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DIREITO EMPRESARIAL

CONTRATOS EMPRESARIAIS

Prof Maria Bernadete Miranda

NDICE

CONTRATOS EMPRESARIAIS

CAPTULO I DIREITO DAS OBRIGAES 1.Introduo ao direito das obrigaes .................................................... 13 2. Direito das obrigaes ......................................................................... 14 3. Conceito de obrigao ......................................................................... 15 4. Elementos essenciais da obrigao .................................................... 16 5. Elementos constitutivos da obrigao ................................................. 16 6. Diferena entre direito real e direito obrigacional ................................ 17 7. Classificao das obrigaes .............................................................. 18 8. Natureza da obrigao ......................................................................... 21 9. Clusula penal ...................................................................................... 22 10.Extino das obrigaes ...................................................................... 22 11.Pagamento ........................................................................................... 22 12.Espcies de pagamento ....................................................................... 23 13.Novao ................................................................................................ 25 14.Compensao ....................................................................................... 26 15.Transao .............................................................................................. 26 16.Compromisso ......................................................................................... 27

3 17.Confuso ................................................................................................ 27 18.Remisso ............................................................................................... 27

CAPTULO II DIREITO DOS CONTRATOS 1. Origem etimolgica ................................................................................. 28 2. Conceito .................................................................................................. 28 3. Princpios gerais dos contratos ............................................................... 29 4. Princpios bsicos dos contratos ............................................................. 29 5. Contrato consigo mesmo ......................................................................... 29 6. Contrato como fonte das obrigaes ....................................................... 30 7. Contratos mercantis e contratos civis ...................................................... 30 8. Classificao dos contratos ...................................................................... 31 9. Formao e lugar dos contratos ............................................................... 33 10.Contratos entre presentes ....................................................................... 33 11.Contratos entre ausentes ........................................................................ 34 12.Oferta ao pblico ..................................................................................... 35 13.Vcios nos contratos ................................................................................ 36 14.Defeitos na formao dos contratos ........................................................ 38 15.Exti no e resciso dos contratos ........................................................... 39

CAPTULO III COMPRA E VENDA MERCANTIL 1. Conceito .................................................................................................... 42

4 2. Elementos essenciais .............................................................................. 42 3. Pessoas intervenientes............................................................................. 43 4. Classificao ............................................................................................ 44 5. Obrigaes do comprador ........................................................................ 44 6. Obrigaes do vendedor .......................................................................... 44 7. Modalidades de compra e venda ............................................................. 44 8. Compra e venda com reserva de domnio ............................................... 46 9. Alienao fiduciria em garantia .............................................................. 47

CAPTULO IV MANDATO MERCANTIL 1. Conceito ................................................................................................... 49 2. Pessoas intervenientes ............................................................................ 50 3. Classificao ............................................................................................ 50 4. Obrigaes do mandatrio ....................................................................... 50 5. Obrigaes do mandante ......................................................................... 52 6. Extino do mandato ................................................................................ 52

CAPTULO V COMISSO MERCANTIL 1. Conceito ................................................................................................... 53 2. Classificao ............................................................................................ 53 3. Obrigaes do comissrio ........................................................................ 54 4. Obrigaes do comitente .......................................................................... 54

CAPTULO VI REPRESENTANTES COMERCIAIS 1. Conceito .................................................................................................... 55 2. Registro do representante comercial ........................................................ 55 3. Pessoas proibidas de exercerem a representao comercial ................. 55 4. Remunerao ........................................................................................... 56 5. Requisitos essenciais do contrato de representao ............................... 56 6. Deveres do representante ........................................................................ 57 7. Deveres do representado ......................................................................... 57 8. Resciso do contrato pelo representado .................................................. 58 9. Resciso do contrato pelo representante ................................................. 58 10.Consideraes finais ............................................................................... 59

CAPTULO VII MTUO MERCANTIL 1. Conceito ................................................................................................... 60 2. Classificao ............................................................................................ 61 3. Obrigaes do muturio ........................................................................... 61 4. Direitos do mutuante ................................................................................ 61 5. Extino do mtuo mercantil .............. ...................................................... 62

CAPTULO VIII FIANA MERCANTIL 1. Conceito ................................................................................................... 63 2. Classificao ............................................................................................ 64 3. Caractersticas .......................................................................................... 64 4. Extino da fiana mercantil ..................................................................... 65

CAPTULO IX PENHOR MERCANTIL 1. Conceito ................................................................................................... 66 2. Classificao ............................................................................................ 67 3. Caractersticas ......................................................................................... 67 4. Obrigaes e direitos do credor pignoratcio ........................................... 68 5. Extino do penhor mercantil .................................................................. 69

CAPTULO X DEPSITO MERCANTIL 1. Conceito ................................................................................................... 70 2. Caractersticas ......................................................................................... 70 3. Classificao ............................................................................................ 71 4. Espcies de depsito ............................................................................... 71 5. Obrigaes do depositante ...................................................................... 72 6. Obrigaes do depositrio ....................................................................... 72

7 7. Extino do depsito mercantil ................................................................ 73

CAPTULO XI CONTA CORRENTE 1. Conceito ................................................................................................... 74 2. Classificao ............................................................................................ 74 3. Caractersticas ......................................................................................... 75 4. Encerramento da conta ............................................................................ 76 5. Extino da conta corrente ....................................................................... 76

CAPTULO XII ABERTURA DE CRDITO 1. Noes gerais ........................................................................................... 77 2. Extino da abertura de crdito ................................................................ 78

CAPTULO XIII DESCONTO BANCRIO 1. Noes gerais ........................................................................................... 80

CAPTULO XIV ANTECIPAO BANCRIA 1. Noes gerais ........................................................................................... 81

CAPTULO XV CARTAS DE CRDITO 1. Noes gerais ........................................................................................... 82

CAPTULO XVI OPERAES DE CMBIO 1. Cmbio ..................................................................................................... 83 2. Mercado de cmbio .................................................................................. 84 3. Estrutura do mercado de cmbio ............................................................. 85 4. Divises do mercado de cmbio .............................................................. 86 5. Contrato de cmbio .................................................................................. 87

CAPTULO XVII ARRENDAMENTO MERCANTIL OU LEASING 1. Conceito ................................................................................................... 89 2. Pessoas intervenientes ............................................................................ 90 3. Classificao ............................................................................................ 91 4. Modalidades do leasing ............................................................................ 91 5. Custos do arrendamento mercantil .......................................................... 92 6. Obrigaes do arrendador ........................................................................ 94 7. Obrigaes do arrendatrio ...................................................................... 94 8. Extino do arrendamento mercantil ........................................................ 95

CAPTULO XVIII SEGURO 1. Conceito ................................................................................................... 96 2. Sociedades seguradoras .......................................................................... 96 3. Corretores de seguros .............................................................................. 97 4. Co-seguro ................................................................................................. 97 5. Resseguro ................................................................................................ 97 6. Diviso do contrato de seguro .................................................................. 98 7. Sujeitos da operao de seguro ............................................................... 98 8. Classificao ............................................................................................ 99 9. Instrumentos contratuais ......................................................................... 100 10.Obrigaes do segurador ....................................................................... 101 11.Obrigaes do segurado ........................................................................ 102 12.Nulidade e anulabilidade do contrato de seguro .................................... 102 13.Extino do seguro ................................................................................. 103

CAPTULO XIX LOCAO NO RESIDENCIAL 1. Conceito .................................................................................................. 104 2. Ponto comercial ....................................................................................... 104 3. Lei de luvas ............................................................................................. 105 4. Classificao ........................................................................................... 106 5. Elementos essenciais .............................................................................. 106

10 6. Condies renovao ........................................................................... 107 7. Legitimidade ativa .................................................................................... 108 8. Legitimidade passiva ............................................................................... 109 9. Excees renovao ............................................................................ 109 10.Documentos que devero instruir a inicial .............................................. 111 11.Direitos do locatrio ................................................................................ 111 12.Direitos do locador .................................................................................. 111

CAPTULO XX FRANCHISING 1. Conceito .................................................................................................. 113 2. Franchisor ou franqueador ...................................................................... 114 3. Franchisee ou franqueado ....................................................................... 115 4. Classificao ........................................................................................... 116 5. Caractersticas ......................................................................................... 116 6. Tipos de franquia ..................................................................................... 117 7. Oferta de franquia .................................................................................... 119 8. Obrigaes do franqueador ..................................................................... 122 9. Critrios de comercializao ................................................................... 122 10.Requisitos do contrato ............................................................................ 122 11.Vantagens do franchising ....................................................................... 123 12.Desva ntagens do franchising ................................................................. 123 13.Extino do franchising .......................................................................... 124

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CAPTULO XXI SHOPPING CENTER 1. Conceito .................................................................................................. 125 2. Classificao ........................................................................................... 126 3. Estrutura formal dos shopping centers .................................................... 126 4. O empreendedor ..................................................................................... 127 5. O administrador ....................................................................................... 128 6. O lojista .................................................................................................... 129 7. Obrigaes dos lojistas ........................................................................... 129 8. Obrigaes do administrador .................................................................. 130 9. Associao de lojistas ............................................................................. 130 10.Valor do aluguel ...................................................................................... 131 11.Renovao e denncia vazia ................................................................. 132 12.Natureza jurdica do contra do shopping center ..................................... 132

CAPTULO XXII CARTO DE CRDITO 1. Noes gerais .......................................................................................... 133 2. Formas de se obter o carto de crdito ................................................... 133 3. Requisitos do carto de crdito ............................................................... 134 4. Modalidades de cartes de crdito .......................................................... 135 5. Efeitos entre o emissor e o titular ............................................................ 135 6. Relaes entre emissor e fornecedor ...................................................... 135

12 7. Relaes entre o titular do carto e o fornecedor ................................... 136 8. Responsabilidade em caso de furto, roubo ou perda do carto .............. 136 9. Natureza jurdica .................................................................................... 136 10.Extino do carto de crdito ................................................................. 137

CAPTULO XXIII JOINT VENTURE 1. Conceito .................................................................................................. 138 2. Formas de joint venture ........................................................................... 138 3. Joint ventures em funo da natureza da atividade a ser desenvolvida . 139 4. Principais passos para a formao de uma joint venture ........................ 140 5. Elaborao do contrato de joint venture .................................................. 141

Referncias Bibliogrficas .......................................................... ................. 143

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CAPTULO I DIREITO DAS OBRIGAES

1. INTRODUO AO DIREITO DAS OBRIGAES O direito o ordenamento das re laes sociais. Somente existe o direito porque existe a sociedade., assim, no existe direito para um nico homem isolado, o direito existir quando este nico homem receber a visita de um semelhante. Desta forma o homem ir se relacionar com outro homem. Dentro desta sociedade ou mesmo fora dela, o homem sempre atribui valores a tudo que o circunda, pois vive em um mundo de valores. Desta forma o homem que tem fome dar valor a comida, o que tem sede a bebida, o que no tem um lugar para morar a uma moradia, aquele que abastado ao lazer, esporte, etc. A relao jurdica ir se estabelecer justamente a partir desta escala de valores do ser humano na sociedade. A todo momento estamos praticando esta ou aquela ao em razo dos valores que atribumos as coisas, trabalhamos, compramos, vendemos, alugamos etc. A obrigao nada mais do que uma relao jurdica, e a todo instante estamos comprando ou vendendo, alugando ou emprestando alguma coisa, isto feito atravs de um impulso onde nos comprometemos a fazer algo em favor de algum, recebendo, quase sempre, algo em troca. Destro deste contexto, podemos colocar as obrigaes de cunho no jurdico, como as obrigaes morais, religiosas, ou de cortesia.

14 O direito das obrigaes um direito aplicvel a todas as pessoas, sejam elas empresrias ou civis. Nos dizeres de Waldemar Ferreira 1, no difere, com efeito, essencialmente, a obrigao comercial da civil. A essncia sempre a mesma; assim porque: em verdade, o comerciante outro no seno a mesma pessoa, natural ou jurdica, apta para o exerccio de direitos e obrigaes de ordem privada, a praticar, habitual e profissionalmente, a atividade mercantil. Isso significa que a distino essencial do comerciante do no-comerciante a atividade profissional. Mais adiante ele termina dizendo no o Direito Civil... direito comum a comerciantes e no-comerciantes. O que a uns e outros comum o Direito das Obrigaes.

2. DIREITO DAS OBRIGAES O Direito das Obrigaes compreende o conjunto de normas que tratam das relaes jurdicas entre devedor e credor. Tais normas regulam a responsabilidade que o devedor tem, perante o credor, de cumprir determinada prestao de natureza econmica, garantindo seu compromisso mediante seu patrimnio. O vocbulo obrigao, deriva do Latim Obligatio, Obligationis, que significa ato de obrigar; o fato de estar obrigado a; dever; preceito; lei. Vnculo jurdico em que uma pessoa est obrigada a dar, a fazer ou no fazer alguma coisa, em proveito de outra 2.

1 2

Ferreira Valdemar, Instituies de direito comercial, 4 ed., vol. 3, 1947, p.6 Grande enciclopdia larrouse cultural, Nova Cultural, vol.17, p.4272.

