 A EXECUO PENAL NO BRASIL ----------------------------------------------------------- 38 2.1 BREVE HISTRICO DA LEI DE EXECUO PENAL --------------------------------- 39 2.2 DIREITO PENITENCIRIO OU DE EXECUO PENAL?---------------------------- 40 3 MODELOS NORTE-AMERICANOS, FRANCS E INGLS ---------------------------- 44 3.1 O MODELO NORTE-AMERICANO ---------------------------------------------------------- 45 3.2 O MODELO FRANCES ------------------------------------------------------------------------- 47 3.3 MODELO INGLS -------------------------------------------------------------------------------- 48 4 A PRIVATIZAO DOS PRESDIOS NO BRASIL --------------------------------------- 50 4.1 PRIVATIZAO, TERCEIRIZAO E PARCERIAS PBLICO PRIVADAS ----- 50 4.2 CONSTITUCIONALIDADE DA PRIVATIZAO ----------------------------------------- 54 4.3 PRISES BRASILEIRAS PRIVATIZADAS ------------------------------------------------ 58 4.4 PRIVATIZAR RESOLVE? ---------------------------------------------------------------------- 60 CONCLUSO------------------------------------------------------------------------------------------- 68 REFERNCIAS ---------------------------------------------------------------------------------------- 70

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INTRODUO O sistema prisional brasileiro tem enfrentado diversas crises no tocante superpopulao carcerria, demora em se julgar presos provisrios, penas cumpridas em excesso, deficincia nas atividades meio de execuo da pena relacionadas a alimentao precria fornecida aos reclusos, celas insalubres, falta de atividades de lazer, precrio ou quase nenhum atendimento mdico, odontolgico, psicolgico dentre outros. Tendo em vista a debilidade do atual sistema carcerrio, a presente pesquisa tem por objetivo tratar acerca dos modelos de privatizao do sistema prisional, dentre os quais a terceirizao e o sistema de co-gesto ou gesto compartilhada, como forma de amenizar e apresentar solues crise. A fundamentao terica utilizada foi por meio da pesquisa bibliogrfica, sendo feito um comparativo entre as diversas opinies acerca da viabilidade da privatizao prisional. Exemplos prticos foram demonstrados tendo por referencia as prises brasileiras que adotam o regime de gesto compartilhada. O primeiro captulo traz um panorama geral sobre a pena de priso, as finalidades e os princpios de direito que so aplicados na pena, a evoluo histrica da pena de priso, os sistemas prisionais, as espcies de penas privativas de liberdade e seus regimes prisionais. Posteriormente, so traadas linhas gerais acerca da execuo penal no Brasil. O terceiro captulo aborda os modelos de privatizao prisional dos Estados Unidos, Frana e Inglaterra, expondo em linhas gerais as caractersticas de cada um. Por conseguinte, tratado sobre a privatizao carcerria no Brasil, as distines entre os institutos privatizao, terceirizao e parcerias pblicoprivadas. A viabilidade constitucional do instituto tambm discutida, chegando-se, atravs do mtodo dedutivo concluso.

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1 DA PENA DE PRISO O presente captulo tratar acerca da pena priso, pormenorizando algumas de suas caractersticas. Abordar tambm consideraes gerais acerca das outras penas existentes na doutrina, legislao penal e Constituio Federal, as quais no sero objeto de estudo deste trabalho cientfico. 1.1CONSIDERAES GERAIS O sistema penal brasileiro utiliza, como forma de reprimir o agente infrator da lei penal e coibir novas praticas delituosas, as penas, que no entendimento de Rogrio Greco a conseqncia natural imposta pelo Estado quando algum pratica uma infrao penal.1 Alm da sano penal prevista para o crime, a sua prtica traz outras conseqncias de natureza extra penais, como bem leciona o doutrinador Luiz Rgis Prado:
Conseqncias jurdicas do delito so reaes jurdicas aplicveis prtica de um injusto punvel. O moderno Direito Penal acolhe, como conseqncias jurdico-penais do delito, as penas e as medidas de segurana; como conseqncias extra-penais alheias, portanto culpabilidade ou periculosidade do agente tem-se os efeitos da condenao, a responsabilidade civil (material ou moral) derivada da prtica 2 delitiva e a reparao do dano pelo agente.

Destarte, diz ainda Prado, que a mais importante conseqncia jurdica do delito a pena, que pode ter seu conceito sintetizado como sendo:
[...] espcie de sano penal consistente na privao ou restrio de determinados bens jurdicos do condenado, aplicada pelo Estado em decorrncia do cometimento de uma infrao penal, com as finalidades de castigar seu responsvel, readapt-lo ao convvio em comunidade e, mediante a intimidao endereada sociedade, evitar a prtica de 3 novos crimes ou contravenes penais. (Grifo no original).

GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. 13 ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: mpetus, 2011. p. 469. 2 PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro: parte geral, arts. 1 a 120. v. 1. 10. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 512. 3 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 514.

Dessa forma, se tem a pena como instrumento utilizado pelo Estado para garantir a ordem da sociedade por meio da punio decorrente da prtica de crime. 1.1.1 Teorias e finalidades da pena Como bem afirma Mirabete, Investigando-se o direito de punir do Estado (tambm dever de punir), que nasce com a prtica do crime, surgiram trs correntes doutrinrias a respeito da natureza e dos fins da pena, 4 as absolutas, relativas e mistas. O estudo das teorias da pena est intimamente ligado com suas finalidades, diz Masson. 5 A teoria absoluta, de finalidade retributiva, de acordo com o mesmo autor, menciona que a pena tida como a retribuio estatal ao mal injusto provocado pelo condenado, consistente na prtica de uma contraveno penal ou crime. [...] tm como fundamento da sano penal a exigncia da justia: pune-se o agente porque cometeu o crime (punitur quia pecatum est), diz Mirabete. 6 Masson, ao citar Roberto Lyra, diz que a atuao da pena como instrumento de vingana do Estado contra o criminoso, com a nica funo de castig-lo, que ocasiona a justificao moral do condenado e o restabelecimento da ordem jurdica. Os estudos de Georg Wilhelm Friedrich Hegel e de Emmanuel Kant proporcionaram destaque teoria absoluta e a finalidade retributiva da pena, que exemplificava 7, conforme Masson citando Emmanuel Kant:
O que se deve acrescer que se a sociedade civil chega a dissolver-se por consentimento de todos os seus membros, como se, por exemplo, um povo que habitasse uma ilha se decidisse a abandon-la e se dispersar, o ltimo assassino preso deveria ser morto antes da dissoluo a fim de que cada um sofresse a pena de seu crime e para que o crime de homicdio no recasse sobre o povo que descuidasse da imposio dessa punio; porque ento poderia ser considerada como cmplice de tal violao da Justia.

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MIRABE TE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de Direito Penal: parte geral, arts. 1 a120. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2010. v. 1. p. 230. 5 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 517. 6 MIRABETE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de Direito Penal: parte geral, arts. 1 a 120. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2010. v. 1. p. 230. 7 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 517.

Na teoria relativa (utilitria ou utilitarista) pena era dado um fim exclusivamente prtico, em especial o da preveno. 8 Nas palavras de Prado:
Encontram o fundamento da pena na necessidade de evitar a prtica futura de delitos (punitur ut ne peccetur) concepes utilitrias da pena. No se trata de uma necessidade em si mesma, de servir realizao da Justia, mas de instrumento preventivo de garantia social para evitar a prtica de delitos futuros (poena relata ad effctum). Isso quer dizer que a pena se fundamenta por seus fins preventivos, gerais ou especiais. Justifica-se por 9 razes de utilidade social.

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O objetivo da pena para essa teoria a preveno, isto , evitar a prtica de novas infraes penais (punitur ne peccetur). A imposio de castigo ao condenado irrelevante. 10 Masson, citando Hans-Heinrich Jescheck menciona que esta teoria adota uma posio absolutamente contrria teoria absoluta. A pena no adota a finalidade de realizar a justia sobre a terra, serve apenas para a proteo da sociedade e no se esgota em si mesma, despontando como meio cuja finalidade evitar futuras aes punveis. 11 Afirma Masson que o carter preventivo da pena atende a dois aspectos, o geral e o especial. A preveno geral destina-se ao controle da violncia, ao passo que busca diminu-la e evit-la, e pode ser negativa ou positiva. Masson ao citar Jorge de Figueiredo Dias explica que a preveno geral negativa tem o propsito de gerar no esprito dos potenciais criminosos um estmulo contrrio, forte o suficiente para afast-los da prtica de crimes. Foi idealizada por J. P. Anselm Feuerbach, com arrimo em sua teoria da coao psicolgica. Visa demonstrar que o crime no compensa, pois a quem o cometer ser inevitavelmente imposta uma pena. 12 De acordo com Prado, a teoria da preveno geral positiva:
[...] considera que a pena, enquanto instrumento destinado estabilizao normativa, justifica-se pela produo de efeitos positivos consubstanciados no fortalecimento geral da confiana normativa (estabilizao da
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MIRABETE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de Direito Penal: parte geral, arts. 1 a 120. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2010. v. 1. p. 230. (grifo nosso) 9 PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro: parte geral, arts. 1 a 120. v.1. 10. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo:Revista dos Tribunais, 2010. p. 514. 10 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 517. 11 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 518. 12 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 518.

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conscincia do direito). Conseqentemente, a pena encontra sua legitimao no incremento e reforo geral da conscincia jurdica da 13 norma.

Em outras palavras, diz Masson ao citar Gustavo Octaviano Diniz Junqueira, que a pena consiste em demonstrar e reafirmar a existncia, a validade e a eficincia do Direito Penal14. Explicita Prado, mencionando C. Roxin, que:
Em linhas gerais, trs so os efeitos principais que se vislumbram dentro do mbito de atuao de uma pena fundada na preveno geral positiva: em primeiro lugar, o efeito de aprendizagem, que consiste na possibilidade de recordar ao sujeito as regras sociais bsicas cuja transgresso j no tolerada pelo Direito Penal; em segundo lugar, o efeito de confiana, que se consegue quando o cidado v que o Direito se impe; e, por derradeiro, o efeito de pacificao social, que se produz quando uma infrao normativa 15 resolvida atravs da interveno estatal, restabelecendo a paz jurdica.

A preveno especial, tambm dotada de carter positivo e negativo. A preveno especial positiva, mencionada por Masson citando Winfried Hassemer, est relacionada com a ressocializao do condenado. Visa que no futuro o infrator da lei possa, com o integral cumprimento da pena, ou se presentes os requisitos legais, com a obteno do livramento condicional, retornar ao convvio social, preparado para respeitar as regras a todos impostas pelo Direito. A pena legtima somente quando capaz de ressocializao do criminoso.16 A preveno especial negativa diz que o importante intimidar o condenado para que ele no torne a ofender a lei penal. Busca, portanto evitar a reincidncia, completa o mesmo autor. 17 Assevera ainda que a teoria mista (tambm denominada de unificadora, ecltica, intermediria, conciliatria ou unitria), de finalidade retributiva e preventiva, consagra que a pena deve, ao mesmo tempo, punir o condenado pelo
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PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro: parte geral, arts. 1 a 120. v.1. 10. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 515. (grifo nosso). 14 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 519. 15 PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro: parte geral, arts. 1 a 120. v.1. 10. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 515. 16 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 519. (grifo nosso). 17 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 519. (grifo nosso e grifo no original).

mal praticado e evitar a prtica de novos crimes, tanto em relao ao criminoso como no tocante sociedade. 18 Juarez Cirino, ao citar Foucalt, define que:
As teorias unificadas da pena criminal conjugam as teorias isoladas com o objetivo de superar as deficincias particulares de cada teoria, mediante fuso das funes declaradas de retribuio, de preveno geral e de 19 preveno especial da pena criminal.

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Define, ainda, Cirino mencionando Hassemer:


Ento, a pena representaria (a) retribuio do injusto realizado, mediante compensao ou expiao da culpabilidade, (b) preveno especial positiva mediante correo do autor pela ao pedaggica da execuo penal, alm de preveno especial negativa como segurana social pela neutralizao do autor e, finalmente, (c) preveno geral negativa atravs da intimidao de criminosos potenciais pela ameaa penal e preveno geral positiva 20 como manuteno/reforo da confiana na ordem jurdica etc.

De forma resumida, as teorias e finalidades anteriores se fundem, de forma que a pena assume um trplice aspecto: retribuio, preveno geral e preveno especial. 21 Como bem assevera Mirabete a retribuio e a preveno so faces da mesma moeda. Cita Everardo da Cunha Luna que diz que a retribuio, sem a preveno, vingana; a preveno sem a retribuio desonra.
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O Cdigo Penal, em seu artigo 59 caput, em razo de sua redao, demonstra que a lei penal brasileira adotou a teoria mista ou unificadora da pena, devido ao fato de que sua parte final conjuga a necessidade de reprovao com a preveno do crime. Dessa forma, as teorias absoluta e relativa se unificam, e se pautam, respectivamente, pelos critrios da retribuio e da preveno.
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MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 519. (grifo nosso). 19 SANTOS, Juarez Cirino dos. Direito Penal: parte geral. 4 ed. rev. e ampl. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010. p. 428. 20 SANTOS, Juarez Cirino dos. Direito Penal: parte geral. 4 ed. rev. e ampl. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010.p. 428-429. 21 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 520. 22 MIRABETE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de Direito Penal: parte geral, arts. 1 a 120. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2010. v. 1. p. 231. 23 GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. 13 ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: mpetus, 2011. p. 474-475.

1.1.2 Princpios de direito que so aplicados na pena

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So aplicveis s penas alguns princpios de direito, dentre eles o princpio da legalidade, da anterioridade, da igualdade, personalidade,

inderrogabilidade, humanizao, proporcionalidade, individualizao, suficincia e da relativa indeterminao. Princpio da legalidade, que no entendimento de Masson definido como princpio da reserva legal ou da estrita legalidade, emana do brocardo nulla poena sine lege, ou seja, somente a lei pode cominar a pena. Foi previsto na Constituio Federal (CF), em seu artigo 5, XXXIX, como clusula ptrea, e tambm encontra respaldo no Cdigo Penal (CP), artigo 1. 24 Amadeu de Almeida acrescenta que no bojo desse princpio esto outros dois grandes princpios fundamentais ao Direito Penal: o da anterioridade e o da reserva legal. Nesse contexto, para que a pena possa vir a ser aplicada a algu em virtude de ter cometido uma ao delituosa, fundamental que a ao ou omisso estejam tipificadas, ou seja, o crime s crime porque ele j existe em sua forma legal. A pena tambm j existe, porque, da mesma forma, est cominada no tipo legal. 25 Sinteticamente, Mirabete assim afirma: consiste na existncia prvia de lei para a imposio da pena (nulla poena sine lege), previsto no artigo 1 Cdigo Penal. 26 O Princpio da anterioridade diz que a lei que determina a pena deve ser anterior ao fato que se pretende punir. Dessa forma no suficiente o brocardo nulla poena sine lege. Exige-se um reforo, necessrio que a lei seja anterior ao fato praticado: nulla poena sine praevia lege (CF, art. 5, XXXIX, e CP, art. 1). 27 Sobre o princpio da igualdade, assevera Weinmann que, a igualdade um princpio regulador do direito. Isso porque obriga o legislador a respeitar os limites da desigualdade social, com leis que buscam dar um tratamento igual aos desiguais. consagrado na Constituio Federal, ttulo II, artigo 5, caput, que
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MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 514. 25 WEINMANN, Amadeu de Almeida. Princpios de Direito Penal. 2 ed. rev., atual. e ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2009. p. 347. 26 MIRABETE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de Direito Penal: parte geral, arts. 1 a 120. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2010. v. 1. p. 232. 27 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 514.

dispe a igualdade de todos perante a lei. V-se, ento, que as pessoas em suas manifestaes materiais so diferentes, mas enquanto sujeitos de direito, encontram na lei um tratamento que no prev essa desigualdade, pois a lei para todos. 28 Princpio da personalidade, intransmissibilidade, intranscendncia ou responsabilidade pessoal, diz respeito impossibilidade de estender a terceiros a imposio da pena. 29 Em nenhuma hiptese a pena pode passar da pessoa do condenado (CF, art. 5, XLV 1 parte), proibido alcanar familiares do acusado ou pessoas alheias infrao penal. No entanto, possvel que a obrigao de reparar o dano e a decretao de perdimento de bens, tidos como efeitos da condenao, sejam, nos termos da lei, ampliados aos sucessores e contra eles executados at o limite do valor do patrimnio transferido, conforme CF, art. 5, XLV, 2 parte. No poder ser cobrada dos sucessores do condenado a pena de multa. 30 O Princpio da inderrogabilidade ou inevitabilidade menciona que, desde que presentes os pressupostos da pena, ela deve ser aplicada e fielmente cumprida. Diz Mirabete: [...] praticado o delito, a imposio deve ser certa e a pena cumprida. 31 No entanto esse princpio encontra excees em alguns institutos, tais como sursis, livramento condicional, perdo judicial, anistia, prescrio e etc. 32 Princpio da humanizao, consagrado pela Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso XLIX, diz que a integridade fsica e moral do condenado deve ser preservada quando da aplicao da pena. No pode uma pessoa detida, presa ou custodiada pelo Estado sofrer tratamento cruel, desumano ou degradante. Est expressa no texto constitucional, no artigo 5, inciso XLVII, a proibio das penas de morte, de carter perptuo, de trabalhos forados, de banimento e cruis. A pena de
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WEINMANN, Amadeu de Almeida. Princpios de Direito Penal. 2 ed. rev., atual. e ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2009.. p. 346-347. 29 MIRABETE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de Direito Penal: parte geral, arts. 1 a 120. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2010. v.1. p. 232. 30 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 514-515. 31 MIRABETE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de Direito Penal: parte geral, arts. 1 a 120. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2010. v.1. p. 232. 32 BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito Penal: parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 455-456.