15 3. CONCEITO DE OBRIGAO Obrigao a relao jurdica

estabelecida entre devedor e credor e cujo objeto consiste em prestao de dar, fazer ou no fazer alguma coisa. Para Silvio Rodrigues, obrigao o vnculo de direito pelo qual algum (sujeito passivo) se prope a dar, fazer ou no fazer qualquer coisa (objeto), em favor de outrem (sujeito ativo) 3. Assinala Washington de Barros Monteiro que obrigao a relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor e cujo objeto c onsiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs de seu patrimnio 4. Obrigao a relao jurdica entre credor e devedor, cujo objeto consiste em uma prestao pessoal econmica, positiva ou negativa. Positiva uma obrigao de compra e venda. Negativa a obrigao em que dois vizinhos limtrofes comprometem-se a no levantar um muro entre seus dois imveis. A obrigao sempre tem carter transitrio, ela nasce com a finalidade de extinguir-se. Satisfeito o credor, amigvel ou judicialmente a obrigao deixa de existir. No Direito Romano quando havia o descumprimento da obrigao, quem respondia era a pessoa do devedor, atualmente quando h o descumprimento da obrigao, quem responde o patrimnio do devedor e no mais a sua pessoa. O objeto da obrigao, sempre ser um valor econmico

3 4

Rodrigues Silvio, Direito civil, vol.2, 2000, p.3. Monteiro, Washington de Barros, Curso de direito civil, vol.4, 1997, p.8.

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O Direito das Obrigaes d o suporte econmico para a sociedade, porque por meio dele que circulam os bens e as riquezas.

4. ELEMENTOS ESSENCIAIS DA OBRIGAO O conceito de obrigao apresenta trs elementos essenciais: credor,

devedor e objeto da obrigao que a prestao devida por uma outra parte. O credor ser o sujeito ativo, que se situa como beneficirio, isto , em favor de quem a prestao deve ser cumprida. O devedor ser o sujeito passivo, aquele que se obriga a realizar a prestao. O objeto da obrigao consiste no ato ou fato que cabe ao devedor, sujeito passivo prestar. Da dar-se ao objeto o nome de prestao, podendo esta ser positiva quando o devedor se obrigar a dar ou fazer alguma coisa e negativa, quando esse se constitui no dever de no fazer, ou abster-se de alguma coisa.

5. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DA OBRIGAO a) vnculo jurdico; b) as partes na relao obrigatria; c) a prestao. a) Vnculo jurdico - porque regulado por lei e vem acompanhado de sano. Se o devedor que legalmente se obrigou, deixar de efetuar o pagamento, o credor poder obter a satisfao de seu crdito atravs da execuo patrimonial do inadimplente. O devedor que descumpre a obrigao sujeita -se a ressarcir o prejuzo causado (Art. 1.056 do Cdigo Civil e Art. 389 do Novo Cdigo Civil)). O devedor se obriga e seu patrimnio responde.

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b) As partes na relao obrigatria Em toda relao obrigacional existem duas partes determinadas ou determinveis: sujeito ativo (credor) e sujeito passivo (devedor). Sujeito ativo ou credor desempenho da obrigao. Na Tem a expectativa de obter do devedor o hiptese de inadimplemento pode colher

judicialmente no patrimnio do devedor, recursos para a satisfao de seu direito. Sujeito passivo ou devedor - Tem o dever de colaborar com o credor, fornecendo-lhe a prestao devida. O devedor deve dar, fazer ou no fazer alguma coisa em favor de outrem c) Prestao - A prestao consiste em dar, fazer ou no fazer alguma coisa. A prestao tem sempre um contedo patrimonial, porque, caso contrrio, seria impossvel reparar perdas e danos, no caso de descumprimento. Obrigao o vnculo de direito pelo qual um sujeito passivo fica obrigado a dar, fazer ou no fazer alguma coisa em favor de um sujeito ativo, sob pena de, se o no fizer, espontaneamente, seu patrimnio responder pelo equivalente.

6. DIFERENA ENTRE DIREITO REAL E DIREITO OBRIGACIONAL Ao estudarmos as obrigaes estamos dentro do campo do direito patrimonial, que se dividem em: a) Direito Real; b) Direito Pessoal ou Obrigacional. a) Direito Real aquele direito que recai diretamente sobre a coisa. Atribui a uma pessoa prerrogativas sobre um bem, como o direito de propriedade (direito sobre uma coisa). Relao entre pessoa e coisa.

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b)

Direito Pessoal ou Obrigacional aquele que atribui a algum a

faculdade de exigir de outrem determinada prestao de cunho econmico, como o direito de exigir o pagamento de uma nota promissria (direito contra uma pessoa). Relao entre duas pessoas.

Direito das Obrigaes cuida dos direitos pessoais ou obrigacionais, isto , do vnculo ligando um sujeito ativo (credor) a um sujeito passivo (devedor) por fora do qual o primeiro pode exigir do segundo o fornecimento de uma prestao consistente em dar, fazer ou no fazer alguma coisa.

7. CLASSIFICAO DAS OBRIGAES As obrigaes dividem-se em: a) Obrigaes de dar ou restituir - Se referem obrigao de entregar alguma coisa algum . A coisa a ser entregue poder ser certa (determinada ou especfica), quando for individualizada, por exemplo: esta mesa, este livro (Art. 863 do Cdigo Civil e Art. 233 do Novo Cdigo Civil). Poder tambm ser incerta (indeterminada ou genrica), quando indicada apenas pelo gnero, pelo peso ou pela quantidade, p exemplo: uma mesa, dois livros, cinco cavalos, etc (Art. 874 do Cdigo Civil e Art. 243 do Novo Cdigo Civil).

19 Em regra, a obrigao incerta ou genrica versa sobre coisas fungveis, e a obrigao certa ou determinada, sobre coisas infungveis, que no podem ser trocadas por outras, ainda que mais valiosas.

b) Obrigaes de fazer aquelas que se referem obrigao de prestar um servio, como fazer uma pintura ou uma casa, fazer a escriturao contbil de uma pessoa jurdica, etc. Na obrigao de fazer, o cumprimento da obrigao assumida, consiste em efetuar a prestao, isto , em realizar o trabalho, o servio ou a ao comprometida para com o credor. Conseqentemente, o direito assegurado ao credor ver executado esse trabalho, esse servio, esse ato a que o devedor se obrigou (Art. 878 do Cdigo Civil e Art. 247 do Novo Cdigo Civil).

c) Obrigaes de no fazer Se referem a uma absteno obrigatria, como por exemplo: no revelar um segredo ou no abrir outro estabelecimento comercial no mesmo bairro com o mesmo ramo de atividade. A obrigao de no fazer consiste em uma omisso a que o devedor se obriga e cuja prestao justamente a absteno da prtica do fato que ele se comprometeu de no praticar. , portanto, uma obrigao negativa (Art. 882 do Cdigo Civil e Art. 250 do Novo Cdigo Civil).

d) Obrigaes simples So aquelas onde existe somente um credor, um devedor e um objeto.

20 e) Obrigaes Complexas So aquelas em que h mais de um credor ou devedor, ou mais de um objeto.

f) Obrigaes Cumulativas So aquelas em que h duas ou mais obrigaes e o devedor somente ir se exonerar quando estiver cumprido todas, (vocbulo e).

g) Obrigaes Alternativas So aquelas em que h duas ou mais obrigaes, mas o devedor se exonera escolhendo e cumprindo apenas uma delas, (vocbulo ou), (Art. 884 do Cdigo Civil e Art. 252 do Novo Cdigo Civil).

h) Obrigaes Facultativas So aquelas onde h somente uma obrigao estipulada, mas a lei ou o contrato permitem que o devedor se exonere entregando uma outra prestao.

i) Obrigaes Divisveis So aquelas em que o devedor poder cumprir a obrigao por partes (Art. 889 do Cdigo Civil e Art. 257 do Novo Cdigo Civil).

j) Obrigaes Indivisveis So aquelas em que o devedor no pode executar a obrigao por partes (Art. 891 do Cdigo Civil e Art. 258 do Novo Cdigo Civil).

l) Obrigaes Solidrias So aquelas em que h mais de um credor ou mais de um devedor, cada um com direito ou obrigao pela dvida toda.

21 So aquelas em que um dos vrios credores tem o direito de receber o crdito por inteiro, ou qualquer dos vrios devedores poder ser obrigado a pagar integralmente o dbito. Quando a solidariedade ocorre entre credores, recebe o nome de solidariedade ativa e quando entre devedores, solidariedade passiva (Art. 896 do Cdigo Civil e Art. 264 do Novo Cdigo Civil).

m) Obrigaes de Resultado So aquelas que somente considera-se cumprida com a obteno de um determinado resultado.

n) Obrigaes de Meio So aquelas em que o devedor obrigado a empenhar-se para conseguir um certo resultado, estando cumprida a obrigao, mesmo que este no venha a ser alcanado, por exemplo um advogado em relao ao seu cliente.

8. NATUREZA DA OBRIGAO A natureza da obrigao pode ser: pessoal, personalssima e material. Obrigao Pessoal aquela que, apesar de assumida pelo devedor, poder ser cumprida por uma terceira pessoa. Obrigao Personalssima aquela que somente poder ser cumprida pelo devedor, por exemplo: a prestao de alimentos. Obrigao Material aquela que consiste na entrega de um determinado bem.

22 9. CLUSULA PENAL Clusula penal, ou pena convencional, vem a ser uma conveno que as partes por vezes acrescentam a uma obrigao principal para o caso de inexecuo dessa obrigao ou de alguma clusula especial nela inserida, ou, ainda, simplesmente para compensar mora no adimplemento da obrigao. O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da obrigao principal (Art. 916 do Cdigo Civil e Art. 408 do Novo Cdigo Civil).

10. EXTINO DAS OBRIGAES A obrigao se extingue quando a prestao realizada pelo devedor. A extino das obrigaes pode verificar-se de dois modos: pelo cumprimento da prestao, ou pela sua anulao ou substituio por uma outra obrigao. No primeiro caso teremos como modo de extino da obrigao o pagamento, e no segundo , teremos a novao, a compensao, a confuso e a remisso.

11. PAGAMENTO Entendemos por pagamento o cumprimento da prestao por parte do devedor e, portanto uma das causas da extino da obrigao. Qualquer interessado na extino da obrigao poder pag-la, portanto indiferente que seja o pagamento efetuado pelo prprio sujeito passivo da obrigao (devedor) ou por terceiro que tenha interesse na soluo da obrigao. H, porm, uma diferena a salientar-se: quando o pagamento feito pelo prprio devedor, a dvida se extingue definitivamente, e quando feito por um terceiro interessado, ela apenas se extingue com relao ao credor, uma vez que, por fora da sub -rogao

23 que se opera, a dvida continua subsistente entre o devedor principal e o terceiro interessado que efetuou o pagamento ao credor. Para que o pagamento seja vlido, dever ser feito diretamente ao prprio credor, da aquele velho ditado de que quem paga mal, paga duas vezes. Portanto, o Cdigo, exige de modo geral, para a validade do pagamento, que seja ele feito prpri a pessoa em favor da qual existir a obrigao, isto , pessoalmente ao credor. Essa regra, porm, no tem carter absoluto, pois o prprio artigo admite transigncia, validando o pagamento feito a quem de direito represente o credor. Quanto prova do pagamento o devedor tem o direito de receber quitao regular., que mencionar sempre, o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor ou o de quem por ele pagou, bem como o tempo e o lugar do pagamento. Se o credor se recusar a dar a quitao, poder o devedor reter o pagamento at que aquela lhe seja dada. O pagamento dever ser efetuado, em princpio, no domiclio do devedor, a no ser a as partes tenham convencionado diversamente, ou se contrrio resultar da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias (Art. 930 do Cdigo Civil e Art. 304 do Novo Cdigo Civil).

12. ESPCIES DE PAGAMENTO a) Pagamento Real Tambm chamado de pagamento puro e simples, e aquele em que a obrigao se extingue pelo cumprimento da prestao por parte do devedor. T endo o devedor assumido a obrigao de dar ou fazer alguma coisa,

24 realiza essa prestao sem nenhuma restrio. A obrigao se extingue pelo fato de haver o devedor cumprido na poca oportuna a prestao devida.

b) Pagamento por Consignao Esta espcie de pagamento vem a ser um direito atribudo ao devedor para libertar-se de sua obrigao em determinadas circunstncias e em certos casos, com o depsito judicial da coisa devida. O pagamento, a par de ser uma obrigao do devedor, tambm um direito que lhe assiste, para livrar-se de uma obrigao quando chegar a hora do vencimento, a fim de no incorrer nos nus do inadimplemento. Desse modo, se surgirem circunstncias que impeam, dificultem ou embaracem o pagamento direto, normal, assiste ao devedor o direito de efetu-lo por outra forma, que alcance o mesmo resultado, ou seja, que op deixe a salvo das conseqncias do inadimplemento. Essa forma vem a ser, ento, o pagamento por consignao, que nada mais do que o depsito judicial ou o depsito em estabelecimento bancrio da coisa devida, nos casos e formas legais (Art. 972 do Cdigo Civil e Art. 334 do Novo Cdigo Civil).

c) Pagamento com Sub-rogao Sub-rogao significa substituio. A sub-rogao no extingue propriamente a obrigao, mas sim faz substituir o sujeito da obrigao. No pagamento com sub-rogao, um terceiro, e no o primeiro devedor efetua o pagamento, substituindo o devedor originrio da obrigao, de forma que passa a dispor de todos os direitos, aes e garantias que tinha o primeiro. Torna -se evidente que, quando algum paga o dbito de outrem, fica com o direito de reclamar do verdadeiro devedor o que foi pago e que esse crdito goze

25 das mesmas garantias originrias, no havendo, portanto, prejuzo algum para o devedor, que no lugar de pagar o que deve a um, dever pagar o valor devido a outro (Art. 985 do Cdigo Civil e Art. 346 do Novo Cdigo Civil).

d) Pagamento por Imputao O devedor poder estar obrigado a vrias prestaes da mesma natureza a um s credor. Estando todas as prestaes vencidas e lquidas, desejando satisfazer apenas uma, poder indicar ao credor qual a que deseja pagar. uma forma de pagar um ou mais dbitos, quando h vrios, do mesmo devedor, em relao ao mesmo credor (Art. 991 do Cdigo Civil e Art. 352 do Novo Cdigo Civil).

e) Dao em Pagamento Ser extinta a obrigao, se o credor consentir em receber, em vez da coisa que constitua o objeto da obrigao, uma outra diversa. Se o credor consentir, a obrigao poder ser extinta, substituind o-se o seu objeto, dando algo em pagamento, que no estava originalmente na obrigao (Art. 995 do Cdigo Civil e Art. 356 do Novo Cdigo Civil).