morte excepcionada, pois pode ser decretada em caso de guerra externa declarada nos termos do art. 84, XIX da CF. 33 Para o princpio da proporcionalidade necessrio que haja proporo entre o crime e a pena. Cada crime deve ser reprimido com uma sano proporcional ao mal por ele causado.
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O princpio da individualizao, conforme Masson ao citar Nucci, tem a funo de escolher a justa e adequada sano penal, em relao ao montante, ao perfil e aos efeitos pendentes sobre o sentenciado, tornando-o nico e distinto dos demais infratores, ainda que co-autores ou mesmo co-ru. Tem a finalidade de fugir da padronizao da pena, mecanizada, que torne desnecessria a figura do juiz como ser pensante e coloque em seu lugar qualquer programa ou mtodo que leve pena pr-estabelecida, por meio de um modelo unificado, pobre e injusto. 35 No entendimento de Monteiro de Barros, a pena deve ser graduada de acordo com a relevncia do bem jurdico tutelado, levando-se em conta, tambm, a pessoa do delinqente. Cita a CF que, em seu art. 5, inciso XLVI, menciona que a lei regular a individualizao da pena. Diz ainda o mesmo autor citando Nlson Hungria que individualizar a pena nada mais do que retribuir o mal concreto do crime, com o mal concreto da pena, na concreta personalidade do criminoso. 36 Sobre o princpio da suficincia, assevera Barros citando Ariel Dotti que a pena deve ser necessria e suficiente para reprovar e prevenir o crime. O art. 59 do CP mostra os critrios que compem esse princpio. O Juiz dever estipular a pena do condenado em um quantitativo e da forma suficiente para reprovar e prevenir a ocorrncia do crime. 37 Princpio da relativa indeterminao da pena, estipulado pelas margens penais, ao se fixar a pena mnima e a mxima, delega-se ao magistrado a
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BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito Penal: parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 456. 34 MIRABETE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de Direito Penal: parte geral, arts. 1 a 120. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2010. v.1. p. 232. 35 MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. p. 515-516. 36 BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito Penal: parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 455. 37 BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito Penal: parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 456.

discricionariedade subjetiva razovel para se determinar o quantun da pena. No correto falar em dosimetria por expressar uma fixao pautada por critrios matemticos rgidos, no condizente com o direito ptrio, diz Monteiro de Barros. 1.2 EVOLUO HISTRICA DA PENA DE PRISO sabido que o poder punitivo se utiliza de certas limitaes de liberdade de locomoo, como por exemplo, a limitao de fim de semana, a proibio de freqentar determinados lugares dentre outras. No entanto, certo que a mais grave dessas restries se d pela pena privativa de liberdade, afirma Cludio Brando. 38 Bitencourt afirma que quem quer que se proponha a aprofundar-se na Histria da pena corre o risco de equivocar-se a cada passo, isso porque a origem da pena muito remota e difcil de situ-la em suas origens. As contradies so difceis de serem evitadas. difcil que haja uma inequvoca pretenso narrativa de ordem cronolgica. Assim, necessrio que se separe da cronologia que pode levar a equvocos e considerar o homem delinqente, procurando elucidar as distintas formas em que seus atos foram punveis, demonstrando mais ou menos os perodos da Histria da Humanidade. 39 A noo de penalidade na priso no existiu, assim como na Antiguidade, durante a toda a Idade Mdia. No havia a idia de se fazer algum pagar por algo atravs da priso. Na Antiguidade, a priso era apenas forma de custodiar o condenado at sua execuo, e esta custdia era feita por um representante da comunidade (xerife) que poderia lucrar ao expor o condenado como um premio, ficando tambm com os encargos desta custdia. 40 Menciona Bitencourt:

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BRANDO, Cludio. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010. p 321. 39 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 15. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010. v. 1 p. 505. 40 BREDOW, Suleima Gomes. O desmonte do estado brasileiro e a privatizao do sistema prisional: quem comemorou a conquista dos direitos sociais? Onde foram os lucros desta privatizao? Revista de estudos criminais, ano VII , n 27, p. 205. Notadez atualizao e conhecimento jurdico: Out/Dez 2007.

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[...] durante a Antiguidade a privao de liberdade era desvinculada da idia de sano. A expiao daquele que violou as normas de convivncia expressada pela aplicao das mais atrozes penalidades, como morte, mutilao, tortura e trabalhos forados um sentimento comum que se une Antiguidade 41 mais remota.

Dessa forma, na antiguidade, a privao da liberdade era considerada, de regra, apenas como pr-requisito do suplcio fsico ou da morte, menciona Cludio Brando. Durante vrios sculos, a priso serviu de depsito conteno e custdia da pessoa fsica do ru, que esperava, geralmente em condies subumanas, a celebrao de sua execuo. Mas, na Idade Mdia, surge a priso do Estado e a priso eclesistica. Na priso do Estado somente eram recolhidos os adversrios polticos dos governantes e quem tivesse cometido delitos de traio contra o poder real ou senhorial. A priso eclesistica era destinada aos clrigos rebeldes em resposta s idias de caridade, redeno e fraternidade da Igreja, dando ao internamento um sentido de penitncia e meditao. Os infratores eram recolhidos em um ala dos mosteiros para que, atravs da penitencia e da orao, se arrependessem do mal que fizeram e tivessem a correo. visto que priso cannica era mais humana do que secular, que se caracterizava por mutilaes e suplcios. 42 Nestes termos, na baixa Idade Mdia, com o Direito Cannico, surgiu a origem remota da privao da liberdade como pena, restringindo-se a liberdade de locomoo. 43 No se pode negar que o direito Cannico contribuiu de forma decisiva para o surgimento da priso moderna, principalmente no que tange s primeiras idias sobre a reforma do delinqente. Nota-se que do vocbulo penitencia, estritamente vinculado com o Direito Cannico, se originaram as palavras penitenciria e penitencirio, ligadas ao conceito teolgico moral de at o sculo XVIII, que considerava o crime como um pecado contra as leis humanas, menciona Bitencourt.
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 15. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010. v. 1. p. 506. 42 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 15. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010. v. 1. p. 508-509. 43 BRANDO, Cludio. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010. p. 321.
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Dentre as penas cannicas tm-se a internao em mosteiros e a recluso na cela, dentre outras, que deram origem s modernas penas privativas de liberdade, diz Cludio Brando citando Rodolfo Pesaagno e Humberto Bernardi, e juntamente com elas existiam as penitencirias pblicas que constituam atos de arrependimento e humilhao. 44 No entanto, somente a partir do sculo XVIII a pena de privao de liberdade foi introduzida como forma autnoma de punio, generalizando-se durante o sculo XIX, atravs dos sistemas penitencirios, menciona Cludio. Na Idade Moderna, nos sculos XVI e XVII houve empobrecimento radical das classes populares na Europa e as penas, que em regra eram mortes por enforcamento, mutilaes e suplcios, tornaram-se um problema, tendo em vista que no estariam surtindo um efeito de legitimao da autoridade do prncipe, haja vista no ser vantajoso do ponto de vista econmico que uma quarta parte da populao tivesse tal destino. Foi esse momento que Foucalt determinou como o momento em que se percebeu, segundo a economia do poder, mais eficaz e mais rentvel vigiar que punir. Dessa forma, sob o risco de se dizimar parte da populao mantidas sumria condenao pena de morte, idias comearam a surgir sobre outros tipos de penas que pudessem substituir a morte, mas, juntamente, comearam a surgir problemas no que tange responsabilidade e ao local onde estes condenados seriam guardados, assevera Suleima. 45 So criadas ento casas de correo para os apenados por delitos menores, que tinham a finalidade de reformar os delinqentes por meio do trabalho e da disciplina frrea e assim desestimular a outros da vadiagem e da ociosidade. Para os que cometiam delitos graves permaneciam as penas corporais. As instituies de correo foram implantadas em pases como Frana, Inglaterra e Amsterd e, embora destinadas a uma pequena delinqncia, j marcavam o surgimento da pena privativa de liberdade moderna, conforme Bitencourt. 46
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BRANDO, Cludio. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010. p. 321. 45 BREDOW, Suleima Gomes. O desmonte do estado brasileiro e a privatizao do sistema prisional: quem comemorou a conquista dos direitos sociais? Onde foram os lucros desta privatizao? Revista de estudos criminais, ano VII , n 27, p. 205. Notadez atualizao e conhecimento jurdico: Out/Dez 2007. 46 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 15. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010. v. 1. p. 510-511.

1.2.1 Sistemas penitencirios

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Anteriormente, as penas possuam natureza aflitiva, isto , o corpo do acusado pagava pelo mal que ele havia praticado, afirma Greco. Sofria tortura, acoite, era crucificado, esquartejado, esfolado vivo e inmeros outros tipos de sevcias lhe recaa sobre seu corpo fsico. A pena de priso, isto , a privao da liberdade como pena principal foi um avano triste na histria das penas. 47 Afirma Bitencourt que nos Estados Unidos surgiram os primeiros sistemas penitencirios, embora no se possa afirmar, como faz Norval Morris, que a priso constitui um invento norte-americano.48 Diz o mesmo autor:
Esses sistemas penitencirios tiveram, alm dos antecedentes inspirados em concepes mais ou menos religiosas, [...], um antecedente importantssimo nos estabelecimentos de Amsterdam, nos Bridwells ingleses, e em outras experincias similares realizadas na Alemanha e na Sua. Estes estabelecimentos no so apenas um antecedente importante dos primeiros sistemas penitencirios, como tambm marcam o nascimento da pena privativa de liberdade, superando a utilizao da priso como simples meio de custdia.

Durante a evoluo dos sistemas penitencirios, os que mais se destacaram foram o pensilvnico ou celular, o auburniano e o progressivo, conforme ser descrito. 1.2.1.1 Sistema Pensilvnico ou Celular Tambm denominado de sistema de Filadlfia. Sobre sua origem histrica, menciona Bitencourt ao citar Lus Garrido Guzman que em 1776 foi construda a primeira priso norte-americana pelos quacres em Walnut. O objetivo desse sistema era a reforma das prises e seu incio mais preciso comea sob a influncia das sociedades integradas por quacres e os cidados da Filadlfia mais dignos de respeito. Diz o mesmo autor citando Marco Del Pont que Benjamin Franklin e William Bradford estavam entre as pessoas que mais influenciaram, e que Benjamim propagou as idias de Howard, principalmente no que diz respeito ao
47

GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. 13. ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: mpetus, 2011. p. 477. 48 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 131.

isolamento do preso, uma das caractersticas principais do sistema celular pensilvanico. 49 A esse respeito diz Rogrio Greco ao citar Manoel Pedro Pimentel:
[...] esse regime iniciou-se em 1790, no Walnut Street Jail, uma velha priso situada na rua Walnut, na qual reinava, at ento, a mais completa aglomerao de criminosos. Posteriomente, esse regime passou para a Eastern Penitenciary, construda pelo renomado arquiteto Edward Haviland, e que significou um notvel progresso pela sua arquitetura e pela maneira 50 como foi executado o regime penitencirio em seu interior.

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Esse sistema era bastante severo e impunha aos prisioneiros o isolamento nas celas, a abstinncia total de lcool e a leitura da blblia a fim de estimular o arrependimento. Sobre isso discorre Bitencourt mencionando Dario Melossi, Massimo Pavarine e Norval Morris:
Foi precisamente a associao antes referida que, com sua contnua e incisiva opinio pblica, fez com que as autoridades iniciassem, em 1790, a organizao de uma instituio na qual isolamento em uma cela, a orao e a abstinncia total de bebidas alcolicas deveriam criar os meios para salvar tantas criaturas infelizes. Ordenou-se, atravs de uma lei, a construo de um edifcio celular no jardim da priso (preventiva) de Walnut Street (construda em 1776), com o fim de aplicar o solitary confinement aos condenados. No se aplicou, contudo, o sistema celular completo; imps-se o isolamento em celas individuais somente aos mais perigosos, os outros foram mantidos em celas comuns; a estes, por sua vez, era permitido trabalhar conjuntamente durante o dia. Aplicou-se a rigorosa lei do silncio. As idias aplicadas pelos quacres no sistema filadlfico no se originam somente em suas convices teolgicas e morais, mas tambm foram 51 influenciadas pelas idias de Howard e de Beccaria.

Bitencourt afirma ainda que o sistema filadlfico, em suas idias fundamentais, possui ligao com as experincias promovidas na Europa a partir do sculo XVI, ao passo que acompanha as linhas fundamentais que os estabelecimentos holendeses e ingleses adotaram. Aderiu, tambm, algumas idias de Beccaria, Howard e Bentham, alm de conceitos religiosos aplicados pelo Direito Cannico.
49

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 131-132. 50 GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. 13. ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: mpetus, 2011. p. 478. 51 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 132.

Ocorre que em poucos anos a experincia desse sistema sofreu graves estragos e se tornou um fracasso. Isso se deu por causa do grande crescimento da populao penal que se encontrava recolhida na priso de Walnut Street. A sociedade da Pensilvnia e a da Filadlfia, para se obter alvio das misrias das prises pblicas, ambas inspiradas nos quacres, ao enfrentarem os fracassos e retrocessos, requereram uma nova oportunidade a um sistema fundado na separao, disse Bitencourt citando C. Hibbert. Foram aceitas as reivindicaes e duas novas prises foram construdas, onde os prisioneiros foram encarcerados separadamente, a Western Penitenciary (penitenciria Ocidental), em Pittsburg no ano de 1818, e a Eastern Penitenciary (penitenciria Oriental), que foi concluda em 1829. A priso ocidental utilizou um regime de isolamento absoluto, no qual no era permitido nem o trabalho nas celas. 52 No ano de 1829 viu-se que esse regime era impraticvel e, nesse mesmo ano, em que se inaugurou a priso oriental, decidiu-se abrandar o isolamento individual, permitindo algum trabalho na prpria cela, continuou Bitencourt citando Von Hentig. No entendimento de Bitencourt a permisso de se executar algum trabalho na cela no torna menor o problema do isolamento, haja vista se tratar de trabalhos tediosos e muitas vezes sem sentido. Entretanto nem sempre pde ser realizado o trabalho na cela. Esse sistema foi muito criticado por suas caractersticas extremamente rgidas, tendo em vista que a pena era cumprida em isolamento celular, com a obrigao do silncio e da orao, e porque o isolamento completo do apenado impossibilitava sua readaptao social. 53 1.2.1.2 Sistema Auburniano A necessidade e o desejo de superar as crticas feitas e limitaes do regime celular foi uma das razes para o surgimento desse sistema, que ficou conhecido como sistema auburniano em razo de ter sido a penitenciria construda na cidade de Auburn, no Estado de Nova York, em 1818. 54
52

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BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 133. 53 GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. 13. ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: mpetus, 2011. p. 478. 54 GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. 13. ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: mpetus, 2011. p. 478.

Sua origem histrica, coforme Bitencourt mencionado John Lewis Gillin se deu quando Em 1796 o governador Jhon Jay, de Nova Iorque, enviou uma comisso para estudar o sistema celular. Prossegue dizendo que, nesse ano importantes mudanas nas sanes penais ocorreram, tendo em vista que a pena de morte e os castigos corporais foram substitudos pela pena de priso, conseqncia direta das informaes adquiridas pela comisso anteriormente citada. Foi inaugurada, no ano de 1797 a priso de Newgate que, por muito pequena, no pode utilizar o sistema de confinamento absoluto. Por conseqncia, em 1809, foi proposta, para alcanar o numero crescente de delinqentes, a criao de outra priso no interior do Estado. 55 No entanto s em 1816 foi dada autorizao definitiva para a construo da priso de Auburn, que teve uma parte de seu edifcio destinado ao regime de isolamento. No ano de 1821, de acordo com uma ordem, os prisioneiros de Auburn foram divididos em trs categorias, salienta o Bitencourt:
1) a primeira era composta pelos mais velhos e persistentes delinqentes, aos quais se destinou um isolamento contnuo; 2) na segunda situavam-se os menos incorrigveis; somente eram destinados s celas de isolamento trs dias na semana e tinham permisso para trabalhar; 3) a terceira categoria era integrada pelos que davam maiores esperanas de serem corrigidos. A estes somente era imposto o isolamento noturno, permitindolhes trabalhar juntos durante o dia, ou sendo destinados s celas individuais 56 um dia na semana.

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Segundo o mesmo autor, no havia condies de se trabalhar nas celas, que eram pequenas e escuras. O estrito confinamento solitrio dos delinqentes foi um fracasso porque, de oitenta presos em isolamento total, com apenas duas excees, os outros todos acabavam mortos, loucos ou alcanavam o perdo. No ano de 1824 uma comisso legislativa investigou o problema e sugeriu a renncia do sistema de confinamento solitrio e, a partir disso, foi difundida a poltica de permitir o trabalho em comum dos reclusos, no mais absoluto silncio e, durante a noite, o confinamento solitrio. O sistema auburniano possui, como uma de suas caractersticas principais, o silncio absoluto que era imposto aos presos, razo pela qual ficou
55

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 133. 56 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 134.

conhecido como silent system, diz Greco, que cita Manoel Pedro ao apontar as falhas desse sistema:
O ponto vulnervel desse sistema era a regra desumana do silncio. Teria origem nessa regra o costume dos presos se comunicarem com as mos, formando uma espcie de alfabeto, prtica que at hoje se observa nas prises de segurana mxima, onde a disciplina mais rgida. Usavam, como at hoje usam, o processo de fazer sinais com batidas nas paredes ou nos canos dgua ou, ainda, modernamente, esvaziando a bacia dos sanitrios e falando no que chamam de boca de boi. Falhava tambm o sistema pela proibio de visitas, mesmo dos familiares, com a abolio do lazer e dos exerccios fsicos, bem como uma notria indiferena quanto 57 instruo e ao aprendizado ministrado aos presos.

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Aos detentos era permitido somente falar com os guardas, nunca entre si, com licena prvia e em baixa voz, salienta Bitencourt, que cita Melossi e Pavarini ao dizer que esse silncio, ininterrupto, mais que propiciar a meditao e a correo, um instrumento essencial de poder, permitindo que uns poucos controlem uma multido.
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Bitencourt ao citar Foucault menciona que este:


[...] no aceita o modelo auburniano como instrumento propiciado da reforma ou a correo do delinqente, tal como consideram os mais otimistas; ao contrrio, considera-o como um meio eficaz para a imposio e manuteno do poder. Nesse sentido afirma que: este jogo de isolamento, de reunio sem comunicao e da lei garantida por um controle ininterrupto deve readaptar o criminoso como indivduo social: educa-o para uma atividade til e resignada, e lhe restitui alguns hbitos de sociabilidade.

Continua o mesmo autor dizendo que, tradicionalmente se criticou o silente system pela imposio de castigos cruis e excessivos. Esses castigos refletem a exacerbao do desejo de impor um controle irrestrito, uma obedincia irreflexiva. Ocorre que o castigo era considerado justificvel porque se acreditava que propiciava a recuperao do apenado. 59
57

GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. 13. ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: mpetus, 2011. p. 478. 58 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 134. 59 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 135.

1.2.1.3 Sistemas Progressivos

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A pena privativa de liberdade se impe definitivamente no decurso do sculo XIX, e seu predomnio coincide com o progressivo abandono da pena de morte, diz Bitencout apud Jescheck. Ao citar Calos Garca Valds, menciona que o apogeu da pena privativa de liberdade coincide igualmente com o abandono dos regimes celular e auburniano, ao passo em que o regime progressivo adotado. 60 O mesmo autor, citando Francisco Bueno Arus, continua a explicar que a caracterstica desse regime est em se cumprir a pena em estgios, isto , o tempo da condenao era dividido em perodos, e em cada um era aumentado os privilgios que o recluso poderia ter de acordo com sua boa conduta e com o aproveitamento demonstrado do tratamento reformador. Era possvel a reinsero do condenado sociedade antes do termino de cumprimento da pena. Em suas palavras:
A meta do sistema tem dupla vertente: de um lado pretende constituir um estmulo boa conduta e adeso do recluso ao regime aplicado, e de outro, pretende que este regime, em razo da boa disposio anmica do interno, consiga paulatinamente sua reforma moral e a preparao para a futura vida em sociedade.

Esse sistema foi um avano em ralao aos sistemas pensilvanico e auburniano. Mostrou-se menos rigoroso em relao ao tratamento que dispunha aos delinqentes quando do cumprimento da pena e foi utilizado de incio pela Inglaterra e posteriormente pela Irlanda. O sistema progressivo ingls, ou Mark System (sistema de vales), como foi denominado pelos ingleses, diz Greco, se originou no incio do sculo XIX, onde Alexander Maconochie (capito da Marinha Real), espantado com a forma desumana com a qual eram tratados os presos que eram degredados para a Austrlia, decidiu modificar o sistema penal. Maconochie, que era diretor de um presdio do condado de Narwich, situado na ilha de Norfolk na Austrlia, cria um sistema progressivo de penas que deveria ser cumprido em trs estgios. 61 Esse
60

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 137 61 GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. 13. ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: mpetus, 2011. p. 479.

sistema era caracterizado por medir a durao da pena por uma soma de trabalho e de boa conduta imposta ao delinqente, afirma Cezar Roberto. 62 Diz ainda:
Referida soma era representada por certo nmero de marcas ou vales, de tal maneira que a quantidade de vales que cada condenado necessitava obter antes de sua liberao deveria ser proporcional gravidade do delito. Diariamente, segundo a quantidade de trabalho produzido, creditavam-selhe uma ou vrias marcas, deduzidos os suplementos de alimentao ou de outros fatores que lhe eram feitos. Em caso de m conduta impunha-se-lhe uma multa. Somente o excedente dessas marcas, o remanescente desses dbitos-crditos seria a pena a ser cumprida.

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Os trs estgios em que deveria ser cumprido o sistema progressivo, assevera o mesmo autor, era dividido em isolamento celular diurno e noturno (primeiro estgio), tambm denominado perodo de provas, que tinha por finalidade fazer o delinqente refletir sobre seu delito. Nele o apenado podia ser impelido a duro e obrigatrio trabalho, com regime de escassez de alimentos. O trabalho em comum sobre a regra do silncio (segundo estgio) era marcado pelo fato de os apenados se recolherem em um lugar chamado de public workhouse, onde era permitido o trabalho em comum, com a imposio da regra do silncio absoluto, durante o dia, e segregao noturna. Esse estgio era divido em classes, onde o delinqente que possui determinado nmero de marcas e, aps um certo tempo, passa para a classe seguinte, at chegar primeira classe e obter o ticket of leave, que dava passagem ao terceiro estgio; a passagem de uma classe para outra dava ao apenado, gradativamente, privilgios como recompensas materiais, maior confiana e liberdade. A liberdade condicional (terceiro estgio), era a etapa em que o apenado possua uma liberdade limitada, ou seja, com restries, s quais tinha de obedecer e durava um perodo certo. Transcorrido esse perodo sem que a liberdade condicional tivesse sido revogada, o apenado obtinha a liberdade de forma definitiva. Nas palavras de Bitencourt, era necessrio que se preparasse melhor os delinqentes para a reinsero na sociedade. Com isso, Walter Crofton, diretor das prises na Irlanda (tido por alguns como verdadeiro criador do sistema progressivo), implantou o sistema progressivo irlands com algumas modificaes. O que Crofton fez foi modificar o sistema progressivo ingls de Maconochie, primeiramente
62

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 138.

introduzido na Austrlia e depois na Inglaterra, diz Bitencourt ao citar Elas Neuman. 63 Crofton conhecia o sistema progressivo ingls, e ao ser encarregado de inspecionar as prises irlandesas, no ano de 1854, com o objetivo de melhor preparar o apenado para a vida em liberdade, introduziu mais um estgio a ser cumprido. Estabeleceu as prises intermedirias, que era um perodo entre as prises e a liberdade condicional, como meio de prova da aptido do condenado vida em liberdade. Os estgios do sistema progressivo irlands se mantiveram iguais ao do sistema progressivo ingls, exceo de um novo estgio introduzido antes do livramento condicional, terceiro e ultimo estgio do sistema progressivo ingls. O primeiro estgio, de isolamento celular diurno e noturno e o segundo estgio, trabalho em comum sob a regra do silncio, mantiveram as mesmas caractersticas. O terceiro estgio, introduzido por Crofton, foi o perodo intermedirio, que ocorria entre a priso comum em local fechado e a liberdade condicional. Assevera Bitencourt ao citar Elas Neuman que, o apenado cumpria esse estgio em prises especiais, onde trabalhava ao ar livre, no exterior do estabelecimento, de preferncia com trabalhos agrcolas. A disciplina era mais branda, as prises no tinham muro nem ferrolhos (mais parecidas com asilo de beneficncia) e os apenados muitas vezes viviam em barracas desmontveis, iguais a trabalhadores livres que se dedicam ao cultivo ou indstria. A liberdade condicional, com as mesmas caractersticas do sistema progressivo ingls, se tornou o quarto e ultimo estgio. Esse sistema foi muito difundido e utilizado por outros pases, no entanto nas ultimas dcadas, principalmente a partir do Congresso de Berlin no ano de 1933, questionou-se sua efetividade e algumas modificaes foram feitas. A exemplo, esse regime de execuo penal foi abandonado na ordenana alem de 22 de julho de 1940, na Sucia, principalmente a partir da Lei de Execuo Penal, em 21 de dezembro de 1945, mas o conceito de progressividade no tratamento dos apenados foi mantido. Na Dinamarca, a partir de 1947, o regime progressivo foi simplificado e ganhou maior flexibilidade. 64
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BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 139. 64 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 140.

Bitencourt citando Amancio Tome Ruiz acrescenta aos sistemas progressivos o Sistema de Montesinos, iniciado em 1835 pelo Coronel Manuel Montesinos e Molina, nomeado governador do presdio de Valncia. Montesinos era detentor de grandes qualidades pessoais adequadas a alcanar uma eficiente e humanitria direo de um centro penal. Em razo de sua capacidade de influir de forma eficaz no esprito dos apenados e sua grande fora de vontade, caractersticas marcantes de sua personalidade, logrou disciplinar os reclusos pelo exerccio de sua autoridade moral, e no pela dureza do castigo. Assim, o rigor dos castigos foi abrandado e se orientou atravs de princpios de um poder disciplinar racional. Diz ainda o mesmo autor:
Um dos aspectos mais interessantes da obra prtica de Montesinos referese importncia que deu s relaes com os reclusos, fundadas em sentimentos de confiana e estmulo, procurando construir no recluso uma definida autoconscincia. A ao penitenciria de Montesinos planta suas razes em um genuno sentimento em relao ao outro, demonstrando uma atitude aberta que permitisse estimular a reforma moral do recluso. Possua uma firme esperana nas possibilidades de reorientar o prximo, sem converter-se em uma prejudicial ingenuidade, encontrando o perfeito equilbrio entre o exerccio da autoridade e a atitude pedaggica que permitia a correo do recluso.

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Ocorre que esse sistema encontra-se crise em, afirma Bitencourt ao mencionar Francisco Bueno Arus. Isso se d ao fato, entre outros, de possuir algumas limitaes como uma impossibilidade de o apenado alcanar sua readaptao progressiva por meio do gradual afrouxamento do regime, vinculado demonstrao de boa conduta, quando em uma fase inicial se tem a aniquilao da pessoa e da personalidade humana; ser a efetividade do sistema progressivo uma iluso, tendo em vista as poucas esperanas de resultado com um sistema que se inicia com um rigor excessivo sobre todas as atividades do recluso etc. 65 1.3 CLASSIFICAO DAS PENAS De acordo com o bem jurdico lesado, a doutrina dispe que as penas podem ser classificadas como corporal, pena privativa de liberdade, pena restritiva de liberdade, pena pecuniria e pena privativa ou restritiva de direitos, conforme Monteiro de Barros. 66
65

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 140-141. 66 BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito Penal: parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 457.

Explica que pena corporal aquela que atinge e integridade fsica do apenado (mutilao, por exemplo). sabido que a CF veda qualquer tipo de pena corporal, exceo da pena de morte em caso de guerra declarada (art. 5, XLVII, a, CF). Pena privativa de liberdade aquela que limita o direito de ir e vir do condenado, mediante priso. A restritiva de liberdade limita o poder de locomoo do condenado, sem, contudo, envi-lo priso (por exemplo o banimento, que a expulso de brasileiro do territrio nacional, vedado pela CF). Pena pecuniria aquela que atinge o patrimnio do condenado, como a multa por exemplo. Por fim, a pena privativa ou restritiva de direitos a que restringe algum direito do condenado ou o suprime, como exemplo a limitao de fim de semana. Nos termos da Constituio Federal as penas so classificadas em privao ou restrio da liberdade, perda de bens, multa, prestao social alternativa e suspenso ou interdio de direitos, nos termos do artigo XLVI, incisos a a e. 67 Diz o mesmo autor que, conforme o Cdigo Penal em seu art. 32, as penas so de multa, restritiva de direito e privativa de liberdade. Aps essa breve explanao acerca das classificaes das penas, sero abordadas algumas consideraes sobre a pena privativa de liberdade, objeto de estudo deste trabalho, e na seqencia os regimes prisionais. 1.3.1 Espcies de penas privativas de liberdade e seus regimes prisionais Barros define pena de priso como sendo aquela que restringe o direito de ir e vir do condenado, impondo-lhe algum tipo de priso. 68 Nucci assim dispe:
Existem trs espcies de penas privativas de liberdade recluso, deteno e priso simples que, na realidade, poderiam ser unificadas sob a denominao de pena de priso. A pena de priso simples a destinada s contravenes penais, significando que no pode ser cumprida em regime fechado, comportando apenas os regimes semiaberto e aberto. Alm disso, no se pode inserir um contraventor condenado no mesmo lugar onde se 69 encontrem os criminosos.

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67

BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito Penal: parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 458. 68 BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito Penal: parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p. 459. 69 NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de direito penal: parte geral: parte especial. 6. ed. rev., atual., e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 390.

Entre as penas de recluso e deteno, previstas no artigo 33 do Cdigo Penal CP - existem algumas diferenas formais, as quais so aconselhadas a extino, tendo em vista serem mnimas e, na prtica, quase sempre irrelevantes, diz o mesmo autor. 1.3.1.1 Recluso A pena de recluso pode ser cumprida inicialmente nos regimes fechado, semiaberto e aberto, assevera Nucci. Tudo depender do quantum da pena fixada. Se superior a 8 anos, ser o fechado, se superior a 4 e no exceda a 8, ser o semiaberto, mas se reincidente ser fechado. Se inferior ou igual a 4 anos ser o aberto, mas se reincidente, tambm ser o fechado (art. 33 2 do CP), exceto nas hipteses alcanadas pelo teor do verbete sumular numero 269 do Superior Tribunal de Justia, que autoriza a fixao do regime semiaberto ao reincidente possuidor de bons antecedentes, quando a pena for inferior ou igual a 4 anos. Pode acarretar como efeito da condenao a incapacidade para o exerccio do ptrio poder (denominado pelo Cdigo Civil de poder familiar), tutela ou curatela, nos termos do art. 92, II do CP. Sendo o autor inimputvel, acarreta a internao nos casos de medida de segurana conforme o art. 97 do CP. Este tipo de pena cumprido em primeiro lugar, como preceitua o art. 69 do CP, e prevista para os crimes mais graves, conclui Nucci. 1.3.1.2 Deteno Deteno a forma de pena de priso que somente pode ser iniciada em regime semiaberto ou aberto, como preceitua o art. 33 do CP. Quando o crime cometido por inimputvel pode acarretar o regime de tratamento ambulatorial (art. 97 do CP). A deteno reservada para crimes mais leves, ao passo que a recluso se destina a crimes mais graves, razo pela qual, no momento da criao do tipo incriminador, o legislador sinaliza sociedade a gravidade do delito. Sobre isso diz Nucci ao citar Lus Francisco Carvalho Filho:
Na realidade, na tica do legislador de 1940, foram criadas duas penas privativas de liberdade. Para crimes mais graves, a recluso, de no mximo 30 anos, sujeitava o condenado a isolamento diurno por at trs meses e, depois, trabalho em comum dentro da penitenciria ou, fora dela, em obras pblicas. A deteno, de no mximo trs anos, foi concebida para crimes de

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menor impacto: os detentos deveriam estar separados dos reclusos e poderiam escolher o prprio trabalho, desde que de carter educativo. A ordem da separao nunca foi obedecida pelas autoridades brasileiras, e as diferenas prticas entre recluso e deteno desapareceriam com o tempo 70 [...].