13. NOVAO A novao a substituio de uma obrigao por outra. Operando-se pela substituio do sujeito ativo ou do sujeito passivo ou do objeto da obrigao. Em qualquer desses casos, surge uma nova relao jurdica, que extingue e substitui a anterior.

26 A obrigao antiga, no se converter em uma nova, mas ser extinta, sendo substituda por uma outra (Art. 999 do Cdigo Civil e Art. 360 do Novo Cdigo Civil).

14. COMPENSAO A compensao a extino de uma obrigao pela recproca equivalncia de dbitos entre os contratantes. A compensao matria de defesa, e somente poder ser alegada quando se confrontarem dbitos lquidos e vencidos. Se extingue a obrigao, por serem duas pessoas ao mesmo tempo credora e devedora uma da outra (Art. 1.009 do Cdigo Civil e Art. 368 do Novo Cdigo Civil).

15. TRANSAO A transao ocorre quando as partes fazem concesses recprocas, para evitar ou terminar um litgio, por exemplo: o credor entende que a dvida de R$ 200,00 (duzentos reais), ao passo que o devedor entende que somente de R$ 100,00 (cem reais). Terminam fazendo um acordo, na base de R$ 150,00 (cento e cinquenta reais), (Art. 1.25 do Cdigo Civil). No Novo Cdigo Civil, encontramos o instituto da Transao no Ttulo VI que diz respeito as vrias espcies de contrato, no Art. 840, e no mais regulamentado como efeitos da obrigao.

27 16. COMPROMISSO O compromisso ocorre quando as partes, de comum acordo, escolhem um rbitro particular para resolver as suas divergncias, em vez de recorrerem ao Judicirio. Chama-se compromisso porque as partes assumem o compromisso de respeitar a deciso deste rbitro. O compromisso constava no Cdigo Civil do Art. 1.037 ao Art. 1.048, que foram revogados pela Lei n 9.307/96.

17. CONFUSO A confuso ocorre quando o devedor e o credor passam a ser uma s pessoa, extinguindo-se a obrigao. Teramos a confuso quando em uma mesma pessoa, recarem as qualidades de credor e devedor, por exemplo, A deve R$ 10.000,00 (dez mil reais) para B; porm B morre e A o seu nico herdeiro (Art. 1.049 do Cdigo Civil e Art. 381 do Novo Cdigo Civil).

18. REMISSO A remisso o ato pelo qual o credor dispensa graciosamente o devedor de pagar a dvida. um ato bilateral, pois depende da concordncia do devedor. A remisso pode ser total ou parcial, podendo produzir os mesmos efeitos que a transao (Art. 1.053 do Cdigo Civil e Art. 385 do Novo Cdigo Civil).

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CAPTULO II DIREITO DOS CONTRATOS

1. ORIGEM ETIMOLGICA - A origem etimolgica do vocbulo contratos proveniente do Latim Contractus, contrahere , que significa, ajuste, conveno, pacto ou transao. * Acordo entre duas ou mais pessoas para um fim qualquer. * Acordo, trato em que duas ou mais pessoas assumem certos compromissos ou obrigaes, ou asseguram entre si algum direito 5.

2. CONCEITO - Contrato o acordo de vontade entre duas ou mais pessoas com a finalidade de adquirir, resguardar, modificar, transferir ou extinguir direitos (Art. 81 Cdigo Civil). Clvis Bevilqua entende por contrato o acordo de vontade de duas ou mais pessoas com a finalidade de adquirir, resguardar, modificar ou extinguir direito 6. Para Maria Helena Diniz, contrato o acordo de duas ou mais vontades, na conformidade da ordem jurdica, destinado a estabelecer uma regulamentao de interesses entre as partes, com o escopo de adquirir, modificar ou extinguir relaes jurdicas de natureza patrimonial 7 .

5 6

Grande Enciclopdia Larousse Cultura, Nova Cultural, vol. 7, p.1598. Bevilqua, Clvis. Cdigo civil anotado, vol. 4, anot. Ao artigo 1.079. 7 Diniz, Maria Helena, Curso de direito civil brasileiro, vol. 3, p. 30.

29 3. PRINCPIOS GERAIS DOS CONTRATOS A validade do contrato exige acordo de vontades, agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel e forma prescrita ou no defesa em lei. (Art. 82 Cdigo Civil e Art. 104 do Novo Cdigo Civil).

4. PRINCPIOS BSICOS DOS CONTRATOS So considerados princpios bsicos dos contratos: a) Autonomia da vontade - Significa a liberdade das partes de contratar, de escolher o tipo e o objeto do contrato e de dispor o contedo contratual de acordo com os interesses a serem auto-regulados. b) Supremacia da ordem pblica - Significa que a autonomia da vontade relativa, sujeita lei e aos princpios da moral e da ordem pblica. c) Obrigatoriedade do contrato- Significa que o contrato faz lei entre as partes. Dever da veracidade Pacta Sunt Servanda - os contratos devem ser cumpridos. Ningum obrigado a tratar, mas se o faz, obrigado a cumprir. Pode calar-se ou falar. Mas se fala, e falando promete, a lei o constrange a cumprir tal promessa.

5. CONTRATO CONSIGO MESMO O contrato pressupe a interveno de duas ou mais pessoas. Pode ocorrer, porm, um contrato consigo mesmo, mas apenas de forma aparente, quando a

30 mesma pessoa intervm de um lado em nome prprio, e de outro como mandatrio de outrem, ou como mandatrio dos dois lados. Seria uma s pessoa representando duas partes, lembrando que partes no se confunde com pessoa.

6. CONTRATO COMO FONTE DAS OBRIGAES RELAO JURDICA Devedor e Credor (partes) Obrigaes - (so conseqncias)

7. CONTRATOS MERCANTIS E CONTRATOS CIVIS Contrato a conveno estabelecida entre duas ou mais pessoas para constituir, regular ou extinguir entre elas uma relao jurdica patrimonial. CONTRATOS MERCANTIS - So aqueles praticados pelos comerciantes no exerccio de sua profisso. Os contratos comerciais so sempre onerosos, pois tendo invariavelmente o comerciante intuito de lucro nas operaes que pratica, no se admite que possam existir contratos comerciais a ttulo gratuito. Em geral os contratos comerciais versam sobre bens mveis admitindo-se que, por tradio, os imveis pertencem sempre ao campo do Direito Civil. CONTRATOS CIVIS - So aqueles praticados por qualquer pessoa capaz.

31

8. CLASSIFICAO DOS CONTRATOS Os contratos se classificam: a) QUANTO NATUREZA UNILATERAIS Aqueles em que somente uma das partes assume a

obrigao. Exemplo: Comodato, Mtuo, Depsito, Mandato, Doao. BILATERAIS OU SINALAGMTICOS - Aqueles em que ambas as partes assumem obrigaes. Exemplo: Compra e Venda, Troca, Locao, etc. GRATUITOS Aqueles onde somente uma das partes beneficiada.

Exemplo: Doao pura e simples. ONEROSOS - Ambas as partes visam as vantagens correspondentes s

respectivas prestaes. Exemplo: Locao, Compra e Venda, etc. COMUTATIVOS - Contratos onerosos em que as prestaes de ambas as partes so certas. Cada uma das partes recebe, ou entende que recebe, uma contraprestao mais ou menos equivalente. Exemplo: Compra e Venda. ALEATRIOS - Contratos onerosos nos quais a prestao de uma ou de ambas as partes fica na dependncia de um caso fortuito, de um risco. As partes se arriscam a uma contraprestao inexistente ou desproporcional. Exemplo: Seguro, Jogo, Aposta. PARITRIOS So aqueles em que as partes esto em p de igualdade, escolhendo o contratante e debatendo livremente as clusulas.

32 ADESO - Aquele em que um dos contratantes obrigado a tratar nas

condies que lhe so oferecidas e impostas pela outra parte, sem direito de discutir ou modificar clusulas. Exemplo: Bancrios, Seguro.

b) QUANTO AO MODO PRINCIPAIS - Existem por si mesmo sem dependncia de outro. Subsistem de forma independente. Exemplo: Locao. ACESSRIOS - Os que acompanham o contrato principal e cuja finalidade a segurana e a garantia da obrigao principal. Exemplo: Fiana, Penhor.

c) QUANTO FORMA REAIS - Aqueles que s se completam pela entrega da coisa que lhe serve de objeto. Exemplo: Depsito, Doao, Mtuo, Penhor. CONSENSUAIS Tornam-se perfeitos pelo simples acordo das partes.

Consideram-se formados pela simples proposta e aceitao. Exemplo: Sociedades, Locao, etc. SOLENES - Aqueles para os quais se exigem formalidades especiais e que do ao ato um carter solene. Exemplo: Escrituras de Compra e Venda de Imvel. ESCRITOS S podem ser contrados mediante escritura pblica ou

particular. Exemplo: Sociedade. VERBAIS Podem ser celebrados por simples acordo verbal. Exemplo:

Sociedade em Conta de Participao.

33 d) QUANTO AO MODELO OU CERTAS MODALIDADES NOMINADOS - Aqueles que tem uma denominao especfica em direito e regulamentao prpria. Exemplo: Compra e Venda, Troca, Doao. INOMINADOS - Contratos resultantes de variadas combinaes entre as

partes, no tem denominao prpria. Exemplo: Todo e qualquer contrato desde que seja lcito.

9. FORMAO E LUGAR DOS CONTRATOS Os contratos consensuais formam-se com a proposta e a aceitao; os reais com a entrega da coisa e os formais coma realizao da solenidade. O proponente ou policitante prope e o aceitante ou oblato aceita, de modo expresso ou tcito (Art. 1.079 do Cdigo Civil). Manifestao Expressa - Quando a manifestao da vontade se revela atravs de propsito deliberado de uma das partes, de externar o seu pensamento em determinado sentido. Pode se revelar atravs: da palavra escrita ou oral; por meio de gestos, etc. Manifestao Tcita - O consentimento tcito quando provm de ato do agente, incompatveis com a deciso contrria. Correspondem a manifestaes indiretas da vontade.

10. CONTRATOS ENTRE PRESENTES aquele em que a proposta ou oferta feita e a aceitao imediata.

34 Considera-se tambm entre presentes o contrato celebrado por meio telefnico, e os contratos celebrados em salas de Chat, na Internet (Art. 1.081 do Cdigo Civil e Art. 428 do Novo Cdigo Civil).

11. CONTRATOS ENTRE AUSENTES aquele em que a parte a quem dirigida a proposta no manifesta imediatamente a sua vontade, declarando se aceita ou se a recusa. Na hiptese de formao de contratos entre ausentes, reputa-se constitudo o contrato no momento em que o oblato (isto , a parte que recebeu a proposta) manifesta atravs da expedio de correspondncia, aceitando o contrato proposto sem condio nem (Art. 127 do Cdigo Comercial). O aceitante poder, aps o envio da aceitao, retratar-se, desde que a retratao chegue ao proponente antes ou conjuntamente com a aceitao (Art. 1.085 do Cdigo Civil e Art. 433 do Novo Cdigo Civil). Os contratos celebrados por meio de faz, e-mail ou outro meio similar, so contratos celebrados entre ausentes, sendo-lhes plenamente aplicvel o Art. 127 do Cdigo Comercial, embora apenas se refira a correspondncia epistolar. CONSENSO - Significa dizer, um acordo entre as partes. DISSENSO - Significa dizer, divergncias ou no ajuste perfeito entre as partes. CONTRAPROPOSTA - Significa dizer, que o aceitante introduz alteraes na proposta, fazendo adies ou restries; neste caso o aceitante passa a ser proponente e vice versa.

35 RETRATAO - Ser uma declarao lcita do policitante para obstar os efeitos da proposta. Somente se torna eficaz chegando ao conhecimento do

aceitante antes ou juntamente com a proposta (Art. 1.081, IV do Cdigo Civil e Art. 428, IV do Novo Cdigo Civil). Ou, ser uma declarao lcita do aceitante, para obstar os efeitos da aceitao. Somente se torna eficaz chegando ao conhecimento do proponente antes ou juntamente com a aceitao (Art. 1.085 do Cdigo Civil e Art. 433 do Novo Cdigo Civil). LUGAR DOS CONTRATOS Reputar-se- celebrado o contrato no lugar onde foi proposto (Art. 1.087 do Cdigo Civil e Art. 435 do Novo Cdigo Civil).

12. OFERTA AO PBLICO A proposta pode no ser dirigida a uma pessoa determinada, mas sim a toda uma coletividade, no sentido de contratar. Seria a hiptese de anncios pagos na televiso, em jornais, em revistas, nos sites da Internet, onde o proponente fornece nmero de telefone para que o pedido seja feito ou fornece cupom no prprio anncio ou oferta na tela do computador. Esse pedido tem a natureza jurdica de aceitao proposta feita por meio do anncio e como tal deve ser tratada. Assim, se forem preenchidos os requisitos do Art. 127 do Cdigo Comercial, isto , caso algum manifeste sua vontade no sentido de contratar antes da proposta feita ao pblico ser retirada, o proponente ficar vinculado juridicamente aos termos da sua proposta. Portanto, se o contrato for consensual, ele estar perfeito no

36 momento em que ocorrer a remessa da aceitao. Uma vez formulada a oferta ao pblico, o anunciante fica vinculado sua proposta.