Algumas peculiaridades so observadas quando da fixao do regime inicial de cumprimento das penas de priso, (regime fechado, semiaberto e aberto), as quais sero analisadas em tpico seguinte. 1.3.1.3 Priso Simples Nucci diz que a pena de priso imputada pelo Decreto-lei n 3688/41, a denominada Lei de Contravenes Penais (LCP). cumprida em estabelecimento especial ou seo especial de priso comum, sem rigor penitencirio, que significa abster-se de aplicar as regras do regime fechado. Sobre isso afirma:
Seria esse estabelecimento especial uma espcie de colnia penal de contraventores ou, no mnimo uma Casa de Albergado de contraventores. No existindo, os condenados por contraveno podem ser colocados em seo especial (significa, na prtica, separados dos sentenciados por crimes) de prises comuns, em regime semi-aberto (colnia penal) ou aberto (Casa de Albergado). [...] constituindo a contraveno penal uma infrao de menor potencial ofensivo, sujeita transao penal, torna-se quase impossvel imaginarmos algum condenado por contraveno penal e inserido em uma colnia penal (regime semi-aberto), por exemplo, pois no mereceu o benefcio da referida transao, com aplicao de simples multa ou de restrio de direito. O disposto no art. 6 tende a ser, portanto, 71 praticamente uma pictria referencia para o operador do direito.

Seus

regimes

prisionais

so

aberto

ou

semi-aberto.

Conseqentemente no se admite a fixao do regime fechado e nem a regresso para o citado regime. 72 1.3.1.4 Regime fechado No regime fechado, com base nos arts. 87 e 88 da Lei n 7210/84, Lei de Execuo Penal (LEP), a pena cumprida em penitenciria e o condenado fica
70

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de direito penal: parte geral: parte especial. 6. ed. rev., atual., e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 391. 71 NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 4. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 158. 72 CARVALHO, Djalma Eutmio de. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed., rev., e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 246.

subordinado a trabalho durante o dia e isolamento durante o repouso noturno em cela individual com dormitrio, aparelho sanitrio e lavatrio. A unidade celular dever conter os requisitos bsicos de salubridade do ambiente pela ocorrncia dos fatores de aerao, insolao e condicionamento trmico adequado existncia humana e rea mnima de seis metros quadrados. 73 Mirabete cita o art. 90 da LEP que menciona que a penitenciria dos homens deve ser construda em local afastado do centro urbano em distncia que no restrinja a visitao. A penitenciria das mulheres deve ter seo para gestante e parturiente, berrio, para as condenadas cuidarem de seus filhos at os seis meses de idade, e creche, para amparar a criana desamparada, maior de seis meses e menor de sete anos cuja responsvel estiver presa, nos termos dos arts. 83, 2 e 89, caput da LEP. Afirma Nucci que, nesse regime, o trabalho externo do condenado s admitido em servios ou obras pblicas, em regra, realizados por rgos da administrao direta ou indireta e, eventualmente e desde que sob vigilncia, pode ser feito em entidades privadas. O trabalho ser remunerado e quando for realizado em entidade privadas, depende da expressa anuncia do preso, sendo necessrio o cumprimento de, pelo menos um sexto da pena, conforme arts. 36 e 37 da LEP. 74 1.3.1.5 Regime semiaberto Nesse regime a pena deve ser cumprida em colnia agrcola, industrial ou similar, pode o condenado ser alojado em compartimento coletivo, e devem ser cumpridos os mesmo requisitos de salubridade fixados s penitencirias, preceituam os arts. 91 e 92 da LEP. O artigo 92, em seu pargrafo nico, dispe que so requisitos bsicos das dependncias coletivas a seleo adequada dos presos e o limite de capacidade mxima que atenda aos objetivos de individualizao da pena, assevera Mirabete. Sobre o trabalho externo do preso e sadas temporrias diz Nucci:
73

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MIRABETE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de direito penal: parte geral, arts. 1 a 120. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2010. v. 1. p. 241. 74 NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de direito penal: parte geral: parte especial. 6. ed. rev., atual., e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 406.

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Segundo a lei, o trabalho externo admissvel, em carter excepcional. As sadas temporrias sem fiscalizao direta, somente podero ser feitas para freqncia a curso supletivo profissionalizante ou de instruo do segundo grau ou superior, na comarca do Juzo da Execuo (art. 122, II, LEP).

Podem ocorrer, ainda, sadas sem vigilncia para visitas famlia ou para participao em atividades concorrentes para o retorno ao convvio social. A autorizao depende, entretanto, de comportamento adequado do sentenciado, cumprimento mnimo de um sexto da pena (se primrio) ou de um quarto (se reincidente) e compatibilidade do benefcio com os objetivos da pena (art. 123, LEP). Vide, ainda, a Smula 40 do Superior Tribunal de Justia: Para a obteno dos benefcios de sada temporria e trabalho externo, considera-se o tempo de cumprimento da pena no regime 75 fechado.

Mirabete citando Manoel Pedro Pimentel diz que, ao apontar vantagens ao regime semiaberto, afirma que muito gratificante para os presos o trabalho ao ar livre nesse tipo de regime, que os traz de volta o gosto pela vida e cultiva os benefcios da convivncia social. 76 1.3.1.6 Regime aberto Esse regime, baseado na autodisciplina e senso de responsabilidade, permite que o preso cumpra a pena fora do estabelecimento prisional e sem vigilncia. Dever o condenado trabalhar, freqentar curso ou exercer outra atividade autorizada durante o dia e, durante a noite e nos dias de folga, permanecer recolhido na Casa do Albergado, que deve conter, alm dos aposentos para o preso, um lugar prprio para palestras, cursos e instalaes para os servios de fiscalizao e orientao dos condenados, com base no art. 95 da LEP, diz Mirabete. A art. 94 da mesma lei menciona que a Casa do Albergado deve ser um prdio situado em centro urbano sem obstculos fsicos para evitar a fuga. Diante da inexistncia de Casas do Albergado em muitas comarcas, foi firmada a utilizao do regime de priso albergue domiciliar (PAD), estabelecida para atender aos condenados maiores de 70 anos, condenados cometidos com doena grave, sentenciadas com filho menor ou deficiente fsico ou mental e condenada gestante, nos termos do art. 117 da LEP, afirma Nucci.

75

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de direito penal: parte geral: parte especial. 6. ed. rev., atual., e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 406-407. 76 MIRABETE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de direito penal: parte geral, arts. 1 a 120. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2010. v. 1. p. 242.

2 A EXECUO PENAL NO BRASIL

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O cometimento de uma infrao penal traz para o Estado a pretenso punitiva, ou seja, o direito de aplicar o Direito ao caso concreto, que se realiza com o transito em julgado de sentena penal condenatria. 77 O Estado desenvolve atividade em prol de executar a pena imposta na sentena, no processo de execuo, que disciplinado pela Lei n 7210/84, Lei de Execuo Penal (LEP) diz Demercian. Sobre a responsabilidade com a execuo da pena, assevera Maurcio Kuehne, que constitui responsabilidade de todos e no apenas dos Poderes Executivo e Judicirio. A sociedade possui papel importante para tal, tendo em vista que aps o cumprimento da pena, dentro da sociedade que haver o retorno do apenado.
O primeiro aspecto a ser consignado deve ser para chamar a ateno dos segmentos sociais no sentido de que a responsabilidade para com a Execuo da Pena de todos. No se pense, como erroneamente alguns setores procuram proclamar, que os problemas devem ser resolvidos pelo Judicirio ou pelo Poder Executivo. Ledo engano. Todos os poderes e toda a sociedade, por seus diversos segmentos deve ser mobilizada, pois o retorno do homem, aps o cumprimento da pena, se dar, exatamente, dentro da sociedade que temporariamente o alijou. A Lei de Execuo nos parece extremamente sbia, em que pese as crticas que so feitas. Diluiu a responsabilidade de tal forma que, apenas queles que no tm cincia do 78 que esta contm, persistem em criticar.

Enuncia o art. 1 da LEP que a execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies da sentena ou da deciso criminal. Assim, constitui pressuposto da execuo a existncia de sentena criminal que tenha cominado pena, privativa de liberdade ou no, ou medida de segurana, que pode ser tratamento ambulatorial ou internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico. 79
77

DEMERCIAN, Pedro Henrique; MALULY, Jorge Assaf. Curso de Processo Penal. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 671. 78 KUEHNE, Maurcio. Lei de Execuo Penal Anotada . 8. ed. Curitiba: Juru, 2010. p. 35. 79 MARCO, Renato. Curso de execuo penal. 4. ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 01.

Deve ser objetivo da execuo penal a integrao social do condenado ou internado, j que teoria de finalidade da pena adotada a mista ou ecltica, em que a natureza retributiva da pena no busca apenas a preveno, mas a humanizao. Objetiva-se, por meio da execuo, punir e humanizar, afirma Marco. 2.1 BREVE HISTRICO DA LEI DE EXECUO PENAL Importante destacar que a primeira tentativa de uma codificao sobre as normas de execuo penal foi atravs do projeto de Cdigo Penitencirio da Repblica, no ano de 1933, que foi publicado no Dirio do Poder Legislativo, Rio de Janeiro, no ano de 1937, afirma Mirabete. Ao ser promulgado o Cdigo Penal de 1940 o projeto ainda estava em discusso, mas foi abandonado, tambm por divergir de opinio com o Cdigo. 80 Diz o mesmo autor que desde tal poca a doutrina deu destaque necessidade de uma Lei de Execuo Penal, por no serem o Cdigo Penal e o Cdigo de Processo Penal lugares adequados para se regular a execuo das penas e das medidas privativas de liberdade. Ocorre que, o projeto do Deputado Carvalho Neto, do ano de 1951, culminou na aprovao da Lei n 3275, de 2-101957, que trouxe normas gerais de regime penitencirio. No entanto, tal diploma legal no possua eficcia, pelo motivo de no prever sanes para o descumprimento dos princpios e das regras contidas na lei, o que a fez letra morta no ordenamento jurdico do pas. A partir de ento algumas tentativas foram feitas no sentido de se criar uma norma que regulamentasse a Execuo Penal, que por motivos vrios, no lograram xito. Enfim, no ano de 1981, uma comisso foi instituda e apresentou o anteprojeto da Lei de Execuo Penal, que foi publicado no mesmo ano por meio de uma portaria para receber sugestes, e entregue com estas comisso revisora, que teve seu trabalho apresentado no ano de 1982 ao Ministro da Justia. No ano de 1983, o presidente da Repblica Joo Figueiredo, encaminhou o projeto ao Congresso Nacional. Sem grandes alteraes, foi aprovada a Lei de Execuo Penal, que recebeu o n 7210, promulgada em 11-7-1984 e publicada no dia 13
80

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MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo Penal: comentrios Lei n 7210, de 11-7-1984. 11. ed. rev. e atual. 8. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. p. 23-24.

seguinte, para entrar em vigor juntamente com a lei de reforma da Parte Geral do Cdigo Penal, o que ocorreu em 13-1-1985, conclui Mirabete. 2.2 DIREITO PENITENCIRIO OU DE EXECUO PENAL? A respeito do debate doutrinrio acerca da nomenclatura exata da execuo penal, se Direito Penitencirio ou Direito de Execuo Penal, tem-se que, com a promulgao da Constituio Federal de 1988, mais precisamente em seu art. 24, inciso I, a terminologia Direito Penitencirio veio tona, apesar dessa nomenclatura receber fortes crticas, afirma Adeildo Nunes. 81 Mirabete afirma que, semelhana dos penalistas franceses, tem-se usado a expresso Direito Penitencirio, embora esta se restrinja problemtica do crcere. Surgiram outras expresses de carter mais abrangente, salienta Mirabete ao citar Manoel Pedro, como Direito Penal executivo, proposta por Roberto Lyra, e Direito Executivo Penal, proposta por talo Luder 82. Nestes termos afirma:
Nessa linha, ao dispor o art. 1 da Lei de Execuo Penal que a execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal e proporcionar condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado, resulta claro que no se trata apenas de um direito voltado execuo das penas e medidas de segurana privativas de liberdade, como tambm s medidas assistenciais, curativas e de reabilitao do condenado, o que leva concluso de ter-se adotado em nosso direito positivo o critrio da autonomia de um Direito de Execuo Penal em vez do restrito Direito Penitencirio.

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No seria vivel, no entanto, dizer que a Lei Execuo Penal abrange todas as situaes jurdicas advindas das relaes estabelecias pela matria. Por isso reconhece-se que muitas de suas normas possuem carter material e, encontram-se tanto na Constituio Federal quanto no Cdigo Penal, regras caractersticas da execuo penal. Na Constituio Federal, por exemplo, esto preceitos que probem a priso perptua, a priso por dvidas, a pena de morte para os crimes comuns, a deteno arbitrria e esto estabelecidos os princpios da personalidade e individualizao da pena como garantias do homem perante o Estado, regras caractersticas da execuo da pena. No Cdigo Penal esto previstas as regras relativas aos estgios de cumprimento da pena e seus
81 82

NUNES, Adeildo. Da execuo penal. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 02. MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo Penal: comentrios Lei n 7210, de 11-7-1984. 11. ed. rev. e atual. 8. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. p. 22-23.

respectivos regimes prisionais, dentre outras regras de execuo penal, nos termos da Exposio de Motivos LEP, item 11. 83 Assim, consta da mesma Exposio de Motivos, item 12:
[...] A execuo das penas e das medidas de segurana deixa de ser um Livro do Cdigo de Processo para ingressar nos costumes jurdicos do Pas com autonomia inerente dignidade de um novo ramo jurdico: O Direito da Execuo Penal.

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Sabe-se que o Estado o detentor exclusivo do direito de punir (jus punied), ou seja, o direito de impor aos seus sditos as sanes descritas nas leis penais. Ocorre que esse direito s se materializa quando algum descumpre a lei penal, cometendo o fato social por ela proibido, e, ao us-lo, deve-se obedecer a critrios preestabelecidos na Constituio Federal nas leis processuais. Assim, a pena s pode ser aplicada aps estrita observncia ao devido processo legal, ou seja, assegurado ao acusado a ampla defesa e o contraditrio entre outros, com juiz independente e imparcial, proibidos os Tribunais ou juzes de exceo. 84 Dessa maneira, a execuo penal pode ser entendida como o conjunto de atos judiciais e administrativos atravs dos quais o Estado executa uma sano, ora cominada abstratamente pelo legislador, e de forma concreta imposta pelo juiz ao infrator da norma, afirma Mendes Junior. Constitui-se como atividade de contedo misto, haja vista que nela se praticam atividades judiciais pelo Poder Judicirio, como sentenas, despachos, decises, e atos administrativos, como aqueles praticados pelas autoridades penitencirias, a exemplo a regulamentao dos dias de visita pelo diretor da penitenciria e a autorizao para trabalho externo, continua o mesmo autor. Sobre esse tema, Mirabete ao citar Renan Severo afirma que, a natureza jurdica da execuo penal no se restringe ao terreno do direito administrativo, pois a matria regulada sob o enfoque de outros ramos do ordenamento jurdico, em especial o direito penal e o direito processual penal. Existe uma parte da execuo da pena que se trata exclusivamente de providncias administrativas, que fica sob o
83

Exposio de Motivos n 213, de 09 de maio de 1983. Disponvel em: <http://advonline.info/vademecum/2008/HTMS/PDFS/LEIS/L7210_84.PDF>. Acesso: 02 out. 2011. 84 MENDES JUNIOR, Claudio. Execuo penal e direitos humanos para provas e concursos. Curitiba: Juru, 2010. p. 25.

comando das autoridades penitencirias, e ao lado disso, so desenvolvidas atividades pelo juiz da execuo, que se diz atividade judicial da execuo. Diz o mesmo autor citando Ada Pellegrini Grinover:
No se nega que a execuo penal uma atividade complexa, que se desenvolve entrosadamente nos planos jurisdicional e administrativo, e no se desconhece que dessa atividade participam dois Poderes: o Judicirio e o Executivo, por intermdio, respectivamente, dos rgos jurisdicionais e estabelecimentos penais.
85

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sabido que o objeto da execuo penal, nos termos do art. 1 da LEP, possui duas finalidades, sendo a primeira delas efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal, determinadas para prevenir e reprimir os delitos. A segunda de proporcionar condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado, assevera Mirabete.
86

Em se tratando da reinsero social do apenado, tem-se que a individualizao da forma de cumprimento da pena assegura ao que cometeu o delito, a devida retribuio e sua reinsero ao convvio social. 87 Demercian ao citar Anabela Miranda Rodrigues esclarece que:
a reinsero social do recluso no se confunde com um sistema qualquer de imposio de valores, mas visa a facultar-lhe a necessria preparao a que no ser alheia ao fortalecimento de sua personalidade para que possa, no futuro, conduzir a sua vida sem que pratique crimes. Educado em liberdade, ao recluso competir, em ltima anlise, a deciso pelo caminho da no-delinquencia.