13. VCIOS NOS CONTRATOS Nos contratos, o consentimento deve ser voluntrio, isto , desprovido de qualquer ato que se venha interpretar de forma negativa como ameaa, medo, violncia, fraude, dolo, etc. Os vcios que invalidam o consentimento so: erro, dolo, coao, simulao e fraude. a) Erro Falsa noo ou falsa idia. provm do no conhecimento da

verdadeira natureza do objeto; a vontade se desvia ou no real. Erro essencial ou substancial, vicia o contrato podendo gerar nulidade (Art. 86 do Cdigo Civil e Art.138 do Novo Cdigo Civil). b) Dolo - Dolus (latim) astcia, engano, ardil, esperteza, manha. Assenta-se na m f e na induo ao erro. Aes dolosas objetivam o no cumprimento da promessa. O agente quer o resultado ilcito, contrrio ao direito (Art. 92 do Cdigo Civil e Art. 145 do Novo Cdigo Civil). Objetivo da conduta - conduzir em erro a parte contrria. c) Coao - Coactio, Cogere, (latim) constranger, forar, impor, obrigar, violentar, restringir a liberdade do querer. Qualquer emprego de forma fsica ou simples ameaa de mal fsico, material ou moral para que algum faa ou deixe de fazer alguma coisa.

37 Para anular o ato necessrio que a coao seja injusta. Viciado o consentimento pela coao, nulo o contrato. (Condio - sade, idade e demais circunstncias que possam influir na vtima), (Art. 98 do Cdigo Civil e Art. 151 do Novo Cdigo Civil). d) Simulao Simulatio (latim), fingimento ou artifcio, a declarao

fictcia da vontade que tambm se traduz pela m-f e dolo. Por meio da simulao tem-se a inteno de enganar, ludibriar, com aparncia de verdades e legtimo o que falso (Art. 102 do Cdigo Civil). Art. 147, II - Anulvel ato jurdico por simulao Art. 105 - Podero demandar nulidade dos atos simulados , os terceiros lesados pela simulao (Ao Anulatria de Simulao) e) Fraude - Fraudare (latim), falsear ou ocultar a verdade com inteno de prejudicar ou enganar. o artifcio, a manobra com objetivo de fraudar terceiros. Fraude lei jeitinho brasileiro com o intuito de fugir incidncia da lei e seus efeitos. Fraude contra credores - o artifcio malicioso empregado para prejudicar terceiros despidos de quaisquer garantias reais. Caracterstica da fraude - basta que o devedor tenha conscincia de que seu ato ir prejudicar ou trazer prejuzos a terceiros. Os atos viciados por fraude so anulveis por meio da Ao Pauliana, onde os bens transferidos fraudulentamente retornam ao patrimnio do credor (Art. 106 do Cdigo Civil e Art. 158 do Novo Cdigo Civil). -

38 14. DEFEITOS NA FORMAO DOS CONTRATOS Os defeitos apresentados na formao dos contratos sero nulos ou anulveis. NULIDADE - Nulo o contrato que atenta contra norma de ordem pblica ou que no tenha os pressupostos ou requisitos do ato jurdico ou negcio jurdico (Art. 82 do Cdigo Civil e Art. 166 do Novo Cdigo Civil). A nulidade pode limitar-se apenas a uma clusula. * Nulidade Absoluta pessoa. - pode ser arguida a qualquer tempo por qualquer

ANULABILIDADE

Anulvel o contrato celebrado por pessoa

relativamente incapaz, ou viciado por erro, dolo, coao ou simulao (Art. 129, n 4 do Cdigo Comercial, Art. 147 do Cdigo Civil e Art. 171 do Novo Cdigo Civil). * Nulidade Relativa Somente os interessados diretos podem alegar a

anulao do ato, enquanto no ocorrer a prescrio.

* So nulos de pleno direito, os contratos comerciais: a) quando neles interfere pessoa absolutamente incapaz (Art. 129, n 1 do Cdigo Comercial, Art. 145, I do Cdigo Civil e Art. 166, I do Novo Cdigo Civil). b) quando ilcito ou impossvel seu objeto (Art. 129, n 2 do Cdigo Comercial, Art. 145, II do Cdigo Civil e Art. 166, II do Novo Cdigo Civil). c) quando no se revestem de forma prescrita em lei (Art.124 do Cdigo Comercial, Art. 145, III do Cdigo Civil e Art. 166, IV do Novo Cdigo Civil).

39 d) quando no se revestirem de solenidades consideradas pela lei como essenciais para a sua validade (Art. 124 do Cdigo Comercial, Art. 145, IV do Cdigo Civil e Art. 166, V do Novo Cdigo Civil). e) quando, taxativamente, a lei os considerar como tais ou lhes negar efeitos (Art. 288 do Cdigo Comercial, Art. 145, V do Cdigo Civil e Art. 166, VII e Art. 1.008 do Novo Cdigo Civil).

* So anulveis os contratos comerciais: a) quando neles interfere pessoa relativamente incapaz (Art. 147, I do Cdigo Civil e Art. 171, I do Novo Civil). b) quando eivados de vcio resultante de erro, dolo, coao, simulao ou fraude (Art. 129, n 4 do Cdigo Comercial, Art. 147, II do Cdigo Civil e Art. 171, II do Novo Cdigo Civil).

15. EXTINO E RESCISO DOS CONTRATOS O contrato extingue -se normalmente pela sua execuo cumprimento, assim como eles nascem, tambm se extinguem. H vrias formas pelas quais os contratos se extinguem. A forma normal de extino do contrato pelo cumprimento das obrigaes por eles geradas. O credor atestar o pagamento por meio de quitao regular (Art. 940 do Cdigo Civil e Art. 320 do Novo Cdigo Civil). a) Quitao - Vale qualquer que seja a forma do contrato. Se determinado ato foi atravs de escritura pblica, vale a quitao por instrumento particular (Art. 1.093 segunda parte do Cdigo Civil).

40 b) Distrato - Mtuo Acordo - deve ter a mesma forma do contrato (Art. 1.093 do Cdigo Civil e Art.472 do Novo Cdigo Civil). o acordo entre as partes, a fim de extinguir vnculo contratual anteriormente estabelecido. um novo contrato com a finalidade de dissolver o anterior. * Efeitos O distrato somente produz efeitos para o futuro, no retroage

aos efeitos anteriores, isto , o distrato equivale a uma revenda, uma transferncia da propriedade.. * Ex Nunc - Somente para a frente. c) Denncia Unilateral - Ocorre nos contratos por tempo indeterminado (no se admite contratos perptuos) Nos contratos indeterminados as partes no estipulam sua durao. A extino pode se dar a qualquer tempo, por iniciativa de uma das partes. Em alguns contratos por tempo indeterminado, a extino pela vontade de uma das partes deve ser p recedida de notificao, chamada aviso prvio, dada com certa antecedncia (Art. 473 do Novo Cdigo Civil). d) Inadimplemento - O prejudicado pode pleitear a resoluo do contrato em juzo. Nos contratos bilaterais est sempre implcita uma clusula resolutiva em caso de inadimplemento. * A parte lesada pelo inadimplemento pode requerer a resciso do contrato com perdas e danos (Art. 119, nico, Art. 1092, nico do Cdigo Civil e Art. 474, Art. 475 do Novo Cdigo Civil). e) Inexecuo involuntria - Descumprimento advindo de dificuldade fora do comum, como caso fortuito ou fora maior. O inadimplente responder tambm por perdas e danos.

41 f) Pacto comissrio - As partes podem estabelecer uma clusula resolutiva expressa. A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato, ou exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos, indenizao por perdas e danos (Art. 1.163, Art. 119 nico do Cdigo Civil e Art. 474, Art. 475 do Novo Cdigo Civil). * No se pagando o preo at certo dia, o vendedor poder, desfazer o contrato. * Resolvendo-se o contrato de pleno direito, pelo descumprimento. g) Exceo do Contrato no Cumprido Nenhum dos contratantes , antes de cumprida a sua obrigao, poder exigir o implemento do outro (Art. 1.092 do Cdigo Civil e Art. 476 Novo Cdigo Civil). h) Resoluo por Onerosidade Excessiva Quando a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com vantagem para a outra parte, poder o devedor pedir a resoluo do contrato (Art. 478 do Novo Cdigo Civil). i) Resoluo Para indicar a extino do contrato pelo descumprimento. O devedor no pode cumprir a obrigao, ou quando uma das partes aufere mais vantagens do que a outra. j) Resilio Para a dissoluo ou ruptura do contrato por vontade de um ou dos dois contratantes.

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CAPTULO III COMPRA E VENDA MERCANTIL

1. CONCEITO Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro (Art. 1.122 do Cdigo Civil e Art. 481 do Novo Cdigo Civil). Fbio Ulhoa Coelho , nos ensina que no direito privado brasileiro, a compra e venda pode ser civil, ou ao consumidor. Entre os da primeira espcie, encontra-se a compra e venda mercantil. Para ser mercantil comprador e vendedor devem ser empresrios; em decorrncia, a coisa objeto de contrato deve ser uma mercadoria e o negcio deve se inserir na atividade empresarial de circulao de bens.
8

No direito brasileiro a compra e venda mercantil, quando celebrada por dois empresrios. O antigo Cdigo Comercial de 1850, em seu artigo 191, determinava trs elementos caracterizadores, para a elaborao deste contrato: a) que uma das partes deveria ser comerciante (comprador ou vendedor); b) que as coisas compradas deveriam ser destinadas revenda ou aluguel; c) que as coisas deveriam ser mveis ou semoventes (mercadorias).

2. ELEMENTOS ESSENCIAIS So elementos essenciais do contrato de compra e venda: a) Preo a quantia estabelecida no contrato, que o comprador se obriga a pagar ao vendedor. Sem o preo, o contrato ser nulo de pleno direito, sine pretio
8

Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, So Paulo, Saraiva, vol.3, 2002, p.55.

43 nulla venditio. O preo deve estar estabelecido sempre em moeda corrente do pas, isto , um valor em dinheiro, que poder ser pago vista ou em prestaes. Necessariamente dever ser um preo certo, mas no necessrio que seja determinado, pois poder ser indeterminado, como nos casos de vendas taxa de mercado, bolsa, etc. b) Coisa No comrcio todas as coisa mveis ou semoventes, podem ser objeto de venda, no sendo necessrio ser uma coisa presente, isto , existente no momento da contratao, podendo ser uma coisa futura. A venda de coisa futura questo muito discutida em direito, afirmando-se que uma venda condicional, simplesmente uma promessa, mas admitida em nosso direito. Fechado o negcio, se o vendedor de coisas futuras, no cumprir com a obrigao assumida, responder pela inexecuo do contrato, devendo indenizar o comprador pelos prejuzos decorrentes. c) Consentimento o contrato de compra e venda se forma, pelo consenso das partes. Realizado o acordo, forma-se o contrato, no podendo haver arrependimento. a convergncia de vontades sobre a coisa, o preo e as demais condies do negcio, devendo coincidir sobre a coisa que forma o objeto do contrato.

3. PESSOAS INTERVENIENTES Vendedor aquele que se obriga a entregar a coisa com animus de transferncia. Comprador aquele que se obriga a pagar o preo, pela forma convencionada.

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4. CLASSIFICAO Bilateral firmado o acordo de vontades nascem obrigaes para ambas as partes; Consensual o contrato se forma pela simples manifestao de vontade das partes; Oneroso ambas as partes tm obrigaes patrimoniais; Comutativo cada uma das partes recebe, ou entende que recebe, uma contraprestao mais ou menos equivalente; Tpico ou nominado est regulado por lei.

5. OBRIGAES DO COMPRADOR So obrigaes do comprador: a) pagar o preo (Art. 198 do Cdigo Comercial); b) receber a coisa (Art. 197 do Cdigo Comercial); c) devolver a duplicata de fatura, se aplicvel ao contrato (Art.219 do Cdigo Comercial).

6. OBRIGAES DO VENDEDOR So obrigaes do vendedor: a) Entregar a coisa vendida (Art. 197 do Cdigo Comercial); b) Responder pela evico (Art. 209 do Cdigo Comercial); c) responder pelos vcios redibitrios (Art. 210 do Cdigo Comercial).

7. MODALIDADES DE COMPRA E VENDA So modalidades de compra e venda: a) Pura e simples comprar para revender. b) Atacado e varejo so as vendas em grande ou em pequena quantidade.

45 c) Pagamento adiantado, vista, prazo ou prestaes so as formas de pagamento ajustadas no contrato. d) Amostras a mercadoria vendida deve corresponder a amostra oferecida (Art. 484 do Novo Cdigo Civil). e) Vendas Condicionais so aquelas subordinada a um determinado evento. So consideradas vendas condicionais: A retrovenda aquela onde o vendedor se reserva o direito de recobrar, em certo prazo, a coisa que vendeu (imvel) restituindo o preo e despesas do comprador; (Art. 505 do Novo Cdigo Civil). A venda a contento aquela que se refere aos gneros somente aceitos depois de provados, medidos, pesados ou experimentados; (Art. 509 do Novo Cdigo Civil). O pacto de melhor comprador clusula que desfaz a venda, se dentro de certo prazo aparecer oferta melhor. O pacto comissrio clusula que desfaz a venda, se o preo no for pago at determinada data, voltando a coisa ao domnio do vendedor. Mercadoria em trnsito condio que as mercadorias cheguem a determinado porto ou lugar em data fixada. A venda em consignao comerciante recebe mercadoria em depsito, e, aps um prazo fixado, paga as que conseguir revender, devolvendo as restantes. A venda termo a entrega da coisa se dar posteriormente, em um prazo convencionado, assumindo as partes a oscilao de preos. So contratos regulados pelas Bolsas de Mercadorias e Bolsas de Valores; (Art. 486 do Novo Cdigo Civil).

46 aquela venda em que se estipula determinado prazo para a entrega da coisa e o pagamento do preo. f) Fornecimento o vendedor se compromete a fornecer mercadorias, e o comprador a receb-las de modo contnuo e peridico, nas condies e prazos fixados. g) Assinatura uma variante do contrato de fornecimento, onde o comprador ir contratar um fornecimento continuado durante um determinado perodo, por exemplo: jornais, revistas, etc.

8. COMPRA E VENDA COM RESERVA DE DOMNIO A compra e venda com reserva de domnio uma modalidade especial do contrato de compra e venda. O vendedor transfere ao comprador a posse da coisa, mas conserva a propriedade sobre a mesma (Art. 521 do Novo Cdigo Civil). Ocorre a compra e venda com reserva de domnio, nas vendas prazo, ou em prestaes, porm quitado o preo, a propriedade passa automaticamente para o comprador (Art. 524 do Novo Cdigo Civil). Se o comprador no pagar as prestaes devidas, o vendedor poder pleitear: a) a resoluo e reintegrao de posse, devolvendo as prestaes pagas, deduzida a eventual desvalorizao do objeto; mas se o comprador pagou mais de 40% do preo total, poder reaver a coisa se pagar as prestaes vencidas, mais juros e custas. b) a ao de cobrana das prestaes vencidas e vincendas, pois o atraso de uma prestao acarreta o vencimento antecipado das demais.

47 * Bens mveis e imveis (Art.1.070, Art. 1.071 do Cdigo de Processo Civil e Lei de Registros Pblicos, Lei n 6.515 de 31 de dezembro de 1973).

9. ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA A alienao fiduciria em garantia regulada pelo artigo 66 da Lei 4.728/65, Lei de Mercado de Capitais, com as modificaes introduzidas pelo Decreto -lei n 911/96. um tipo de contrato misto, contendo elementos da compra e venda, do penhor, do financiamento, e do depsito, que tem por objeto a compra de bens mveis durveis. o negcio jurd ico pelo qual o devedor, para garantir o pagamento da dvida, transmite ao credor a propriedade de um bem, retendo a posse direta do bem, sob a condio resolutiva de saldar a dvida. um contrato acessrio e formal, cuja finalidade a de garantir o cumprimento de uma conveno, como por exemplo: o financiamento de bens mveis. O devedor (fiduciante), d em alienao fiduciria o bem ao credor (fiducirio), que se torna proprietrio e possuidor indireto da coisa, ficando o devedor com a posse direta. Essa transferncia apenas em garantia, tornando-se sem efeito,

automaticamente, logo que se paga a ltima prestao. Somente bens mveis. So pessoas intervenientes no contrato de alienao fiduciria: a) Fiducirio o credor na relao obrigacional, aquele que adquire a propriedade resolvel da coisa. b) Fiduciante o devedor, aquele que aliena o bem em garantia.

48 O contrato de alienao fiduciria somente poder ocorrer por escrito, bastando um instrumento particular, porm somente ter validade contra terceiros se arquivado, por cpia ou microfilme, no Cartrio de Registro de Ttulos e documentos. Ocorrendo a mora ou o inadimplemento, a dvida toda vence

antecipadamente, de modo que o fiducirio (credor) poder tomar a coisa de volta, por meio amigvel ou judicial, devendo vender a coisa para terceiros, pagando a dvida com o produto arrecadado pela venda.

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CAPTULO IV MANDATO MERCANTIL

1. CONCEITO Mandato mercantil o contrato pelo qual uma pessoa se obriga a praticar atos ou administrar interesses de natureza comercial em nome e por conta de outrem, mediante remunerao (Art. 140 do Cdigo Comercial e Art. 653 do Novo Cdigo Civil). Para Fbio Ulhoa Coelho, mandato o contrato pelo qual uma das partes (mandatrio) se obriga a praticar atos em nome e por conta da outra (mandante). Ser mercantil se pelo menos o mandante for empresrio e se os poderes outorgados habilitarem o mandatrio prtica de atos negociais (clusula ad negotia).
9

Conforme o conceito do saudoso Professor Fran Martins, entende-se por mandato mercantil o contrato segundo o qual uma pessoa se obriga a praticar atos ou administrar interesses de natureza comercial, em nome e por conta de outrem, mediante remunerao.
10

O que caracteriza o mandato a representao, isto , o fato de uma pessoa agir em nome de outra, representando-se e praticando todos os atos como se eles fossem praticados pelo mandante.

10

Coelho, Fbio Ulhoa, ob cit, p. 103. Martins, Fran, ob. cit. p.247.

50 O mandato no requer forma especial, poder ser escrito ou verbal, expresso (direto, consignado), ou tcito (calado), conforme preceitua o (Art. 140 e Art. 141 do Cdigo Comercial e Art. 656 do Novo Cdigo Civil). O instrumento que se apresenta o contrato de mandato mercantil a procurao ad negotia. O mandato abrange todos os atos de gerncia, com exceo: hipoteca,

fiana, transaes de compromissos de credores, parte nas companhias e sociedades, e qualquer ato de exigncia especial (Art. 145 do Cdigo Comercial e Art. 661 do Novo Cdigo Civil).

2. PESSOAS INTERVENIENTES Mandante ou Outorgante - aquele que confere os poderes a outrem para a prtica dos atos de comrcio em seu nome. Mandatrio ou Procurador - aquele a quem tais poderes so conferidos.

3. CLASSIFICAO Consensual - se aperfeioa pela simples concordncia de idias e opinies de ambas as partes; Bilateral - gera obrigaes para ambas as partes; Oneroso gera obrigaes patrimoniais para ambas as partes; Comutativo - cada uma das partes recebe ou entende que recebe uma contraprestao mais ou menos equivalente; Tpico ou Nominado - est previsto em lei

4. OBRIGAES DO MANDATRIO So obrigaes do mandatrio:

51 a) Executar o mandato, segundo as ordens e instrues do mandante ( Art. 142 do Cdigo Comercial e Art. 667 do Novo Cdigo Civil); b) O mandatrio no poder abrir mo do mandato, salvo justa causa ( Art. 143 do Cdigo Comercial e Art. 667 do Novo Cdigo Civil); c) O mandatrio poder deixar de cumprir o mandato depois de aceito, se o mandante estiver em situaes difceis que ele desconhecia quando aceitou (Art. 144 do Cdigo Comercial); d) Mandatrio no pode sub-rogar - somente se contiver clusula expressa (Art. 146 do Cdigo Comercial e Art.667 do Novo Cdigo Civil); e) Mais de um mandatrio no mesmo mandato - devem trabalhar pela ordem de nomeao ou solidria e conjuntamente conforme estipulado (Art. 147 do Cdigo Comercial e Art. 672 do Novo Cdigo Civil); f) Mandatrio constitudo por diversas pessoas para o mesmo trabalho - cada uma delas solidariamente obrigada para os efeitos do mandato (Art. 148 do Cdigo Comercial e Art. 672 do Novo Cdigo Civil); g) Prestar contas das operaes realizadas em nome do mandante, que ser o nico responsvel mandatrio ser responsvel se trabalhar em seu nome

(Art. 150 do Cdigo Comercial e Art. 668 do Novo Cdigo Civ il); h) Mandatrio dever entregar a coisa ao mandante, se tiver poderes para a compra (Art. 152 do Cdigo Comercial e Art. 671 do Novo Cdigo Civil); i) Pagar juros ao mandante pelas importncias recebidas para ele e no entregues no tempo oportuno (Art. 155 do Cdigo Comercial e Art. 670 do Novo Cdigo Civil);

52 j) Guardar as coisas detidas em nome do mandante, ficando responsvel pela sua conservao, at que lhe seja efetuado o pagamento pelo mandato (Art. 156 do Cdigo Comercial); l) Ressarcir ao comitente todas as perdas e danos que lhe causar no decorrer do mandato.

5. OBRIGAES DO MANDANTE So obrigaes do mandante: a) Responder pelos atos praticados em seu nome pelo mandatrio (Art. 149 do Cdigo Comercial e Art. 675 do Novo Cdigo Civil); b) Pagar juros pelas importncias adiantadas pelo mandatrio (Art. 155 do Cdigo Comercial e Art. 677 do Novo Cdigo Civil); c) Pagar a remunerao do mandatrio (Art. 154 do Cdigo Comercial e Art. 676 do Novo Cdigo Civil).

6. EXTINO DO MANDATO Extingue-se o contrato de mandato: a) Revogao dos poderes por parte do mandante; b) Renncia do mandatrio; c) Morte ou incapacidade do mandante ou mandatrio; d) Falncia do mandatrio ou do mandante; e) Mudana de estado do mandante ou do mandatrio; f) Trmi no do prazo ou concluso do negcio (Art. 682 do Novo Cdigo Civil). .

53

CAPTULO V COMISSO MERCANTIL

1. CONCEITO o contrato pelo qual um empresrio se obriga a realizar atos ou negcios de natureza mercantil em favor e segundo instrues de outra pessoa, agindo, porm em seu prprio nome, por exemplo: os leiloeiros, quando leiloam as mercadorias sem a presena do dono (Art. 165 do Cdigo Comercial e Art. 693 do Novo Cdigo Civil). Fbio Ulhoa Coelho, define o contrato de comisso como sendo aquele em que uma das partes (comissrio) se obriga a praticar atos por conta da outra (comitente), mas em nome prprio. 11 Para Fran Martins, comisso mercantil o contrato segundo o qual um comerciante se obriga a realizar atos ou negcios de natureza mercantil em favor e segundo instrues de outra pessoa, agindo, porm, em seu prprio nome e, por tal razo, se obrigando para com terceiros com quem contrata.
12

2. CLASSIFICAO Bilateral pois cria obrigaes tanto para o comitente como para o comissrio; Consensual porque se forma mediante o simples consentimento das partes; Comutativo porque cada uma das partes recebe uma contraprestao mais ou menos equivalente. Oneroso pois requer do comitente um pagamento ao
11 12

Coelho, Fbio Ulhoa, ob.cit. p.103. Martins Fran, ob. cit. p.286.

54 comissrio pelos servios prestados. Tpico e nominado porque est previsto em lei.

3. OBRIGAES DO COMISSRIO So obrigaes do comissrio: a) Agir de acordo com as ordens do comitente; (Art. 168 e Art. 169 do Cdigo Comercial e Art. 695 do Novo Cdigo Civil). b) Avisar ao comitente de qualquer dano sofrido pelas mercadorias; (Art. 171 do Cdigo Comercial e Art. 696 do Novo Cdigo Civil) . c) Prestar contas ao comitente (Art. 172 do Cdigo Comercial).

4. OBRIGAES DO COMITENTE So obrigaes do comitente: a) Pagar a comisso devida; (Art. 186 do Cdigo Comercial e Art. 693 do Novo Cdigo Civil). b) Pagar as despesas realizadas no desempenho da comisso; (Art. 185 do Cdigo Comercial e Art. 703 do Novo Cdigo Civil).

55

CAPTULO VI REPRESENTANTES COMERCIAIS

Lei n 4.886, de 09 de dezembro de 1.965

1. CONCEITO Representante comercial autnomo o empresrio pessoa fsica ou jurdica que pratica atos de mediao reiterada e habitualmente, para a realizao de negcios mercantis agenciando propostas ou pedidos (Art.1). Somente ser devida remunerao ao representante comercial devidamente registrado no Conselho Regional de Representantes Comerciais, no local da sede de sua atividade (Art. 2 e 6).

2. REGISTRO DO REPRESENTANTE COMERCIAL So requisitos essenciais para o registro do representante comercial: (Art. 3) a) Identidade; b) Quitao de servio militar; c) Ttulo de Eleitor em dia; d) Certido de antecedentes criminais (10 anos); e) Quitao com Imposto Sindical. Os estrangeiros esto desobrigados de quitao do servio militar e do tt ulo de eleitor.

3.

PESSOAS

PROIBIDAS

DE

EXERCEREM

REPRESENTAO

COMERCIAL So proibidos de serem representantes comerciais: (Art. 4)

56 a) Os proibidos de serem comerciantes; b) Os falidos no reabilitados; c) Os condenados por infrao penal - falsidade, estelionato, contrabando, roubo, furto, apropriao indbita, lenocnio (Art. 227 do Cdigo Penal); d) O que tiver seu registro comercial cancelado como penalidade;

4. REMUNERAO O representante comercial far jus a uma remunerao, denominada de comisso, que ser uma porcentagem sobre o montante do negcio que mediou ou agenciou (Art. 5 e 32). O pagamento dessa remunerao dever ser efetuado at o dia 15 do ms subsequente ao da liquidao da fatura, sendo que as comisses pagas fora do prazo devero ser corrigidas. A lei faculta ao representante comercial emitir ttulos de crditos para cobrana de comisses, sendo que as comisses devero ser calculadas pelo valor total das mercadorias.