Durante a execuo da pena, o apenado deve ser submetido a vrias rotinas a fim de sua recuperao social. Durante esse tratamento penitencirio, afirma Demercian ao citar Anbal Bruno, que se realiza a verdadeira individualizao da pena. Assim dispe:
Quando se passa execuo da medida penal, o crime ficou para trs. O que o estabelecimento penitencirio recebe o homem, que o crime contribuiu para definir, mas cuja personalidade complexa excede a manifestao do fato punvel. A esse homem real, na sua ntima natureza, como a observao de todos os dias ir revelar, que dever ajustar-se o tratamento ressocializador que a execuo da pena representa.
85

MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo Penal: comentrios Lei n 7210, de 11-7-1984. 11. ed. rev. e atual. 8. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008.. p. 20. 86 MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo Penal: comentrios Lei n 7210, de 11-7-1984. 11. ed. rev. e atual. 8. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. p. 28. 87 DEMERCIAN, Pedro Henrique; MALULY, Jorge Assaf. Curso de Processo Penal. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 672.

Nesses termos, diz ainda Demercian, que com o trnsito em julgado da sentena penal condenatria que o juiz, aps a priso do apenado em caso de pena privativa de liberdade, determina a expedio de um documento chamado Guia de Recolhimento ao Juzo das Execues, como preceituam os artigos 105 e 106 da LEP, que dever conter diversas informaes a respeito do condenado, a fim de identific-lo individualmente. Aps ingresso no estabelecimento penal para cumprimento da pena, alm da Guia de Recolhimento, o condenado submetido a exame em relao a seus antecedentes e personalidade, com o objetivo de orientar a individualizao da execuo penal, continua o mesmo autor. Dessa forma, tem-se que o sentido inseparvel de reinsero social, de acordo com o estabelecido na LEP, compreende a assistncia e a ajuda na obteno dos possveis meios de se permitir o retorno do condenado ao convvio social em condies favorveis para sua reintegrao, sendo que isso no se confunde com qualquer sistema de tratamento que procure determinar certo nmero e hierarquia de valores em oposio com os direitos da personalidade do condenado, menciona Mirabete ao citar Ren Ariel88, que corrobora com o pensamento da citada Anabela Miranda Rodrigues. Nestes termos que a LEP estabelece diversas formas assistncia, devidas aos presos e internados, como exemplo assistncia sade, educacional, social, material dentre outras, juntamente com o trabalho, buscando prevenir novos delitos, a reincidncia e guiar os presos para o retorno ao convvio social. O trabalho tambm mais uma atividade destinada recuperao e a reinsero do preso sociedade, preparando-o para um ofcio, que lhe dar estabilidade econmica e o afastar do cio. Dessa forma o trabalho adquiri o carter educativo e produtivo, assevera Demercian. 89
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MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo Penal: comentrios Lei n 7210, de 11-7-1984. 11. ed. rev. e atual. 8. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. p. 28. 89 DEMERCIAN, Pedro Henrique; MALULY, Jorge Assaf. Curso de Processo Penal. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 673-675.

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3 MODELOS NORTE-AMERICANOS, FRANCS E INGLS Didaticamente, possvel destacar dois tipos de participao privada na gesto e operao de estabelecimentos penais: o modelo norte-americano e o modelo francs. Eles se diferenciam no tocante ao grau de envolvimento direto do governo nos processos de execuo dos servios. 90 Grecianny ainda acrescenta o modelo ingls de privatizao carcerria. 91 A privatizao gnero, e deve ser analisada sob trs aspectos, da qual so espcies: os aspectos do gerenciamento privado de estabelecimentos prisionais; o gerenciamento privado dos servios penitencirios e o arrendamento das prises, coloca Grecianny 92. Em linhas breves, temos que no gerenciamento privado de

estabelecimentos prisionais, a privatizao total. O Estado entrega a completa execuo da pena ao particular. O gerenciamento privado de servios penitencirios caracterizado pelo sistema de co-gesto ou terceirizao, onde o Estado firma um contrato com o particular, por certo tempo, para que este administre um estabelecimento prisional, recebendo, para tanto, o justo pagamento pelos servios prestados. No arrendamento das prises a empresa privada constri o

estabelecimento prisional por suas prprias custas e, em seguida, o imvel arrendado ao Estado, que dever executar a pena privativa de liberdade em toda sua plenitude, continua a mesma autora.
90

CABRAL, Sandro. Alm das grades: uma anlise comparada das modalidades de gesto do sistema prisional. 2006. Tese (Doutorado em administrao) Universidade federal da Bahia: escola de administrao, Bahia, 2006. p. 159. 91 CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 110. 92 CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 88-90.

Em momento oportuno, os trs aspectos da privatizao sero melhor elucidados. 3.1 O MODELO NORTE-AMERICANO Afirma Grecianny que surge nos Estados Unidos, precisamente na dcada de 80, a idia de privatizao do sistema prisional, difundida para a Europa e chegando ao Brasil no final da dcada de 90. 93 Na dcada de 80, eram ensaiadas no pas, as primeiras iniciativas com prises privatizadas. Testes nesse sentido foram inicialmente levados a efeito nas denominadas Prises de Xerifes (County Jails), existentes nos Condados (municpios) norte-americanos, com a funo de acolher pessoas presas, provisoriamente ou por pequenos perodos, aps cometerem pequenas infraes, diz Edmundo Oliveira. 94 A esse respeito tem-se que:
Os Estados Unidos so uma repblica onde o poder de prender pertence a trs esferas: Governo Federal (Federal Prision), Governo Estadual (State Prision) e Governo Municipal (County Jails Prision of Sheriff). Nveis de 95 segurana mxima, mdia e mnima.

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A interveno da iniciativa privada na administrao das prises surgiu, de incio, com o fundamento de resolver difcil problema carcerrio dos Estados Unidos, de uma forma mais econmica para o Estado, asserta Grecianny. Sobre o problema carcerrio, diz Minhoto, que a superpopulao penitenciria e os crescentes custos do encarceramento foram as principais razes invocadas pelo governo norte-americano para justificar a adoo de uma sistemtica poltica de privatizao de presdios a partir dos anos 80. Diante da superlotao, no surpresa que as condies dos alojamentos dos detentos se degrade rapidamente. Nessa situao, os conflitos entre os detentos, assim como as rebelies, constituem mais um problema.
93

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CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 91. 94 OLIVEIRA, Edmundo. O futuro alternativo das prises. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 322. 95 CONSULEX: Revista jurdica. Direito comparado: CONSULEX realiza jornada nos estados Unidos na busca de solues alternativas para a modernizao da Justia e do Sistema Penitencirio brasileiros - ANO III N30 Junho/1999, p. 16. 96 MINHOTO, Laurindo Dias. As prises do mercado. Lua nova: Revista de cultura e poltica, n 5556, 2002, p. 138-139.

A privatizao de alguns dos crceres, a fim de solucionar os problemas j mencionados, se d pelo gerenciamento privado dos estabelecimentos prisionais. Nesse modelo, a participao da iniciativa privada na execuo penal plena. Afirma Grecianny:
A iniciativa privada responsvel no s pela construo da unidade prisional, mas tambm pela sua administrao e controle, no havendo nenhuma participao do estado, nem mesmo mediante e realizao da segurana externa do estabelecimento penitencirio. A privatizao total, havendo a completa entrega da execuo da pena 97 pelo Estado ao particular.

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A interferncia do particular nesse tipo de gerenciamento prisional to grande que, para se ter idia, em determinadas unidades penitencirias dos Estados Unidos, o particular responsvel, at mesmo, pela execuo da pena de morte, conclui a mesma autora. O arrendamento de prises constitui outra forma de interferncia da empresa privada nos estabelecimentos carcerrios. Nesse tipo no h a privatizao propriamente dita, razo porque no se pode falar em execuo da pena privativa de liberdade por parte do particular, como ocorre no modelo de gerenciamento privado dos estabelecimentos prisionais. 98 Asserta Joo Marcelo que por esse sistema o governo aluga uma propriedade de um particular que servir como penitenciria, sendo que todo o resto providenciado por este mesmo rgo estatal.
99

Em outras palavras, a empresa privada constri o estabelecimento carcerrio por suas prprias expensas e, posteriormente, arrenda o imvel ao Estado, que ser o responsvel pela execuo da pena privativa de liberdade em toda sua plenitude. Dessa forma, a atuao do particular se limita ao projeto, financiamento e construo do presdio, no realizando qualquer atividade afeta
97

CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 88. 98 CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 89. 99 ARAJO JNIOR, Joo Marcelo de (Coord.). Privatizao das prises. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1995. p. 98.

execuo da pena. Nesse caso, tratando-se de arrendamento ou leasing, aps certo perodo de tempo, geralmente longo, o imvel passa a ser propriedade do Estado. 100 3.2 O MODELO FRANCS Historicamente, foi no sculo XIX que se teve a notcia mais remota sobre a privatizao carcerria na Frana. No ano de 1850, a Assemblia Nacional do pas aprovou uma lei que autorizava a criao de Colnias Penitencirias Correcionais Pblicas ou Privadas, destinadas a menores e jovens delinqentes. A lei dizia que as colnias privadas somente poderiam funcionar se o Estado autorizasse. Posteriormente, nos anos de 1912 e 1945, mais duas leis foram aprovadas autorizando o funcionamento de prises privadas na Frana. 101 No dia 22-6-1987 foi aprovada a Lei n 87.432 pela Assemblia e pelo Senado, sancionada pelo presidente Franois Mitterrand, que dispunha sobre a

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participao da iniciativa privada na construo dos estabelecimentos prisionais e tambm na execuo dos denominados servios de hotelaria. No ano de 1988 foi aprovado o projeto intitulado Programme 13.000, por meio do qual o governo, em parceria com empresas privadas, deveria construir 13.000 celas, distribudas por 25 penitencirias, em vrias regies da Frana.
102

O modelo Francs de privatizao carcerria diferente do modelo norteamericano. Afirma Edmundo Oliveira:
Enquanto nos Estados Unidos a iniciativa privada pode assumir a responsabilidade completa pela direo, gerenciamento e administrao da priso, inclusive pelo servio de segurana, na Frana foi implantado um modelo de dupla responsabilidade, cabendo ao prprio Estado e ao grupo 103 privado o gerenciamento e a administrao conjunta do estabelecimento.

Em outras palavras, Grecianny dispe que a participao da iniciativa privada no gerenciamento prisional feita atravs de uma co-gesto, um modelo de dupla responsabilidade, onde o particular e o Estado firmam parceria a fim de
100

CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 90. 101 CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 108-109. 102 OLIVEIRA, Edmundo. O futuro alternativo das prises. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 326. 103 OLIVEIRA, Edmundo. O futuro alternativo das prises. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 326.

gerenciar e administrar o estabelecimento prisional, tudo por meio de contrato, com durao mdia de dez anos, assegurada a livre concorrncia. 104 Nesse modelo de gesto prisional, ao Estado compete indicar o diretor geral do estabelecimento, que pertence ao servio pblico, e a responsabilidade pela segurana externa da priso, fica por meio da polcia do estado. iniciativa privada cabe a segurana interna, a guarda dos presos, e a organizao de todas as tarefas relacionadas aos reclusos, como trabalho, educao, transporte,

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alimentao, lazer, assistncia social, jurdica, espiritual e a sade fsica e mental do apenado. 105 Pelo mencionado, v-se que a Frana adota o gerenciamento privado dos servios penitencirios, tambm denominado como terceirizador, de co-gesto, regime de dupla responsabilidade, compartilhado ou misto, espcie do gnero privatizao, conforme j dito anteriormente. Por essa espcie, o Estado celebra um contrato com a empresa privada, por um determinado tempo, para que esta administre um estabelecimento penitencirio, recebendo o justo pagamento pelos servios prestados. Tais servios, geralmente, so os denominados servios de hotelaria, como alimentao, vesturio, lazer, dentre outros, devendo tambm a empresa contratada prestar aos apenados servios mdico-odontolgicos, de assistncia social, psicolgicos, psiquitricos e de advocacia, alm de ofertar trabalho e educao. 106 3.3 MODELO INGLS Na Inglaterra a idia de privatizao das prises tambm surgiu na dcada de 80, mais precisamente no ano de 1984, e os motivos que levaram s privatizaes foram os altos custos de encarceramento e a ineficcia do propsito ressocializador da pena, fala Grecianny. 107
104

CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 109. 105 OLIVEIRA, Edmundo. O futuro alternativo das prises. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 328329. 106 CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 89. 107 CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 110.

De forma semelhante ocorrida nos Estados Unidos, o sistema penitencirio ingls estava em crise por causa da superpopulao carcerria e dos altos custos o encarceramento, e, mesmo tendo investido em construo de presdios para tentar solucionar o problema da superlotao, no foi suficiente para resolver ou amenizar o problema britnico. A partir da a privatizao dos presdios foi apresentada como medida para solucionar a crise, continua a mesma autora. Diz ainda que, de forma diferente do ocorrido no modelo norte-americano, o sistema ingls de privatizao carcerria marcado por uma menor interveno da iniciativa privada na administrao prisional, cabendo-lhe fornecer os servios de hotelaria, dentre os quais os servios de limpeza, alimentao vesturio e etc. 108 Grecianny citando Newton Fernandes asserta que foi por meio do instrumento legal denominado The Criminal Justice Act, de 1991, que foi formalizada a privatizao dos presdios na Inglaterra. Este instrumento estabeleceu as atribuies do Estado e da iniciativa privada em relao administrao prisional e os direitos do preso. Previa ainda que era possvel a contratao de empresas privadas para a administrao de presdios que abrigassem presos provisrios (remand prisioners), ou seja, aqueles que ainda estavam aguardando julgamento. Ocorre que, em 1993, o Parlamento britnico permitiu que fosse possvel contratao de empresas privadas para a administrao estabelecimentos carcerrios que abrigassem presos condenados.

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CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 110.

4 A PRIVATIZAO DOS PRESDIOS NO BRASIL

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A privatizao do sistema prisional brasileiro divide opinies e crticas. Muitos so os questionamentos acerca de sua efetividade em alguns aspectos tais como efetividade de ressocializao do apenado, uma das finalidades da pena, efetividade financeira tendo em vista que h dissenses acerca do custo de um preso em penitenciria gerida pelo Estado e pela iniciativa privada, e se o preso seria apenas objeto de lucro das iniciativas privadas transformando o sistema carcerrio em um negcio. A decadncia dos presdios no que diz respeito superlotao, falta de atendimento sade, rebelies, fugas, a ineficincia da ressocializao, entre outros, so uns dos motivos ensejam a privatizao. 4.1 PRIVATIZAO, TERCEIRIZAO E PARCERIAS PBLICO PRIVADAS Algumas distines so feitas acerca da privatizao e da terceirizao. O instituto utilizado para diminuir a excessiva interveno do Estado na atividade econmica e na vida social foi denominado desestatizao, em que a privatizao e a desregulamentao so espcies desse gnero, diz Grecianny. Afirma, citando Amaral Filho, que a desestatizao pode ser explicada como um movimento amplo da sociedade contempornea em direo a mais democracia e mais autonomia para decidir seus prprios destinos, sem a tutela onipresente do Estado. 109 Desregulamentao a eliminao total ou parcial das regras elaboradas pelo Estado, pertinentes ao mercado e economia. Privatizao, afirma Grecianny mencionando Amaral Filho, a transferncia ao setor privado das empresas de propriedade do Estado e atividades por ele exercidas, obedecendo s mais variadas formas de transferncia do capital aos particulares.
109

CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 111.

Afirma Jos dos Santos Carvalho Filho que, desestatizar significa retirar o Estado de certo setor de atividades, ao passo que privatizar indica tornar algo privado , converter em privado. 110 Outrossim, continua Grecianny, o termo privatizao pertinente com o sistema prisional, pode ser definido como a total transferncia das atividades relativas execuo penal para a iniciativa privada. Dessa forma, em se tratando da privatizao dos presdios, o que haveria seria a transferncia ao particular da responsabilidade do Estado em executar a pena privativa de liberdade. O particular estaria responsvel por administrar o estabelecimento penitencirio em toda sua amplitude, inclusive com pessoal contratado, desvinculado da Administrao pblica. Com a privatizao dos presdios o Estado fica afastado da execuo da pena e o particular assume a tarefa de realiz-la, que pode ocorrer em maior ou menor intensidade, fazendo parte desta ultima hiptese, a terceirizao, assevera a mesma autora. Sobre a terceirizao leciona Alice Monteiro de Barros citando Washington L. da Trindade:
O fenmeno da terceirizao consiste em transferir para outrem atividades consideradas secundrias, ou seja, de suporte, atendo-se a empresa sua atividade principal. Assim, a empresa se concentra na sua atividade-fim, transferindo as atividades-meio. Por atividade fim entenda-se aquela cujo objetivo a registra na classificao socioeconmica, destinado ao 111 atendimento das necessidades socialmente sentidas.