5. REQUISITOS ESSENCIAIS DO CONTRATO DE REPRESENTAO So requisitos essenciais do contrato de representao: (Art. 27) a) Condies e requisitos gerais da representao; b) Indicao genrica ou especfica dos produtos ou artigos que sero objeto da representao; c) Prazo certo ou indeterminado da representao; d) Indicao da zona ou zonas em que ser exercida a representao;

57 e) Garantia ou no, parcial ou total, ou por certo prazo, da exclusividade de zona ou setor de zona; f) Retribuio e poca do pagamento, pelo exerccio da representao, dependente da efetiva realizao dos negcios, e recebimento, ou no, pelo representado, dos valores respectivos; g) Os casos em que se justifique a restrio de zona concedida com exclusividade; h) Obrigaes e responsabilidades das partes contratantes; i) Exerccio exclusivo ou no da representao a favor do representado; j) Indenizao devida ao representante , pela resciso do contrato fora dos casos previstos no (Art. 35) da lei de regncia, cujo montante no ser inferior a 1/12 do total da retribuio auferida durante o tempo em que exerceu a representao.

6. DEVERES DO REPRESENTANTE So deveres do representante comercial: a) Dedicar-se a representao de forma a expandir os negcios do representado e promover seus produtos (Art. 28); b) Respeitar as instrues do representado; no conceder descontos nem dilaes de prazos sem autorizao expressa do representado (Art. 29); c) Respeitar a clusula de exclusividade, se pactuada expressamente (Art. 31);

7. DEVERES DO REPRESENTADO So deveres do representado:

58 a) Pagar a retribuio devida (Art. 32 e 33); b) Respeitar a clusula de exclusividade (Art. 31); - Lei n 8.420/92 tornou obrigatria a clusula de exclusividade de zona.

8. RESCISO DO CONTRATO PELO REPRESENTADO O representado poder rescindir o contrato , quando houver: (Art.35) a) Inrcia do representante no cumprimento das obrigaes decorrentes do contrato; b) Prtica de atos que importem em descrdito comercial do representado; c) Falta de cumprimento de quaisquer obrigaes inerentes ao contrato de representao comercial; d) Condenao definitiva por crime considerado infamante; e) Fora maior;

9. RESCISO DO CONTRATO PELO REPRESENTANTE O representante comercial poder rescindir o contrato, quando houver: (Art. 36) a) Reduo de esfera de ativi dade do representante em desacordo com as clusulas do contrato; b) Quebra, direta ou indireta, da exclusividade, se prevista no contrato; c) Fixao abusiva de preos em relao zona do representante, impossibilitando-lhe um trabalho regular; d) No pagamento de sua retribuio na poca devida; e) Fora maior;

59

10. CONSIDERAES FINAIS Para julgamento das questes oriundas do contrato de representao, competente a Justia Comum e o foro do domiclio do representante, aplicando-se o procedimento sumrio previsto no Art. 275 do Cdigo de Processo Civil, ressalvada a competncia do Juizado de pequenas causas (Art. 39). No contrato de representao so proibidas as clausulas Del credere, que so aquelas onde o representante comercial garante ao representado o pagamento das mercadorias representadas e encargos, assumindo todos os riscos (Art. 43). No caso de falncia da empresa representada, as importncias devidas aos representantes comerciais, sero considerados crditos da mesma natureza dos crditos trabalhistas (Art. 44). A ao do representante contra o representado para pleitear retribuio devida, prescreve em 5 anos (Art. 44, nico).

60

CAPTULO VII MTUO MERCANTIL

1. CONCEITO Mtuo ou Emprstimo mercantil o emprstimo de dinheiro ou coisa fungvel, destinado ao comrcio, e pelo menos o muturio dever ser comerciante (Art. 247 do Cdigo Comercial e Art. 586 do Novo Cdigo Civil). J.X.Carvalho de Mendona, conceitua o mtuo mercantil como o contrato mediante o qual uma das partes entrega a outra coisas fungveis, principalmente uma soma de dinheiro, tendo por escopo o emprstimo, com a obrigao desta ltima restituir-lhe outro tanto do mesmo gnero, qualidade e quantidade.
13

Nos dizeres de Carlos Alberto Bittar, configura-se o mtuo pela entrega de certa quantia em dinheiro, com transferncia de propriedade, para uso do muturio, mediante pagamento de determinado valor, denominado juro. O juro , pois, remunerao do capital, constituindo-se em percentual sobre ele incidente, em funo do prazo de emprstimo. Findo o prazo, deve o valor ser restitudo ao mutuante, pagos os juros correspondentes s ocasies convencionadas, por perodos, ou ao final do relacionamento, conforme a situao.
14

A Lei de Usura (Decreto n 22.626/33) probe juros exorbitantes superiores a 12% ao ano. Tais disposies no so aplicadas pelas operaes realizadas por Instituies pblicas ou privadas (Lei n 4.595/64, Art. 4, IX).

13

Mendona, J.X.Carvalho de. Tratado de direito comercial brasileiro. Rio de Janeiro, Freitas Bastos, vol.VI, 1939, p.315 -316. 14 Bittar, Carlos Alberto. Contratos comerciais. So Paulo, Forense Universitria, 1990, p. 116.

61 Fio Ulhoa Coelho, se refere em sua obra ao mtuo bancrio, dizendo ser o contrato pelo qual o banco empresta certa quantia de dinheiro ao cliente, que se obriga a restitu-la, com os acrscimos remuneratrios, no prazo contratado. 15

2. CLASSIFICAO Unilateral pois gera obrigaes para apenas uma das partes, ao muturio, que dever devolv -la, e se for o caso, acrescida de juros; Real pois implica na entrega da coisa para uso do muturio, transferindo-se a sua propriedade; Oneroso pois o muturio dever pagar os juros; Tpico e nominado pois est previsto em lei.

3. OBRIGAES DO MUTURIO So obrigaes do muturio: a) Restituir a coisa emprestada em coisa da mesma espcie; (Art. 586 do Novo Cdigo Civil). b) Pagar juros; (Art. 248 do Cdigo Comercial e Art. 591 do Novo Cdigo Civil).

4. DIREITOS DO MUTUANTE So direitos do mutuante: a) Exigir garantia de restituio; (Art. 590 do Novo Cdigo Civil). b) Reclamar a restituio de coisa equivalente, vencido o prazo; c) Demandar a resoluo do contrato, se o muturio deixar de pagar os juros.
15

Cf. Coelho, Fbio Ulhoa, ob. cit. p.122.

62

5. EXTINO DO MTUO MERCANTIL a) Vencimento do prazo; b) Resoluo por inadimplemento; c) Resilio por parte do devedor; d) Distrato.

63

CAPTULO VIII FIANA MERCANTIL

1. CONCEITO D-se o contrato de fiana quando uma pessoa se obriga por outra , para com o seu credor, a satisfazer a obrigao caso o devedor no a cumpra. Necessariamente o afianado dever ser comerciante, e a obrigao afianada derivar de uma causa comercial, no sendo obrigado o fiador ser comerciante; (Art. 256 do Cdigo Comercial e Art. 818 do Novo Cdigo Civil). Assevera Fran Martins que denomina-se fiana mercantil o contrato segundo o qual uma pessoa se obriga, perante um credor, a satisfazer o dbito do devedor comerciante caso este no o pague, desde que a obrigao derive de causa comercial.
16

Waldrio Bulgarelli, nos ensina que, o contrato de fiana das garantias mais antigas conhecidas no direito. Insere -se ao lado das garantias reais (hipoteca, anticrese, direito de reteno e penhor) e entre as garantias pessoais ou fidejussrias. Como o aval e o del credere. Distingue -se, assim da cauo, considerada gnero de que a fiana uma das espcies, e tambm do abono, entendido este como a garantia que um terceiro d ao fiador, comprometendo-se a pagar a dvida caso este no o faa. No se confunde tambm com o aval, com o qual alis guarda grande similitude, pois o aval uma garantia especfica e

16

Cf. Martins Fran, ob. cit., p. 319.

64 caracterstica do direito cambirio, constituindo uma garantia formal, autnoma pessoal e direta do avalista.
17

2. CLASSIFICAO Unilateral pois gera obrigaes apenas para o fiador; Gratuito (em regra) a fiana um contrato gratuito, muito embora algumas vezes, principalmente no comrcio, o fiador venha a auferir algumas vantagens pecunirias em troca da garantia dada, o que ir tornar o contrato oneroso; Acessrio - pois a sua formao depende de um contrato principal, que dever ser oneroso. Como o acessrio sempre toma a natureza do principal, teremos que, muito embora o fiador no aufira vantagens pecunirias, o contrato de fiana dever ser oneroso, tal como o contrato principal; Tpico e nominado pois est previsto em lei.

3. CARACTERSTICAS So caractersticas da fiana mercantil: a) Para ser considerada fiana mercantil, torna -se necessrio que o afianado seja empresrio e que a obrigao afianada derive de causa empresarial (Art. 256 do Cdigo Comercial). b) O contrato de fiana somente ser admitido por escrito e abranger todos os acessrios da obrigao principal (Art. 257 do Cdigo Comercial e Art. 819 do Novo Cdigo Civil). c) O fiador responsvel solidariamente, no podendo alegar benefcio de ordem ou de excusso (Art. 258 do Cdigo Comercial).
17

Bulgarelli, Waldrio. So Paulo, Atlas, 2002, p. 547 -548.

65 d) O fiador que pagar pelo devedor fica sub -rogado em todos os direitos do credor, mas somente poder demandar a cada um dos outros fiadores a sua respectiva quota (Art. 260 do Cdigo Comercial e Art. 831 do Novo Cdigo Civil).

4. EXTINO DA FIANA MERCANTIL a) Obrigao principal cumprida; b) Pagamento, novao, compensao, confuso; c) Moratria concedida ao devedor, sem consentimento do fiador; d) Prorrogao do prazo.

66

CAPTULO IX PENHOR MERCANTIL

1. CONCEITO um contrato acessrio e formal, em que o devedor, ou algum por ele, entrega ao credor uma coisa mvel, como garantia de uma obrigao. O penhor um direito real de garantia sobre coisa alheia, e no apenas um direito obrigacional (Art. 271 do Cdigo Comercial). Carlos Alberto Bittar nos ensina que configura contrato segundo o qual se opera a tradio de coisa mvel, salvo as excees legais, para segurana e garantia do cumprimento de obrigaes assumidas em atividade comercial.
18

Para o professor Fran Martins, penhor mercantil o contrato segundo o qual uma pessoa d a outra coisa mvel em segurana e garantia do cumprimento de obrigao comercial. A pessoa que oferece o objeto em penhor tem o nome de dador ou devedor, a que recebe denominada credor pignoratcio. 19 Podem ser dados em penhor, bens mveis em geral, ttulos de dvida pblica, aes de companhias e, em geral, quaisquer papis de crdito negociveis em comrcio. Nos ttulos de crdito, o penhor se especializa pelo endosso pignoratcio ou pela cauo.

18 19

Cf. Bittar, Carlos Alberto, ob.cit. p. 122. Cf. Martins, Fran, ob. cit. p.332.

67 2. CLASSIFICAO Unilateral pois gera obrigaes apenas para uma das partes; Real - pois somente se aperfeioa com a entrega da coisa dada em garantia da obrigao assumida pelo devedor para com o credor; Acessrio pois a sua existncia depende de uma obrigao principal entre o devedor e o credor; Oneroso sendo o contrato principal oneroso, o acessrio tambm o ser; Tpico e nominado pois est previsto em lei.

3. CARACTERSTICAS So caractersticas do penhor mercantil: a) O contrato dever ser escrito e assinado por quem recebe a coisa em penhor (Art. 272 do Cdigo Comercial). b) Vencida e no paga a dvida o credor pignoratcio poder requerer a venda judicial do objeto (Art. 275 do Cdigo Comercial). c) O penhor constitui -se com a entrega da coisa, ficando o credor que a recebe, considerado depositrio pela coisa recebida (Art. 276 do Cdigo Comercial). Porm temos algumas excees, tais como, aqueles devedores que podero permanecer com a coisa. Exemplo: penhor agrcola e industrial. No penhor agrcola, a tradio da coisa apenas simblica, pois ela fica em poder do devedor. O banco faz um emprstimo a um agricultor ou pecuarista, atravs de um ttulo denominado Cdula Rural Pignoratcia, criada pelo Decreto -lei n 167/67, e o pecuarista entrega o gado em penhor, ficando ele como depositrio do gado.

68 No penhor industrial, ou penhor cedular, como definido pelo Decreto-lei n 413/69, a tradio da coisa apenas simblica, pois ela fica em poder do devedor. Nesta modalidade de penhor, o banco faz um emprstimo a uma indstria, atravs de um ttulo denominado Cdula de Crdito Industrial. O devedor entrega em penhor suas instalaes industriais (mquinas), veculos, duplicatas, matriasprimas e outros bens do seu ativo.

4. OBRIGAES E DIREITOS DO CREDOR PIGNORATCIO A coisa empenhada permanece em poder do credor, porm no sua a propriedade, motivo pelo qual responde por algumas obrigaes. O credor pignoratcio dever zelar e conservar a coisa como se fosse sua, para poder devolver em perfeito estado ao proprietrio-devedor, inclusive com os seus frutos. O credor estar investido do nus de verdadeiro depositrio, conforme estabelecido no Art. 276, do Cdigo Comercial. O credor tambm possui a obrigao de restituir a coisa ao devedor no momento em que a dvida paga, com todos os frutos e acrscimos. A no devoluo acarreta-lhe as mesmas sanes aplicveis ao depositrio infiel, inclusive a priso civil (Art. 278 e Art. 284 do Cdigo Comercial). Alm da obrigaes, o credor pignoratcio adquire tambm alguns direitos sobre a coisa empenhada. Poder ret -la at o pagamento integral de seu crdito, lhe sendo facultado o direito de execut -la judicialmente, em caso de no pagamento da dvida, movendo ao de execuo em face do devedor, com a imediata penhora

69 do objeto do penhor e a sua venda em hasta pblica, obrigando-se a colocar a disposio do d evedor a sobra da arrematao. A execuo do penhor dever sempre ser judicial, sendo vedado ao credor vender a coisa para pagar-se, ou, apropriar-se da mesma.