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Alice menciona que, teoricamente, o objetivo da terceirizao diminuir custos e melhorar a qualidade do produto ou do servio. Tem-se que terceirizao a transferncia da execuo de atividadesmeio ao particular, atividades como vigilncia, limpeza, manuteno, publicidade, conservao, alimentao, contabilidade, etc. 112 Cristiana Fortini faz as seguintes consideraes sobre o instituto:
A terceirizao surge, no contexto, como instrumento de que pode se valer o Estado para melhoria da gesto do interesse pblico.
110

CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 21. ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: Lumen Juris. 2009. p. 333. 111 BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2011. p. 357. 112 CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 134.

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A terceirizao costuma ser definida como processo de gesto empresarial que consiste na transferncia para terceiros de servios que, originalmente, seriam executados dentro da prpria empresa. Com a terceirizao, libera-se a empresa da realizao de atividades, permitindo a concentrao de esforos em segmentos considerados mais relevantes. A terceirizao ampara-se na idia de eficincia, permitindo, 113 ainda, em tese, a reduo de custos.

Sergio pinto Martins menciona que no ocorrer a terceirizao de atividades-fim, tendo em vista que se tal ocorresse a empresa no estaria prestando servios, mas realizando um arrendamento do prprio negcio. 114 Di Pietro ao citar Armando de Souza Prado menciona que, a terceirizao inseparvel da idia de parceria. H quem defina o instituto socorrendo-se da idia de parceria, como faz Lvio Antnio Giosa, para quem terceirizao: 115
um processo de gesto pelo qual se repassam algumas atividades para terceiros com os quais se estabelece uma relao de parceria ficando a empresa concentrada em tarefas essencialmente ligadas ao negcio em que atua.

A mesma autora afirma que as principais vantagens deste instituto seriam a especializao da empresa contratada, a diminuio dos encargos trabalhistas e previdencirios, a possibilidade de a empresa tomadora de servios se dedicar na consecuo das atividades-fim. Nesse mesmo sentido assevera Grecianny:
A terceirizao possui aspectos inegavelmente vantajosos. Alm de possibilitar que a empresa tomadora concentre suas foras nas atividadesfim, onde poder ter melhor desempenho, propicia uma reduo dos custos administrativos, inclusive de encargos trabalhistas e previdencirios. Preocupando-se a empresa tomadora de servios apenas com a realizao de sua atividade-fim, ter condies de aperfeioar seu produto, principalmente sob o aspecto da qualidade e, via de conseqncia, tornar a empresa mais competitiva capaz de conquistar uma maior fatia do 116 mercado, obtendo um aumento em seus lucros.

113

FORTINI, Cristina (Org.). Terceirizao na Administrao: estudos em homenagem ao Professor Pedro Paulo de Almeida Dutra. Belo Horizonte: Frum, 2009. p. 27. 114 MARTINS, Srgio Pinto. A terceirizao e o direito do trabalho. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2000. p. 46. 115 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Parcerias na administrao pblica: concesso, permisso. Franquia, terceirizao, parceria pblico-privada e outras formas. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2009. p. 213. 116 CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 134.

Com as devidas ressalvas acerca de disposies doutrinrias na seara do Direito Administrativo, alguns autores como Jaime Rodrigues-Arana, Jos Villar Rojas, Carlos Menem e Roberto Dromi entendem que a privatizao deve ser entendida em seu sentido amplo como uma forma de o setor privado incrementar seu papel e, paralelamente, reduzir o intervencionismo do Estado. Uma dessas formas seria a terceirizao. 117 Nesse sentido, afirma Grecianny que, no mbito do Direito

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Administrativo, o poder pblico pode transferir a execuo de determinados servios pblicos a particulares mediante concesso, uma das modalidades de delegao da Administrao Pblica. Sendo assim, a concesso e a permisso se incluem dentre as formas de terceirizao ocorridas no mbito da Administrao Pblica, isto , formas de transferncia de algumas atividades do Estado para o particular. 118 Conforme Digenes Gasparini, a concesso pode ter seu conceito definido como:
[...] o contrato administrativo pelo qual a Administrao Pblica transfere, sob condies, a execuo e a explorao de certo servio pblico que lhe privativo a um particular que para isso manifeste interesse e que ser remunerado adequadamente mediante a cobrana, dos usurios, de tarifa 119 previamente por ela aprovada.

O mesmo autor afirma que esse mesmo conceito vale para a permisso de servio pblico, colocando-se no lugar de contrato administrativo contrato de adeso. O contrato de adeso, como todo contrato administrativo, fica sujeito autorizao legal, regulamentao e licitao, diz Grecianny mencionando Hely Lopes Meirelles. Dessa forma, deve-se seguir os preceitos enumerados pela Lei n 8.666/93 na elaborao de tais contratos, pormenores que no so objeto de estudo desta pesquisa.
117

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Parcerias na administrao pblica: concesso, permisso. Franquia, terceirizao, parceria pblico-privada e outras formas. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2009. p. 06-07. 118 CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. p. 135-136. 119 GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo. 14. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 366.

Outro instituto que visa adequar atividades estatais a serem realizadas pelo particular a parceira pblico-privada que, ressalvadas as particularidades de Direito Administrativo, pode ser definida como:
[...] o acordo firmado entre a Administrao Pblica e a pessoa do setor privado com o objetivo de implantao ou gesto de servios pblicos, com eventual execuo de obras ou fornecimento de bens, mediante financiamento de contrato, contraprestao pecuniria do Poder Pblico e 120 compartilhamento dos riscos e dos ganhos entre os pactuantes.

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O instituto se trata de acordo de natureza contratual, diz Jos dos Santos, tendo em vista que resulta da manifestao de vontade da Administrao e do concessionrio privado. A delegao implica o servio de implantao e gesto de empreendimentos pblicos normalmente de grande vulto, explica o autor. A depender da natureza do servio pode ser que haja a necessidade de eventual realizao de obras e fornecimentos de bens, mas o projeto bsico o servio de interesse pblico a ser prestado. 4.2 CONSTITUCIONALIDADE DA PRIVATIZAO Muito se discute acerca da viabilidade jurdica da privatizao do sistema penitencirio, privatizao esta utilizada em sentido amplo, sendo a terceirizao e as parcerias pblico-privadas umas de suas formas. Juarez Cirino demonstra a possibilidade de privatizao ao mencionar:
A Lei 7210/84 (Lei de Execuo Penal) define o trabalho do condenado como dever social e condio de dignidade humana (art. 28 e , LEP) realizado sob gerncia de fundao ou empresa pblica e com o objetivo de formao profissional do condenado (art. 34, LEP) o que parece excluir a privatizao do trabalho carcerrio, porque se a gerencia do trabalho carcerrio de exclusividade de fundao ou empresa pblica e est condicionado ao objetivo de formao profissional do condenado, ento nem empresrios privados podem gerenciar o trabalho carcerrio, nem a fora de trabalho encarcerada pode ser objeto de explorao lucrativa por empresas privadas. Esse regime prevaleceu at dezembro de 2003, quando a Lei 10.792/03 acrescentou o atual 2 do art. 34 da Lei de Execuo Penal, que admite convnios do poder pblico com a iniciativa privada para implantao de oficinas de trabalho em instituies penais, permitindo a 121 privatizao de presdios no Brasil .

Tem-se que obstculo privatizao o fato de a execuo penal ser atividade jurisdicional e indelegvel, de exerccio exclusivo do Estado. Entretanto,
120

CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 21. ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: Lumen Juris. 2009. p. 406. 121 SANTOS, Juarez Cirino dos. Direito Penal: parte geral. 3. ed. Curitiba: Lumen Juris, 2008, p. 513.

assevera Joo Lopes ao citar DUrso que com a privatizao no se est transferindo a funo jurisdicional para o particular, mas somente a responsabilidade pela comida, vesturio, limpeza, hotelaria, ou seja, a funo material da execuo da pena, de forma que permanece com o Estado o direito de dizer quem ser preso, a durao e a forma de execuo de sua pena. Assim, da mesma forma como permitida a delegao, por meio de licitao, para construo de obra pblica, as atividades administrativas extrajurisdicionais poderiam ser repassadas para empresas privadas sem prejuzo do jus puniend do Estado. 122 A esse respeito assevera Fortini:
[...] a responsabilidade pela assistncia e integridade fsica e moral de um condenado em regime de cumprimento de pena cabe ao Estado. Em virtude do que determina o art. 5, XLIX, da Constituio Federal, combinado com os artigos 40 e 41, o que vier a acontecer com o condenado, em cumprimento de pena, poder ser imputado ao Estado na forma do art. 37, 6, da Carta Constitucional. O art. 75 da Lei de Execuo Penal estabelece os requisitos necessrios para ocupante do cargo de diretor do presdio. O art. 76, por sua vez, refere-se organizao do quadro de pessoal penitencirio. J o art. 77 trata da escolha de pessoal administrativo, especializado, de instruo tcnica e de vigilncia. Da leitura dos referidos dispositivos, conclui-se que as funes de diretor, chefia de servios e de assessoramento tcnico no so passveis de terceirizao. Da mesma forma, pensamos que no h que se falar em 123 terceirizao da funo prpria do cargo de agente penitencirio.

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Nesses termos, somente atravs de contratos administrativos de permisso ou concesso de servios pblicos existe a possibilidade de transferncia de poderes e prerrogativas prprias da Administrao Pblica ao particular. Constituem-se como nicas hipteses em que se admite a transferncia de servio pblico ao particular, afirma Di Pietro. 124 Katya de Santis afirma que, a despeito do Estado do Paran que possui presdios privatizados, questiona-se a possibilidade de concesso de alguns servios pblicos sob a tica dos contratos administrativos. Merece ateno especial a natureza dos servios pblicos prestados no estabelecimento penal quando da
122

LOPES, Joo. Privatizao penitenciria: legalidade e convenincia. ADV Advocacia dinmica: boletim informativo semanal. n. 10, ano 2011. p.146-145. 123 FORTINI, Cristina (Org.). Terceirizao na administrao: estudos em homenagem ao Professor Pedro Paulo de Almeida Dutra. Belo Horizonte: Frum, 2009. p. 81-82. 124 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Parcerias na administrao pblica: concesso, permisso. Franquia, terceirizao, parceria pblico-privada e outras formas. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2009 p. 74.

execuo da pena. A questo controvertida. Alguns doutrinadores defendem a possibilidade, no entanto seria necessria a edio de lei especfica para orientar a matria. Outros doutrinadores afirmam ser tal instituto incompatvel com as regras de direito administrativo, conforme j mencionado anteriormente. 125 A esse respeito diz Nucci:
H de se editar lei especfica para reger tal situao. Antes disso, no se pode tolerar que a iniciativa privada assuma direo de um estabelecimento penal, contrate funcionrios e administre trabalho do preso, bem como conduza as anotaes em seu pronturio. As regras precisam ser bem claras e discutidas com a sociedade e com a comunidade jurdica antes de 126 qualquer implantao arrojada nesse sentido.

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Katya diz que, sob o foco do Direito Administrativo e do Trabalho, a Administrao Pblica poder firmar contrato de empreitada, independentemente da modalidade de concesso, para a realizao de obras pblicas, dentre elas a construo e ampliao dos estabelecimentos penais e/ou a prestao de servios como de assistncia mdica, psicolgica, limpeza e social, o fornecimento de alimentao e vesturio, isso para os defensores da terceirizao ou parceria pblico-privada. Afirma a mesma autora:
No se pode modificar a titularidade dos direitos de punir e executar a pena, pois essa do Estado. O que se deve buscar no a retirada da administrao penitenciria do Estado e sim a conscientizao da importncia de parceiros aptos para cooperar visando alcanar resultados positivos durante a execuo da pena e quando da reinsero do egresso. Logo, a gesto mista se mostra um caminho que atender a finalidade da pena. A terceirizao dos estabelecimentos penais, desde que delegveis, mostram-se grandes aliados, mas a gesto operacional dever ficar com o Poder Pblico.

Oportuno ressaltar que a Comisso de Segurana Pblica e Combate ao Crime Organizado, em 29 de agosto de 2009, aprovou o Projeto de Lei (PL) n 2825/03, do Deputado Sandro Mabel, na forma de substitutivo do Deputado
125

SANTIS, Katya Aparecida Sene de. Privatizao versus terceirizao: soluo ou multiplicao dos problemas no sistema prisional brasileiro. L&C: Revista de administrao pblica e poltica. Ano XII, n. 144, jun. 2010. p.12. 126 NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 422.

Alexandre Silveira, que altera a Lei n 7210/04 (Lei de Execuo Penal) e trata da gesto mista dos estabelecimentos penais. 127 O PL, que ainda ser analisado por algumas comisses, traz em seu projeto inicial a transferncia para empresas privadas de alguns servios do sistema prisional brasileiro, como os servios de assistncia mdica, jurdica, psicolgica, segurana, limpeza e social. Tais servios deveriam ser prestados pela iniciativa privada especializada em administrao penitenciria e de custdia de menores que possusse em seu quadro pessoal treinado para esta finalidade, conforme consta da justificao do PL. 128 Afirma o autor do projeto, em sua justificativa, que este permitir a gesto mista dos estabelecimentos prisionais e de custdia de menores, a fim de melhorar a qualidade da assistncia prestada ao reeducando. Diz o relator do texto substitutivo, Deputado Alexandre Silveira, que garantido ao Estado controlar o processo. Como diz o prprio Deputado, em sua justificativa de voto, o texto original permitia ao Estado nomear os dirigentes dos estabelecimentos prisionais, que seriam apenas figuras decorativas, e permitia que as atividades de segurana fossem terceirizadas, motivo da eliminao desse dispositivo. Katya menciona entrevista fornecida ao RHDistrital, onde explica o Deputado que:
[...] o Estado no pode privatizar totalmente o uso da fora e do poder de polcia, reservando para o Poder Pblico apenas nomeao do diretor do presdio, como se fosse uma figura decorativa. Nas unidades federativas em que o sistema penitencirio razoavelmente organizado e em que a qualidade dos estabelecimentos penais superior mdia nacional, os agentes penitencirios so servidores concursados.

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O texto aprovado, conforme o Jornal da Cmara, menciona que as atividades de assistncia que podero ser terceirizadas so somente as de sade,
127

SANTIS, Katya Aparecida Sene de. Privatizao versus terceirizao: soluo ou multiplicao dos problemas no sistema prisional brasileiro. L&C: Revista de administrao pblica e poltica. Ano XII, n. 144, jun. 2010. p. 09. 128 BRASIL. Projeto de lei n 2.825, de 2003, da Cmara dos Deputados. Acrescenta os arts. 77-A e 86-A Lei n 7.210 de 11 de julho de 1984, que institui a Lei de Execuo Penal, e d outras providencias. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=149996>. Acesso em: 28 set. 2011.

material, educacional e social. Entende o Deputado que em relao assistncia jurdica que no se deve interferir nos critrios judiciais de avaliao dos condenados, que esta incompatvel com a terceirizao por se constituir em atividade prpria de advogados constitudos ou dos defensores pblicos. No haver tambm a terceirizao de assistncia mdica, psicolgica e social que tenham a finalidade de instruir as decises judiciais. 129 4.3 PRISES BRASILEIRAS PRIVATIZADAS Suleima Gomes ao citar Minhoto menciona que a privatizao dos presdios surge na dcada de 1980, nos Estados Unidos da Amrica (EUA), e alm dele, pases como Austrlia, Frana e Inglaterra tambm passaram a fazer parte deste processo, que se apresenta com tcnica inovadora, privilegiada e lucrativa, de controle social. 130 Afirma que, no Brasil, se inicia em 1992 as discusses acerca da privatizao dos presdios, numa proposta do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria (CNPCP), rgo subordinado ao Ministrio da Justia. Os objetivos desse sistema so a reduo dos gastos pblicos, a melhoria nas condies do cumprimento de pena garantindo-se os direitos dos apenados - enunciados no art. 41 da LEP, alm de outros documentos internacionais que trazem os Direitos Humanos do preso -, controle da superlotao do sistema penitencirio por meio de um rigoroso sistema de segurana, sempre se respeitando a integridade fsica e moral do preso. Ainda era previsto na proposta um modelo de gesto mista, entre o Poder Pblico e a iniciativa privada, alm da criao de um Sistema Penitenciria Federal, em que as prises de segurana mxima ficariam a cargo da Unio, com a responsabilidade da pena privativa de liberdade em regime fechado, e os Estados seriam responsveis pelo cumprimento da pena privativa de liberdade em regime semi-aberto e em regime aberto, continua Suleima.
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ALVES Vnia. Segurana autoriza terceirizao de servios em penitencirias. Jornal da Cmara, Braslia. n. 2322. Edio semanal 7 a 13 set. 2009. p 10. Disponivel em: <http://www.camara.gov.br/internet/jornal/jc20090907.pdf.> Acesso em 28 set. de 2011. 130 BREDOW, Suleima Gomes. O desmonte do estado brasileiro e a privatizao do sistema prisional: quem comemorou a conquista dos direitos sociais? Onde foram os lucros desta privatizao? Revista de estudos criminais, ano VII , n 27. Notadez atualizao e conhecimento jurdico: Out/Dez 2007.p. 208-210.