5. EXTINO DO PENHOR MERCANTIL Extingue-se o penhor mercantil: 1) com a extino da obrigao principal; 2) perdurando a obrigao principal: a) perecimento da coisa; b) renncia do credor garantia; c) remisso ou venda do objeto se o contrato permitir; d) confuso mesma pessoa na qualidade de credor e devedor.

70

CAPTULO X DEPSITO MERCANTIL

1. CONCEITO o contrato pelo qual uma pessoa denominada depositante, entrega outra, denominada depositria um objeto mvel para guardar, at que o depositante o reclame. Ser mercantil o depsito proveniente de uma causa do comrcio, em poder do comerciante ou por conta do comerciante (Art. 280 do Cdigo Comercial e Art. 627 do Novo Cdigo Civil). Para Waldrio Bulgarelli, o depsito um contrato decorrente da operao de entrega de um bem para algum guard-lo, conserv-lo e devolv -lo quando

solicitado pelo depositante. 20 Fran Martins, nos ensina que denomina -se depsito o contrato segundo o qual uma pessoa confia a outra a guarda de objeto mvel, cabendo segunda a obrigao de restitu-lo, quando reclamado.
21

No contrato de depsito encontramos duas pessoas intervenientes: o depositante, que a pessoa que entrega a coisa para guardar, e o depositrio, que a pessoa que a recebe e deve restitu-la.

2. CARACTERSTICAS So caractersticas que constituem o contrato de depsito:

20 21

Bulgarelli, Waldrio. Ob. cit. , p.610. Martins, Fran. Ob. Cit., p.371.

71 a) A entrega da coisa pelo depositante ao depositrio; pois no pode existir o depsito sem a tradio da coisa. Porm, a tradio da coisa pode ser dispensada, no caso da coisa j estar em poder do depositrio. b) A guarda da coisa; aps o recebimento da coisa, o depositrio (aquele que recebe o bem para guardar) tem a obrigao da guarda e conservao da coisa, com o mesmo cuidado e precauo que costuma ter com seus bens. (Art. 1.266 do Cdigo Civil e Art. 629 do Novo Cdigo Civil). c) A restituio da coisa; o depositrio tem a obrigao de restituir a coisa, na ocasio ajustada, ou quando reclamada. O depsito decorrente do ajuste das partes, denominado regular ou voluntrio, extingue-se no prazo de vinte e cinco anos, podendo ser renovado por mtuo consentimento das partes (Lei n 2.313/54, Art. 1). Caso o depositrio no restitua a coisa depositada, poder sofrer graves sanes, priso, no excedente a um ano (Constituio Federal, Art. 5, LXVII).

3. CLASSIFICAO Bilateral pois gera obrigaes para o depositante e para o depositrio; Real somente se aperfeioa com a entrega da coisa; Oneroso uma vez que o depositrio deve ser compensado pela guarda do objeto que lhe confiado. Quanto ao Depsito Civil poder ser gratuito e conseqentemente unilateral; Tpico e

nominado pois est previsto em lei.

4. ESPCIES DE DEPSITO So espcies de depsito:

72 a) Depsito Voluntrio Existe a livre conveno dos contratantes. O depositrio dever restituir a coisa depositada sob pena de ser preso; (Art. 284 do Cdigo Comercial e Art. 629 do Novo Cdigo Civil). b) Depsito Necessrio Independe da vontade das partes. O depositante obrigado a entregar a coisa pessoa estranha, por ocasio de uma calamidade, incndio ou inundao (Art. 647 do Novo Cdigo C ivil). c) Depsito Judicial aquele determinado por um mandado judicial.

5. OBRIGAES DO DEPOSITANTE So obrigaes do depositante: a) Pagar a remunerao ao depositrio se convencionado (Art. 282 do Cdigo Comercial e Art. 628, nico do Novo Cdigo Civil). b) Reembolsar o depositrio das despesas necessrias; c) Responder pelo risco do contrato de depsito.

6. OBRIGAES DO DEPOSITRIO So obrigaes do depositrio: a) Guardar a coisa sob seu poder (Art. 629 do Novo Cdigo Civil); b) Ter o devido cuidado com a coisa depositada como se fosse sua (Art. 629 do Novo Cdigo Civil); c) No se utilizar do bem sem autorizao do depositante (Art. 640 do Novo Cdigo Civil); d) Manter a coisa no estado em que lhe foi entregue;

73 e) Restituir a coisa ao depositante (Art. 631 e Art. 633 do Novo Cdigo Civil); f) Responder pelos riscos da coisa se houver conveno neste sentido; g) No transferir o depsito sem autorizao do depositante (Art. 640 do Novo Cdigo Civil).

7. EXTINO DO DEPSITO MERCANTIL a) Vencimento do prazo; b) Manifestao do depositante; c) Iniciativa do depositrio; d) Morte ou incapacidade do depositrio; e) Decurso de prazo de 25 anos quando no reclamado o bem (Lei n 2.313/54, Art. 1).

74

CAPTULO XI CONTA CORRENTE

1. CONCEITO O contrato de conta corrente implica um sistema de reciprocidade entre duas pessoas que, durante certo perodo, utilizam-se de recursos pertencentes ao outro, sem que sejam considerados, como devedores ou credores. Segundo Fran Martins,
22

conta corrente o contrato segundo o qual duas

pessoas convencionam fazer remessas recprocas de valores sejam bens, ttulos ou dinheiro -, anotando os crditos da resultantes em uma conta para posterior verificao do saldo exigvel mediante balano. Trata -se de um contrato pelo qual uma pessoa fsica ou jurdica ajusta com o banco a guarda de dinheiro em conta-corrente. As partes recebem o nome de depositante e depositrio. No contrato de depsito bancrio, o banco torna-se proprietrio do numerrio depositado, obrigando-se, contudo, a restitu-lo ao depositante quando solicitado, na mesma espcie, quantidade e qualidade (operao passiva).

2. CLASSIFICAO Bilateral pois gera obrigaes para ambas as partes que nele figuram; Consensual formado pelo simples consentimento de ambas as partes; Oneroso

22

Martin, Fran. Contratos e obrigaes comerciais. Editora Forense, 2000, p.397.

75 porque so convencionadas vantagens para ambas as partes; Comutativo pois as obrigaes so equivalentes para os correntistas.

3. CARACTERSTICAS So caractersticas do contrato de conta corrente: a) O contrato de conta-corrente, supe uma srie de operaes sucessivas e recprocas entre as partes, que sero anotadas nas contas, como partidas de dbito e crdito. b) No final de um ano, se no houver perodo estabelecido, somar-se-o as partidas de dbito e as de crdito, verificando-se o saldo, que ser a diferena entre os dbitos e os crditos. c) Somente permitida a entrada de crditos resultantes das operaes a ela destinadas. d) Havendo remessa, por parte de um correntista, para outro fim que no alimentar a conta, no dever a figurar. e) Os correntistas durante a vigncia do contrato, no podero julgar-se credor ou devedor, pois isto somente se obter no momento do encerramento da conta. f) O saldo apurado no encerramento da conta ser exigvel por parte daquele que aparecer como credor. g) A apurao desse saldo ser feita pelo balano das parcelas de dbito e crdito anotadas na conta.

76 4. ENCERRAMENTO DA CONTA Os contratos de conta -corrente em geral no exigem forma especial; mas, na prtica bancria, so sempre por escrito, como contratos, tipos ou de adeso e, via de regra, com prazo determinado, embora possam tambm ser indeterminados. O encerramento da conta no significa necessariamente a extino do contrato. Pode-se fazer a verificao do saldo, mediante o balano das parcelas de crdito e de dbito que passar a integrar nova fase da conta, substituindo todas as outras anteriores feitas. Pode-se contudo, coincidir o encerramento da conta com a extino do contrato.

5. EXTINO DA CONTA CORRENTE O contrato de conta-corrente extingue -se: a) pelo vencimento do prazo fixado; b) pelo distrato; c) pela resilio unilateral; d) pela falncia de um dos correntistas, porm o banco ter o direito de se habilitar no recebimento do saldo; e) pela morte ou incapacidade de um dos contraentes. Em qualquer das hipteses, proceder-se- ao encerramento final da conta mediante balano dos crditos e dbitos para a apurao do saldo exigvel.

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CAPTULO XII ABERTURA DE CRDITO

1. NOES GERAIS O contrato de abertura de crdito aquele em que o banco coloca disposio do interessado certa quantia, mediante condies ajustadas, para restituio acrescida de juros, correo monetria e comisses, tornando-se assim, credor do cliente (operao ativa). Para melhor conceituarmos este contrato utilizaremos a definio dada pelo artigo 1.842, do Cdigo Civil Italiano: A abertura de crdito bancrio o contrato pelo qual o banco se obriga a manter disposio da outra parte uma soma de dinheiro por um dado perodo de tempo ou a um tempo indeterminado. 23 Orlando Gomes, define a abertura de crdito como, o contrato por via do qual se obriga um banco a colocar disposio do cliente determinada soma para ser utilizada, mediante saque nico ou repetido.
24

Pelo contrato de abertura de crdito, o banco se obriga a colocar disposio do cliente determinada soma para ser utilizada, mediante saque nico ou repetido. O prazo poder ser certo ou indeterminado e sob clusulas convencionadas. Essa soma dever ser restituda, nos termos ajustados, acrescida de juros e comisses, ao se extinguir o contrato.

23

Cdigo Civil Italiano, artigo 1.842 Lpertura di credito bancrio il contratto col quale la banca si obbliga a tenere a disposizione dellltra parte uma somma di danaro per um dato perodo di tempo o a tempo indeterminato. 24 Gomes, Orlando, Contratos, Rio de Janeiro, Forense, 2000, p. 327.

78 Neste tipo de contrato, no h entrega de dinheiro, pois o banco no transfere a quantia que empresta, mas somente coloca disposio do cliente ou de terceiro. O fato do banco colocar disposio do cliente certa importncia, torna o creditado, titular de um direito de crdito, que exercer conforme estipulado, como se tivesse a quantia emprestada por ttulo prprio. A utilizao do crdito verifica-se mediante saques na conta-corrente, que criam, para o creditado, determinadas obrigaes, como a de pagamento de juros sobre o saldo devedor e a de restituio das quantias utilizadas. O contrato de abertura de crdito, poder ser descoberto ou garantido. Ser descoberto quando o banco, pela confiana que lhe inspira o cliente, a conceder baseado no crdito pessoal do devedor, considerando suficiente, como garantia, o seu patrimnio; ser garantida se o banco exigir penhor, hipoteca, reteno de valores, cauo, fiador ou avalista. O banco no poder cortar o crdito no decurso do contrato, e, se este por tempo indeterminado, a resciso dever ser precedida de aviso. Ao banco so lcitos juros sobre as importncias utilizadas, a partir do dia da utilizao, admitida ainda a percepo da comisso incidente no valor do contrato, seja o crdito utilizado ou no. Calcula-se seu montante em relao ao limite da conta, constituindo remunerao que paga o creditado a ttulo de imobilizao do capital posto sua disposio.

2. EXTINO DA ABERTURA DE CRDITO Extingue-se o contrato de abertura de crdito: a) pelo advento do termo final, se por prazo determinado; b) pela denncia, do creditador ou do creditado, caso seja

79 por tempo indeterminado; c) restituio ao banco, por parte do creditado, das importncias utilizadas; d) inadimplemento da obrigao de pagar juros, declarao de falncia, ou morte do creditado.

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CAPTULO XIII DESCONTO BANCRIO

1. NOES GERAIS O desconto bancrio um contrato pelo qual o banco antecipa ao interessado, geralmente uma empresa comercial, o valor correspondente de ttulos de crdito vencer, mediante prvio abatimento de sua remunerao. Para Orlando Gomes, desconto o contrato por via do qual o banco, deduzindo antecipadamente juros e despesas da operao, empresta outra parte certa soma em dinheiro, correspondente, de regra, a crdito deste, para com terceiro, ainda no exigvel.
25

O mais usual o desconto de duplicatas. O cliente endossa a duplicada para o banco, que se torna titular do crdito que estes ttulos incorporam. O banco, por sua vez, paga ao cliente, na data do endosso, o valor da duplicata, abatendo suas taxas de juros pelo adiantamento. No vencimento, o banco cobra a quantia designada no ttulo do sacado e fica com a integridade do valor. Em caso de inadimplemento do sacado, o valor adiantado cobrado do cliente, que recebe o ttulo de volta, (direito de regresso do banco).

25

Gomes, Orlando, Ob. Cit. , p.330.

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CAPTULO XIV ANTECIPAO BANCRIA

1. NOES GERAIS A antecipao uma operao bancria que consiste no adiantamento de certa quantia em dinheiro, vinculada a uma garantia real. Essa garantia pode consistir em mercadorias ou ttulos representativos das mesmas, tais como os conhecimentos de depsitos e warrants ou conhecimentos de transporte, como tambm podem consistir em ttulos de crdito cotados nas Bolsas de Valores ou Mercadorias. A antecipao defere-se do mtuo, da abertura de crdito e do desconto. No mtuo e na abertura de crdito a garantia um acessrio facultativo, enquanto na antecipao, a garantia da essncia do contrato. No desconto os ttulos passam para a propriedade do banco, o que no ocorre na antecipao, pois os ttulos depositados servem apenas de garantia.