Diz a mesma autora que a privatizao da primeira priso no Brasil ocorreu no Paran, com a construo da Penitenciria Industrial de Guarapuava, no ano de 1999, pela empresa Humanitas Administrao Prisional Privada S/C Ltda. Era uma parceria entre o setor pblico e o privado, onde a administrao do presdio ficava sob a responsabilidade do Governo Estadual e a prestao de servios, dentre eles a segurana interna, assistncia social, mdica e psicolgica dentre outras, sob responsabilidade da empresa privada. Katya de Santis, sobre a penitenciria Guarapuava-PR, diz que foi destinado a presos condenados do sexo masculino, em regime fechado, com capacidade para 240 presos. Menciona que, em recente contato com o Diretor desse estabelecimento penal, Jos Ricardo Lubachevski, este disse que:
A administrao da PIG, desde jul/06, foi retomada pelo Estado, face o fim do contrato de gesto terceirizada. No entanto, estamos mantendo o mesmo padro de qualidade no tratamento penal voltado efetiva ressocializao. O nosso modelo de presdio industrial (aqui sendo o primeiro do pas) vem at hoje funcionando e dando resultados positivos... Temos alta a taxa de ocupao leborterpica e de matriculados em ensino 131 mdio e fundamental. Nunca registramos rebelies ou fugas.

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Ainda sobre a privatizao no Estado do Paran, destaca Bia Barbosa que, no primeiro semestre de 2006 a administrao de todas as unidades prisionais foi retomada pelo Estado. A justificativa foi a de que o custo acabava ficando mais alto para o governo, tendo em vista que a manuteno de um preso custava em mdia R$800,00 para o Estado, e no sistema privado poderia chegar a R$1200,00. 132 Cirino destaca que a Penitenciria de Guarapuava, em sua estrutura mantinha a explorao da fora de trabalho encarcerada atribuda empresa privada da rea econmica, a segurana interna da priso atribuda empresa privada da rea de segurana e apenas e direo e fiscalizao da segurana
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SANTIS, Katya Aparecida Sene de. Privatizao versus terceirizao: soluo ou multiplicao dos problemas no sistema prisional brasileiro. L&C: Revista de administrao pblica e poltica. Ano XII, n. 144, jun. 2010. p.11. 132 BARBOSA, Bia. Crise da segurana pblica: privatizao de presdios ilegal e antitica, dizem especialistas. Revista carta maior. CAD. Direitos humanos. ed. 22 Ago.2006. Disponvel em: <http://www.cartamaior.com.br/templates/materiaMostrar.cfm?materia_id=12040>. Acesso em: 02 out. 2011.

exercida por funcionrios pblicos estaduais. Afirma que, atualmente, existem 3 prises privatizadas no Cear, 2 no Amazonas e 1 na Bahia. 133 Nas prises que eram privatizadas do Estado do Paran (Casa de Curitiba, Casa de Custdia da Londrina, Presdio Estadual de Piraquara e Presdio Estadual de Foz do Iguau), diz Lopes, conforme pesquisa realizada ao Sitio do Ministerio da Justia no dia 14.06 do ano de 2006 (ressaltasse que o ano de 2006 foi o ultimo em que houve privatizaes no estado do Paran, que atualmente no h prises em sistema de co-gesto neste Estado. Os dados mostram a efetividade do sistema durante a vigncia dos contratos), que este o Estado com o maior nmero de encarcerados desempenhando alguma atividade laborativa. Nesse Estado 72% dos presos trabalham, e recebem como benefcio a reduo de um dia da pena a cada trs dias trabalhados, e a remunerao pode chegar a 75% do salrio mnimo, tudo de acordo com a LEP. 134 Diz ainda que, o sistema de segurana da Casa de Custdia de Curitiba exemplar, com painis eletrnicos de controle automatizado. A Penitenciria de Londrina, por sua vez, tambm possui sistema eletrnico de segurana sofisticado, investe na reintegrao do preso, zela por seu bem estar por meio de profissionalizao e educao, assistncia jurdica, psicologia, social, mdica, odontolgica, religiosa, material e assistncia aos familiares do recluso. A Penitenciria de Piraquara, diz o mesmo autor, alm de requisitos modernos de vigilncia, possui um espao para cultivo de horta de uma rea de 7500m e canteiros de trabalho. Conta com blocos exclusivos para visitas familiares e ntimas e espao separado para banho de sol, quadras poliesportivas dentre outros. 4.4 PRIVATIZAR RESOLVE? Inmeras so as discusses acerca das vantagens e desvantagens da privatizao dos presdios no Brasil. H quem acredite ser tal medida faceta do
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SANTOS, Juarez Cirino dos. Direito Penal: parte geral. 4. ed. rev. e ampl. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010. p. 543. 134 LOPES, Joo. Privatizao penitenciria: legalidade e convenincia. ADV Advocacia dinmica: boletim informativo semanal. n. 10, ano 2011. p. 145.

sistema capitalista, a exemplo de Suleima Gomes, e h quem d um voto positivo ao instituto, como Capez. Para demonstrar seu ponto de vista acerca da privatizao do sistema penitencirio, Suleima, ao iniciar seu artigo cientfico, faz referncia ao estado capitalista e suas particularidades. Assim diz:
Vivemos um momento nico na histria, porm, fruto de processos que resultaram numa Modernidade projetada para o instantneo, e conseqentemente para o risco, na qual as relaes se baseiam na lgica mercantil, nos critrios da rentabilidade e da acumulao extremamente desproporcionais e desiguais que ocasiona uma maior concentrao de riqueza. Tendo como seus pilares a flexibilizao e a otimizao, resultando para os pases perifricos um imediato desmonte do Estado e de Direitos Sociais, co-relacionando conquistas e concesses com descaso e mercantilizao, um reducionismo que corroeu e corri as bases ticas e polticas democrticas dos Estados Modernos. Assim, percebo a privatizao do sistema prisional no somente a partir do prprio sistema, ou, como argumentam seus defensores, a partir da crise do sistema prisional. Neste trabalho a privatizao do sistema prisional ser compreendida como estratgia poltica econmica e social que se estabelece na totalidade do sistema capitalista, fruto da poltica neoliberal, o outro lado da moeda, ou seja, relaciona, concomitantemente, os processos de encarceramento em massa das classes consideradas como descartveis ao sistema capitalista e as projees de polticas de insegurana no ambiente social que, mecanicamente incitam maiores punies. Tornando um crculo, que a percepo capitalista, denotava como capaz de empregar maior lucratividade organizao que detivesse o poder sobre o Sistema 135 Prisional e seu pblico-alvo.

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Nesse diapaso, em entrevista realizada por Vilbgina Monteira Revista Data Venia, Fernado Capez se mostra favorvel privatizao dos presdios quando questionado se a privatizao dos presdios levanta a suspeita de estimular a indstria do encarceramento contrapondo idia de preveno criminalidade, como alguns estudiosos acreditam. Assim respondeu:
melhor que esse lixo que existe hoje. Ns temos depsitos humanos, escolas de crime, fbrica de rebelies. O estado no tem recursos para gerir, para construir os presdios. A privatizao deve ser enfrentada no do ponto de vista ideolgico ou jurdico, se sou a favor ou contra. Tem que ser enfrentada como uma necessidade absolutamente insupervel. Ou privatizamos os presdios; aumentamos o nmero de presdios; melhoramos as condies de vida e da readaptao social do preso sem a necessidade do investimento do Estado, ou vamos continuar assistindo essas cenas que envergonham nossa nao perante o mundo. Portanto a privatizao no 136 questo de escolha, mas uma necessidade indiscutvel, um fato.
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BREDOW, Suleima Gomes. O desmonte do estado brasileiro e a privatizao do sistema prisional: quem comemorou a conquista dos direitos sociais? Onde foram os lucros desta privatizao? Revista de estudos criminais, ano VII , n 27. Notadez atualizao e conhecimento jurdico: Out/Dez 2007. p. 200. 136 MONTEIRO, Vilbgina. Privatizao dos presdios no questo de escolha, mas uma necessidade indiscutvel. Revista Dataveni@ n. 55, ano VI. Cad. Entrevistas. mar . 2002.

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A discusso gira em torno da visvel decadncia do sistema penitencirio. Prises superlotadas, constantes rebelies, motins, nmero insuficiente de agentes de segurana entre outros. nesse sentido que discorre Katya Aparecida ao dizer que o retrato de nosso sistema prisional motivo de vergonha, que no d para negar a rdua misso do Poder Executivo em administrar os estabelecimentos prisionais dentro de uma poltica criminal obsoleta e sem recursos pblicos. Da mesma forma acontece com o Poder Judicirio, que encontra dificuldades em fiscalizar as condies e tempo de cumprimento das penas diante do nmero insuficiente de juzes da execuo, que muitas vezes so tambm os juzes de conhecimento de inmeros processos. 137 Diz ainda que, sob a tica da ressocializao e da reinsero saudvel do egresso, os estabelecimentos penais se mostram deficientes e no atendem a essas finalidades. O que ocorre , muitas vezes, o cumprimento de penas que, apesar de o ttulo penal elencar as suas espcies e seus regimes de cumprimento, se tornam cruis em decorrncia de serem executadas em condies desumanas, contribuindo para a multiplicao da criminalidade. Enfim, esses estabelecimentos so, na realidade, verdadeiras Indstrias responsveis pela reproduo dos delitos, afirma Katya. Perfilhando do mesmo raciocnio, a Procuradora de Justia do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, Luiza Nagib Eluf, em entrevista realizada por Pryscila Costa, ao ser perguntada sobre qual a alternativa para o sistema prisional brasileiro, declarou:
Privatizar. O prprio doutor Nagashi (Furukawa, que foi secretrio da Administrao Penitenciria de So Paulo por quase sete anos) j me falou que preciso construir uns 40 presdios a cada dois meses para dar conta de toda a populao carcerria, s em So Paulo. No h como o Estado fazer isso. (...) J ouvi muitas pessoas contrrias privatizao, mas no Disponvel em: <http://www.datavenia.net/entrevistas/000012032002.htm>. Acesso em: 02 out. 2011. 137 SANTIS, Katya Aparecida Sene de. Privatizao versus terceirizao: soluo ou multiplicao dos problemas no sistema prisional brasileiro. L&C: Revista de administrao pblica e poltica. Ano XII, n. 144, jun. 2010. p. 8.

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vejo outra sada. Ningum tinha telefone quando era estatal. Agora, todo 138 mundo tem.

O desejo ao domnio privado na gesto penitenciria se encontra tambm elencado na jurisprudncia. A exemplo, uma deciso denegatria de habeas corpus em que se manifesta o juiz relator Luiz Ambra:
No se inicia a privatizao dos presdios porque os lunticos acham que soberania indelegvel, a ser assim nem a limpeza das escadarias do Frum Central poderia vir a ser terceirizada - , nica forma de moderar os gastos pblicos (cada vagabundo encarcerado custa aos cofres pblicos cerca de dois mil reais por ms; num sistema privatizado custaria a metade, e a qualidade do servio se elevaria aos nveis de decncia, de pronto afastada a corrupo existente) e obter resultados palpveis e corretos, com o fim da poltica do faz de conta (faz de conta de que o ru esta preso, quando no regime aberto; de que h lugar onde coloc-lo, com os rigores do sistema carcerrio e no numa Delegacia de Distrito, onde cabem vinte e so colocados duzentos, quais feras enjauladas; que esta recebendo tratamento laborterpico previsto na LEP, suscetvel de reabilit-lo para o 139 futuro, e assim por diante).

Caio de Souza Loureiro, ao mencionar o PL 2825/03, j citado anteriormente, diz que a terceirizao pretendida pode se mostrar uma alternativa vivel ao problema crnico do sistema prisional brasileiro, de forma notvel deficiente em vrios aspectos. Diz que em exemplos de outorga ao particular de outros servios, como por exemplo o de telecomunicaes e energia eltrica, tm surtido bons resultados quando se compara com a prestao anterior, a cargo do Estado. O que se tem em vista no ir contra toda e qualquer atividade desempenhada pelo Estado, nem com isto se quer passar ao particular todos os presdios, mas no se pode negar que o Estado enfrenta srios problemas de recursos e de gesto, que atingem diretamente a qualidade da assistncia prisional e que poderiam ser amenizados com a terceirizao. 140 Joo Lopes tambm cultiva posicionamento favorvel privatizao do sistema penitencirio. Afirma que em qualquer estudo atual sobre Sistema de Justia Criminal ou sobre Segurana Pblica, em expresso mais comum, passe-se
138

COSTA, Pricyla. Desconstruo policial: A elite no esta preparada para um polcia honesta. Revista Consultor Jurdico. So Paulo. maio 2006. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2006-mai-28/elite_nao_preparada_policia_honesta>. Acesso em: 02 out. 2011. 139 Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Habeas Corpus n. 402.314/6. Capital. Voto n. 9.388. Impetrante: Bela. Persia Jabur. Paciente: R. F. C. Relator: Luiz Ambra. Disponvel em: <http://www.mp.sp.gov.br/portal/page/portal/habeas_corpus/jurisprudencias/juris_acordaos/Progre ss%C3%A3o%20-%20Falta%20de%20vagas%20-%20preso%20em%20DP.htm>. Acesso em 03 out. 11.

obrigatoriamente pelo Sistema penitencirio, apontado em qualquer diagnstico como um dos pontos vulnerveis que deixa frgil ou torna invivel a aplicao do jus puniendi estatal. 141 Diz o mesmo autor que se tornam incuos os trabalhos da polcia, Ministrio Pblico e do Poder Judicirio se as pessoas que so processadas e investigadas no podem ser presas por falta de local, ou se esse local no existe ou no oferece as condies mnimas de dignidade necessrias para a ressocializao do apenado. Se a pena executada da maneira incorreta ou no executada seu carter preventivo se esvai e resta apenas o carter retributivo. Dessa forma assevera:
patente a necessidade de mudana, no se podendo mais fechar os olhos dantesca realidade carcerria que chega s raias da ilegalidade e da inconstitucionalidade, posto que a Magna Carta, em seu artigo 1, inciso III, garante a Dignidade da Pessoa Humana e, se no o fizesse, a Moral o faria. A Lei de Execuo Penal estabelece todos os contornos de um Sistema Penal eficiente em linhas tericas que a Administrao Pblica no tem conseguido transferir para o plano material. A humanizao tem que fazer parte da aplicao da pena para que, punido o delito, o desejo de reincidir venha a ser exaurido como o tratamento ressocioalizador do sentenciado. Na realidade a atual punio do delinqente tem servido unicamente para fazer nele crescer sentimento de revolta, de frustrao, de embrutecimento, de potencializao de sua capacidade delitiva, garantido de forma inexorvel no seu retorno sociedade, a reincidncia mltipla e cruel, 142 desconfigurando, completamente, a funo preventiva da pena.

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Joo Lopes continua a dizer que, infelizmente, ainda se v um modelo carcerrio arcaico, com presdios superlotados, falta de investimento na educao do detento, de sua profissionalizao, carncia de funcionrios especializados, de assistncia ao egresso, a presena da corrupo, de rebelies, a falta de separao dos internos por grau de periculosidade, instalaes precrias, fugas recorrentes, e, com freqncia, a prpria Polcia na administrao dos estabelecimentos prisionais, numa inverso lgica de quem prende e investiga no deve acautelar. O mesmo autor define o atual sistema penitencirio como defasado e falido. Acrescenta aos j citados problemas desse sistema, a falta de higiene, de
LOUREIRO, Caio de Souza. Terceirizao de unidades prisionais: soluo para o problema carcerrio? Consulex: Revista jurdica. Ano XIV. n. 14 15. fev. 2010. p. 21. 141 LOPES, Joo. Privatizao penitenciria: legalidade e convenincia. ADV Advocacia dinmica: boletim informativo semanal. n. 10, ano 2011. p.147-146. 142 LOPES, Joo. Privatizao penitenciria: legalidade e convenincia. ADV Advocacia dinmica: boletim informativo semanal. n. 10, ano 2011. p.147-146.
140

leitos, alimentao precria, falta de servio mdico, a incidncia de abusos sexuais, consumo de drogas, condies favorveis a toda sorte de violncia, inexistncia de perspectiva de reintegrao e de poltica ampla e inteligente para o setor, em uma privao dos meio primrios constitucionalmente garantidos Dignidade da Pessoa Humana. Assim, afirma que esse trgico contexto que sugere a privatizao do sistema penitencirio. Sobre a questo prtica da privatizao diz Lopes:
Se no ambiente capitalista a Iniciativa Privada administra bem seu dinheiro, por fora contratual, viria a gerenciar o seu e o interesse estatal na mesma empreitada. O preso no ficaria em perversa ociosidade, mas ocuparia o seu tempo livre em trabalho que lhe seria educativo e rentvel financeiramente.

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Conclui sua viso favorvel privatizao do sistema penitencirio, (utilizada em seu sentido amplo), ao afirmar que a realidade carcerria brasileira , no mnimo, preocupante, ante a superlotao dos presdios e falta de estrutura bsica e tratamento digno para o interno. Dessa forma os presdios perdem sua funo de ressocializar e assume a triste postura de se constiturem em faculdade do crime, que produzem sentimentos de revolta, desiluso e desespero de quem, ao se ver fisicamente livre, mas que continuar aprisionada pelos grilhes da violncia, da excluso social, intelectual e do apego ao triste passado de exclusivas perdas. Assevera que, diante deste cenrio, torna-se foroso advogar em favor da Terceirizao dos Servios Carcerrios como uma forma de enfretamento da visvel crise do sistema. 143 Neste diapaso, em posio oposta privatizao do sistema carcerrio, Dbora Pastana citando Evandro boli em entrevista para o Jornal O Globo, escreve em nota:
Contrariando essa tese de que nos presdios privados as condies de vida seriam melhores, em 2003 a Comisso Interamericana de Direitos Humanos da OEA cobrou do Brasil proteo policial para trs militantes dos direitos humanos do Paran, que vinham denunciando torturas nos presdios privados do Estado. Os militantes ameaados eram: o advogado Jorge Custdio Ferreira, coordenador do Movimento Nacional dos Direitos Humanos no Paran; sua mulher, a assistente social Rosngela Aparecida Ferreira; a agente penitenciria Alessandra Celestino Rodrigues. O coordenador do Movimento Nacional de Direitos Humanos, Omar Klinch, que fez a denncia OAE, disse que o governo brasileiro foi informado
143

LOPES, Joo. Privatizao penitenciria: legalidade e convenincia. ADV Advocacia dinmica: boletim informativo semanal. n. 10, ano 2011. p. 145.

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vrias vezes das ameaas, mas que at o momento no havia tomado 144 qualquer atitude.

Pastana, em crtica aos juristas favorveis privatizao carcerria, diz que eles se esquecem que a gesto empresarial dos presdios lucra com a criminalidade, no operando, portanto, para a sua diminuio. 145 Assevera a mesma autora ao citar Christie que a indstria ter sempre interesses favorveis ao excesso da oferta, tanto da capacidade carcerria quanto da fora policial, o que cria um estmulo extraordinrio para a expanso do sistema. A nica certeza desse modelo de gesto que o controle do crime torna-se um enorme negcio privado a produzir lucros extraordinrios. Diz ainda, mencionando Karl Marx, que o crime traz especificidades produtivas para a sociedade capitalista. A represso ao crime emprega uma parcela considervel de mo de obra e retira do mercado de trabalho o excesso de populao desempregada e dessa forma diminui a concorrncia entre os trabalhadores. Afirma que nessa estrutura socioeconmica, cada vez mais notvel no Brasil, pode-se perceber que o aprisionamento tem utilidade apenas para retirar da sociedade quem no desejvel, para qual no existe emprego, para criar empregos e estimular uma crescente e perversa poltica econmica. Katya de Santis, ao mecionar entrevista concedida para o Jornal Tribuna do Planalto, diz que para o Magistrado Adegmar Jos Ferreira, a privatizao dos presdios ser a oficializao da escravido, pois a maioria dos presos de pobres e negros. Afirma que o Magistrado acredita que essa medida poder no representar a reduo dos custos pblicos, como muitos defendem. 146
144

PASTANA, Dbora Regina. Estado punitivo e encarceramento em massa: retratos do Brasil atual. Revista Brasileira de Cincias Criminais. Ano 17. n. 77. mar.- abr. 2009. p. 326. 145 PASTANA, Dbora Regina. Estado punitivo e encarceramento em massa: retratos do Brasil atual. Revista Brasileira de Cincias Criminais. Ano 17. n. 77. mar.- abr. 2009. p.327. 146 SANTIS, Katya Aparecida Sene de. Privatizao versus terceirizao: soluo ou multiplicao dos problemas no sistema prisional brasileiro. L&C: Revista de administrao pblica e poltica. Ano XII, n. 144, jun. 2010. p. 10.

Continua a dizer que, para o Dr. Rmulo de Andrade Moreira, Promotor de Justia do Estado da Bahia, a privatizao seria invivel tendo em vista ser a execuo penal indelegvel:
de exclusividade do Estado manter a ordem pblica mediante o uso da fora, quando necessrio, pois, salvo em casos excepcionais como a priso em flagrante ou o desforo imediato, no permitido ao particular coagir outrem com uso da fora; de regra, tal mnus cabe Administrao Pblica. Difcil se admitir que seja delegada iniciativa privada a possibillidade de ter sobre o homem o poder de sua guarda. At do ponto de vista do Direito Administrativo isto no possvel.

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Contrria s privatizaes do sistema carcerrio tambm est o doutrinador Luiz Flavio Gomes, que entende ser uma das facetas da indstria das prises mais rentveis, onde a elite poltico-econmica norte americana descobriu uma funo econmica para os pobres, ao mencionar que:
Considerando-se que o sistema penal funciona seletivamente (teoria do labeling approach), consegue-se facilmente alimentar os crceres com a massa dos excludos. De acordo com a lgica norte-americana, que reconhecidamente anti-humana em vrios momentos, em lugar de ficarem (os miserveis) jogados pelas caladas e ruas, devem se tornar economicamente teis. Com isso tambm se alcana o efeito colateral de se suavizar a feira das cidades, cujo ambiente arquitetnico-urbanstico est repleto de esfarrapados e maltrapilhos. Atenua-se o mal estar que eles causam e transmite-se a sensao de limpeza e de segurana. Na sociedade do medo, quanto menos esfarrapados nas ruas melhor. Melhora 147 a sensao de segurana.

A grande discusso acerca da privatizao das prises se concentra no sentido de que os presos ainda estariam em condies desumanas, haja vista serem objeto de lucro, como mo de obra barata. Assim o interesse da iniciativa privada seria o aumento e no a reduo dessa populao.

147

GOMES, Luiz Flvio. Indstria das prises. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1318, 9 fev. 2007. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/9478>. Acesso em: 3 out. 2011.

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CONCLUSO A presente pesquisa tratou sobre a privatizao do sistema penitencirio brasileiro, trazendo, em um primeiro momento, caractersticas sobre pena, sistemas penitencirios, execuo penal no Brasil e, por fim, discusses a respeito da privatizao Inicialmente foi visto que o Cdigo Penal adota a teoria mista de finalidade retributiva e preventiva da pena. Assim a pena adota um trplice aspecto: a retribuio, que consagra que se pune o agente porque cometeu o crime; a preveno geral, que se destina ao controle da violncia e busca evit-la e diminula, podendo ser negativa ou positiva; e a preveno especial, que tambm pode ser positiva (relacionada ressocializao do condenado) e negativa (busca evitar a reincidncia). Foi visto tambm alguns princpios de direito que so aplicados na pena, como por exemplo o princpio da legalidade, anterioridade, personalidade e etc. Sobre a evoluo histrica da pena, tem-se que no h como precisar o momento exato de seu surgimento. Necessrio se fez se desvincular de uma ordem cronolgica precisa de seu surgimento e considerar o homem delinqente e seus atos punveis relacionados mais ou menos nos perodos da Histria da Humanidade, abordando, por conseguinte, os sistemas penitencirios pensilvnico, auburniano e progressivo. Uma breve explanao sobre a classificao das penas foi feita, sendo pormenorizadas as caractersticas da pena privativa de liberdade, que comps o objeto de estudo desta pesquisa. Em seguida foi abordada a execuo penal no Brasil, traos introdutrios sobre o surgimento da Lei de Execuo Penal e algumas consideraes peculiares sobre o instituto. O terceiro captulo mostra a forma como feita a privatizao das prises no Estados Unidos, na Frana e na Inglaterra. Viu-se que no sistema norteamericano, em alguns casos, a empresa privada assume a gesto completa da execuo penal, sendo que em alguns estados responsvel at mesmo pela execuo da pena de morte. J na Frana e na Inglaterra predomina o sistema de gesto mista ou compartilhada, tal qual em algumas penitencirias brasileiras, onde

apenas atividades meio so terceirizadas, permanecendo com o Estado a competncia da execuo penal. Por fim, algumas distines acerca dos institutos da privatizao, terceirizao e parcerias pblico-privadas foram traadas a fim de que melhor fosse elucidada a problemtica acerca da constitucionalidade da privatizao prisional. Foram citadas algumas penitencirias brasileiras que adotam o sistema de cogesto prisional, e foram mostrados os argumentos contrrios e a favor da adoo do instituto no Brasil. O objetivo da pesquisa foi alcanado na medida em que foi mostrada a efetividade do sistema de co-gesto na administrao prisional brasileira. Como todo assunto este no foge regra de divergir opinies, cada qual com argumentos relevantes e pontos positivos e negativos. No entanto melhor assiste razo queles doutrinadores que se mostram favorveis adoo do sistema de gesto compartilhada a fim de melhorar a precariedade do sistema prisional no que tange ao fornecimento de atividades meio de melhor qualidade, tendo em vista que nesse sistema de gesto compartilhada o jus puniend permanece de competncia exclusiva do Estado, no h a transferncia s empresas privadas de atividades tpicas estatais, garantindo assim a constitucionalidade do instituto. A esse respeito, se tem que o Estado o nico legitimado a fazer uso da fora fsica contra o indivduo, na posio de depositrio dos interesses e liberdades individuais e coletivas, com o dever de buscar o bem comum. Dessa forma, a execuo da pena privativa de liberdade, na qual se inclui a segurana dos detentos, deve ser feita por agentes penitencirios, integrantes do servio pblico, e no por integrantes da empresa privada. O que se busca , com a melhoria de instalaes fsicas das penitencirias e a prestao dos servios de hotelaria de melhor qualidade, contribuir com as finalidades retributiva, preventiva e, principalmente,

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ressocializadora da pena.

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REFERNCIAS ALVES Vnia. Segurana autoriza terceirizao de servios em penitencirias. Jornal da Cmara, Braslia. n. 2322. Edio semanal 7 a 13 set. 2009. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/internet/jornal/jc20090907.pdf.> ARAJO JNIOR, Joo Marcelo de (Coord.). Privatizao das prises. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1995. BARBOSA, Bia. Crise da segurana pblica: privatizao de presdios ilegal e antitica, dizem especialistas. Revista carta maior. CAD. Direitos humanos. ed. 22 Ago.2006. Disponivel em: <http://www.cartamaior.com.br/templates/materiaMostrar.cfm?materia_id=12040>. BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2011. BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito Penal: parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 15. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010. v. 1. _______. Tratado de direito penal: parte geral. 14. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. BRANDO, Cludio. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010. BRASIL. Projeto de lei n 2.825, de 2003, da Cmara dos Deputados. Acrescenta os arts. 77-A e 86-A Lei n 7.210 de 11 de julho de 1984, que institui a Lei de Execuo Penal, e d outras providencias. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=14999 6>. BREDOW, Suleima Gomes. O desmonte do estado brasileiro e a privatizao do sistema prisional: quem comemorou a conquista dos direitos sociais? Onde foram os lucros desta privatizao? Revista de estudos criminais, ano VII , n 27. Notadez atualizao e conhecimento jurdico: Out/Dez 2007. CABRAL, Sandro. Alm das grades: uma anlise comparada das modalidades de gesto do sistema prisional. 2006. Tese (Doutorado em administrao) Universidade federal da Bahia: escola de administrao, Bahia, 2006. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 21. ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: Lumen Juris. 2009. CARVALHO, Djalma Eutmio de. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed., rev., e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2007.

CONSULEX: Revista jurdica. Direito comparado: CONSULEX realiza jornada nos estados Unidos na busca de solues alternativas para a modernizao da Justia e do Sistema Penitencirio brasileiros - ANO III N30 Junho/1999. CORDEIRO, Grecianny Carvalho. Privatizao do sistema prisional brasileiro. Rio de Janeiro: Maria Augusta Delgado, 2006. COSTA, Pricyla. Desconstruo policial: A elite no esta preparada para um polcia honesta. Revista Consultor Jurdico. So Paulo. maio 2006. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2006-mai-28/elite_nao_preparada_policia_honesta>. DEMERCIAN, Pedro Henrique; MALULY, Jorge Assaf. Curso de Processo Penal. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Parcerias na administrao pblica: concesso, permisso. Franquia, terceirizao, parceria pblico-privada e outras formas. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2009. Exposio de Motivos n 213, de 09 de maio de 1983. Disponvel em: <http://advonline.info/vademecum/2008/HTMS/PDFS/LEIS/L7210_84.PDF>. Acesso em 02 out. 2011 FORTINI, Cristina (Org.). Terceirizao na Administrao: estudos em homenagem ao Professor Pedro Paulo de Almeida Dutra. Belo Horizonte: Frum, 2009. GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo. 14. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2009. GOMES, Luiz Flvio. Indstria das prises. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1318, 9 fev. 2007. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/9478>. GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. 13 ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: mpetus, 2011. KUEHNE, Maurcio. Lei de Execuo Penal Anotada . 8. ed. Curitiba: Juru, 2010. LOPES, Joo. Privatizao penitenciria: legalidade e convenincia. ADV Advocacia dinmica: boletim informativo semanal. n. 10, ano 2011. LOUREIRO, Caio de Souza. Terceirizao de unidades prisionais: soluo para o problema carcerrio? Consulex: Revista jurdica. Ano XIV. n. 14 15. fev. 2010.

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MARCO, Renato. Curso de execuo penal. 4. ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007. MARTINS, Sergio Pinto. A terceirizao e o direito do trabalho. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2000.

MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado: parte geral. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2009. MENDES JUNIOR, Claudio. Execuo penal e direitos humanos para provas e concursos. Curitiba: Juru, 2010. MINHOTO, Laurindo Dias. As prises do mercado. Lua nova: Revista de cultura e poltica, n 55-56, 2002. MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo Penal: comentrios Lei n 7210, de 11-71984. 11. ed. rev. e atual. 8. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008. MIRABETE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de Direito Penal: parte geral, arts. 1 a 120. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2010. v. 1. MONTEIRO, Vilbgina. Privatizao dos presdios no questo de escolha, mas uma necessidade indiscutvel. Revista Dataveni@ n. 55, ano VI. Cad. Entrevistas. mar . 2002. Dsiponvel em: <http://www.datavenia.net/entrevistas/000012032002.htm>. NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 4. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. _______. Leis penais e processuais penais comentadas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. _______. Manual de direito penal: parte geral: parte especial. 6. ed. rev., atual., e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. NUNES, Adeildo. Da execuo penal. Rio de Janeiro: Forense, 2009. OLIVEIRA, Edmundo. O futuro alternativo das prises. Rio de Janeiro: Forense, 2002. PASTANA, Dbora Regina. Estado punitivo e encarceramento em massa: retratos do Brasil atual. Revista Brasileira de Cincias Criminais. Ano 17. n. 77. mar.- abr. 2009. PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro: parte geral, arts. 1 a 120. v.1. 10. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. SANTIS, Katya Aparecida Sene de. Privatizao versus terceirizao: soluo ou multiplicao dos problemas no sistema prisional brasileiro. L&C: Revista de administrao pblica e poltica. Ano XII, n. 144, jun. 2010. SANTOS, Juarez Cirino dos. Direito Penal: parte geral. 3. ed. Curitiba: Lumen Juris, 2008. _______. Direito Penal: parte geral. 4 ed. rev. e ampl. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010.

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Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Habeas Corpus n. 402.314/6. Capital. Voto n. 9.388. Impetrante: Bela. Persia Jabur. Paciente: R. F. C. Relator: Luiz Ambra. Disponvel em: <http://www.mp.sp.gov.br/portal/page/portal/habeas_corpus/jurisprudencias/juris_aco rdaos/Progress%C3%A3o%20-%20Falta%20de%20vagas%20%20preso%20em%20DP.htm> WEINMANN, Amadeu de Almeida. Princpios de Direito Penal. 2 ed. rev., atual. e ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2009.