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CAPTULO XV CARTAS DE CRDITO

1. NOES GERAIS O Cdigo Comercial, em seu artigo 264, refere-se s cartas de crdito, porm no chega a conceitu-las. Para o saudoso Professor Fran Martins, as cartas de crdito so ordens escritas dadas por um banco a outro estabelecimento de crdito, localizado em praa diferente, para que esse ponha disposio de uma ou mais pessoas determinadas certa quantia que deve ser retirada, total ou parcialmente, num prazo especificado. 26 So caractersticas das cartas de crdito: Constar de um documento escrito, emanado do banco que autorizar a abertura do crdito; b) referir-se a uma ou mais pessoas determinadas; c) o crdito aberto deve ser limitado; d) deve ser fixado o prazo para a utilizao do crdito. A abertura de crdito pode ser autorizada por carta, telegrama, fax, e-mail e o beneficirio pode ser uma ou mais pessoas. O contrato firmado entre o banco creditador, ou seja, o que emite a carta de crdito, e a pessoa creditada, no caso o beneficirio. O banco que recebe a carta, tem como funo simplesmente colocar disposio do beneficirio as importncias de que esse necessite, dentro do limite e no prazo fixado. Essas importncias sero debitadas no ao beneficirio da carta de crdito, mas ao banco que expedir a mesma.

26

Martins Fran, ob cit, p.439.

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CAPTULO XVI OPERAES DE CMBIO

1. CMBIO Cmbio toda compra, venda ou a troca de moeda nacional por moeda estrangeira ou papis que o representem ou vice-versa. No Brasil em decorrncia da atual legislao, sempre uma das moedas envolvidas ser a nacional. Por exemplo: o exportador vende as moedas estrangeiras resultantes de suas exportaes, recebendo em pagamento, moeda nacional; o importador, com o fim de pagar seus fornecedores estrangeiros compram moedas estrangeiras, pagando-as com moeda nacional. O cmbio um elemento do sistema mo netrio internacional, regulamentado durante a Conferncia de Bretton Woods (New Hampshire, Estados Unidos, 1944), com o objetivo de facilitar as transaes entre pases. A partir desta conferncia todos os pases passaram a ter o dlar americano como padro em substituio ao ouro. As moedas estrangeiras, qualquer que seja sua origem, constituem-se patrimnio da Unio. Assim, vedado s empresas a manuteno de moedas estrangeiras em seus caixas. Logo o exportador obrigado a vender Unio as moedas estrangeiras obtidas com suas exportaes, e o importador obrigado a compr-las da Unio para realizar suas importaes.

84 Estas operaes so realizadas por bancos autorizados a operar em cmbio. Fechar cmbio ou contratar cmbio nada mais do que comprar ou vender moeda estrangeira. A legislao que regula o mercado de cmbio no Brasil consiste, na Lei n 4.595 de 31 de dezembro de 1964, na Lei n 4.131 de 03 de outubro de 1962, que regulamenta os emprstimos diretos e na Resoluo n 63 de 21 de agosto de 1967, do Banco Central Brasileiro, que regulamenta os emprstimos do credor internacional um banco estabelecido no Brasil, que repassa os recursos s empresas brasileiras.

2. MERCADO DE CMBIO O mercado de cmbio ou mercado de divisas o nome dado ao m ercado onde so compradas e vendidas as moedas dos diversos pases. Segundo a legislao comercial vigente, as pessoas fsicas ou jurdicas no podem aceitar moedas estrangeiras em pagamento das exportaes, nem moeda nacional em pagamento das importaes. Segundo a Lei n 4.595, de 31 de dezembro de 1964, Art. 10, inciso IX, d, ser considerada operao ilegtima aquela que no transitar por estabelecimento autorizado, pelas nossas autoridades monetrias (Banco Central do Brasil), isto porque o cmbio, pelas suas implicaes na vida econmica do pas muito controlado pelo poder pblico. No Brasil o mercado de cmbio est dividido em dois segmentos: mercado livre ou comercial, e mercado flutuante ou turismo.

85 No mercado livre ou comercial a permisso para operar restrita aos bancos e ao Banco Central. No mercado livre so realizadas as seguintes operaes: a) as decorrentes do comrcio exterior, importao e exportao; b) as operaes relacionadas as atividades dos governos, nas esferas Federal, Estadual e Municipal; e c) as operaes relativas aos investimentos estrangeiros no Pas e aos emprstimos e residentes sujeitos a registro no Banco Central. No mercado flutuante ou turismo, alm dos bancos e do Banco Central, as agncias de turismo, os meios de hospedagem e as corretoras e distribuidoras de ttulos mobilirios tambm podem operar no mercado de cmbio. No h limites para as operaes previstas no regulamento do mercado, flutuante, tais como: compras ttulo de turismo, transferncias unilaterais e pagamentos de servios. A ECT Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos tambm autorizada pelo Banco Central a realizar operaes com valores postais internacionais, limitados U$$ 3.000,00 por operao.

3. ESTRUTURA DO MERCADO DE CMBIO Fazem parte da estrutura do mercado de cmbio: a) Banco Central do Brasil - o rgo que executa a poltica cambial brasileira definida pelo Conselho Monetrio Nacional, regulamentando o mercado de cmbio e autorizando as instituies que nele operam. Compete tambm ao Banco Central fiscalizar o referido mercado, podendo punir dirigentes e instituies, mediante multas, suspenses e outras sanes previstas em lei. Alm disso, o

86 Banco Central pode atuar diretamente no mercado, comprando e vendendo moeda estrangeira de forma ocasional e limitada, com o objetivo de conter movimentos desordenados de taxa de cmbio. b) Banco autorizado a instituio bancria com que o cliente fecha o cmbio. c) Cliente qualquer pessoa fsica ou jurdica habilitada a comprar ou vender moeda estrangeira. d) Corretor de Cmbio o intermedirio de quem, o cliente pode se utilizar para realizar suas operaes de cmbio.

4. DIVISES DO MERCADO DE CMBIO O mercado de cmbio est dividido em: a) Mercado de Cmbio Sacado O mercado de cmbio sacado compreende o grosso das operaes cambiais realizadas pelos estabelecimentos bancrios, ou seja, a compra e venda de divisas estrangeiras, representadas por depsitos, letras de cmbio, cheques, ordens de pagamento, valores mobilirios, entre outros. b) Mercado de Cmbio Manual O mercado de cmbio manual o comrcio de dinheiro em espcie, quando pelo menos uma das moedas transacionadas for de pas estrangeiro. O cmbio manual muito limitado, utilizado praticamente por viajantes que se dirigem ao exterior e que, assim, adquirem os recursos para atender s despesas pessoais fora do pas, bem como por viajantes que procedem do exterior e que necessitem adquirir moeda nacional.

87 c) Mercado de Cmbio Paralelo O mercado de cmbio paralelo compreende todas as operaes conduzidas por meio de pessoas fsicas ou jurdicas no autorizadas a operar no mercado de cmbio. Trata-se de operaes ilegtimas tambm conhecidas como mercado negro. O mercado de cmbio paralelo pode funcionar sob a modalidade de cmbio sacado ou de cmbio manual. d) Mercado de Cmbio Vista Neste mercado so efetuadas as operaes prontas de cmbio. As operaes prontas so aquelas de compra e venda de divisas para entrega imediata. Essa entrega imediata refere-se a um prazo de at dois dias teis contados da data da operao. e) Mercado de Cmbio a Termo O mercado de cmbio a termo, compreende as operaes futuras de cmbio. Essas operaes vm a ser a compra ou venda de divisas estrangeiras h uma taxa cambial determinada por ocasio da contratao, e que sero realizadas em data futura. Essas operaes so realizadas por exportadores, importadores, investidores em moeda estrangeira, os quais procuram, assim, evitar os riscos de flutuaes nas taxas cambiais.

5. CONTRATO DE CMBIO O objetivo principal do contrato de cmbio a compra e venda de moeda estrangeira, cuja entrega da moeda corresponde liquidao do contrato. No contrato de cmbio encontram-se as informaes relativas moeda estrangeira que esta sendo comprada ou vendida, a taxa contratada, ao valor correspondente em moeda nacional e os nome do comprador e vendedor.

88 O contrato de cmbio visa a prestao de um servio por um banco a seu cliente. Quando o cliente for exportador, o banco far a cobrana no exterior de cambiais sacadas pelo exportador nacional contra o importador. Quando o cliente for importador o banco far o recebimento em moeda local com o pagamento ao fornecedor no exterior do valor referente mercadoria sacada. O contrato de cmbio um ato bilateral e oneroso, pelo qual o vendedor (exportador) vende ao banco (comprador) as divisas estrangeiras, cuja entrega poder ser vista ou a prazo. Tais cobranas e recebimentos indicam que h uma relao jurdica entre o exportador e o importador, ou seja, um contrato de compra e venda mercantil. Portanto a liquidao deste contrato ocorre quando h a entrega ou recebimento da moeda estrangeira, devendo o exportador, assim que receber a moeda estrangeira decorrente da venda de sua mercadoria entreg-la ao banco comprador, para proceder liquidao do contrato de cmbio. O cumprimento do contrato de cmbio independe dos resultados do negcio celebrado entre exportador e importador, pois ao vender a moeda estrangeira, o exportador assumiu a obrigao de faz-la entrar no Pas. O risco do negcio do exportador, visto que o banco no participa da operao mercantil, quer quanto a sua avaliao, quer quanto a analise do risco existente, nada tendo a ver com o resultado da exportao.

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CAPTULO XVII ARRENDAMENTO MERCANTIL OU LEASING

Lei n 6.099, de 12 de setembro de 1974

1. CONCEITO Arrendamento mercantil ou Leasing o contrato pelo qual uma das partes (arrendadora) concede outra (arrendatria), por um longo prazo, o direito de utilizar uma determinada coisa, cobrando aluguel por esse uso temporrio e admitindo que, a certo tempo do contrato, a parte que vem utilizando aquela coisa declare sua opo de compra, pagando o preo residual (valor total da coisa menos o valor j pago pelo aluguel). Alm da opo de compra no final do contrato, o arrendatrio poder optar pela prorrogao do aluguel, ou pela devoluo da coisa. Segundo a Lei n 7.132/83, em seu artigo 1, pargrafo nico considerase arrendamento mercantil, para os efeitos desta Lei, o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. Citaremos como exemplo, uma empresa area que necessita de um determinado avio para fazer seus vos, mas no deseja disponibilizar um capital to alto para tanto. Neste caso, a empresa area ir procurar uma empresa de

90 arrendamento mercantil, que ir comprar o avio em seu prprio nome, e o alugar para a empresa area, por um determinado perodo. Ao final deste perodo, a empresa area poder prorrogar a locao, comprar o jato pelo preo residual, ou simplesmente devolv-lo empresa de arrendamento mercantil.

2. PESSOAS INTEVENIENTES So pessoas intervenientes no contrato de arrendamento mercantil ou leasing: a) Arrendante ou arrendadora a empresa de leasing, a financeira, com o objetivo social expresso nos estatutos sociais; ela que vai arrendar o bem de que a arrendatria precisa, se j o tem, ou vai adquiri-lo, atendendo especificaes e nome do fornecedor. b) Arrendatria considerada a figura principal do contrato, porque dela a idia; a iniciativa sua, resultante da necessidade de um bem mvel ou imvel para atender a sua atividade, por no ter ou no querer descapitalizar parte de seu patrimnio na aquisio daquele bem c) Fornecedor do bem a terceira pessoa; o vendedor do bem encomendado pela arrendatria para a arrendante. Somente aparecer no contrato por interesses das partes, quando se trata de bem importado ou de bem de alta tecnologia. No se envolvendo de nenhuma forma com o que foi pactuado entre arrendante e arrendatria, sendo, estas sim, obrigatoriamente, as partes

contratantes.

91 3. CLASSIFICAO Bilateral por criar obrigaes para ambas as partes; Consensual pois torna-se perfeito e acabado com a simples manifestao da vontade das partes; Comutativo pois cada uma das partes recebe, uma contraprestao mais ou menos equivalente; Oneroso existem vantagens para ambas as partes; Por tempo determinado por fora do artigo 5 da Lei n 6.099/74 Os contratos de arrendamento mercantil contero as seguintes disposies: a) prazo do contrato; De execuo diferida por conter clusula oferecendo arrendatria trs opes no final do contrato, dependendo do futuro um novo ato; Intuitu personae pois deve ser executado pelas partes contratantes sem que haja permisso de serem as mesmas substitudas sem que haja permisso de serem as mesmas substitudas na relao contratual; Tpico e Nominado sendo regido pelos dispositivos da Lei n 6.099/74.

4. MODALIDADES DE LEASING Temos duas modalidades pelas quais podem ser praticadas as operaes de leasing. O lesing financeiro, tambm chamado de leasing puro e o lease-back, que seria o leasing de retorno. a) Leasing financeiro aquele que envolve trs pessoas: a arrendante, a arrendatria e o fornecedor do bem, contendo clusula obrigatria, oferecendo trs opes arrendatria: compra do bem pelo valor residual, renovao contratual ou devoluo do bem. b) Lease-back esta modalidade de leasing tem a mesma mecnica do leasing financeiro, porm h a eliminao do fornecedor, pois o bem objeto do

92 contrato pertence ao ativo da prpria arrendatria. Para a concretizao da operao haver a desmobilizao do mesmo. Conforme a Lei n 6.099/74, em seu artigo 9 as operaes de arrendamento mercantil contratadas com o prprio vendedor do bem ou com pessoas jurdicas a ele vinculadas, mediante quaisquer das relaes previstas no artigo 2 desta lei, podero tambm ser realizadas por instituies financeiras expressamente autorizadas pelo Conselho Monetrio Nacional, que estabelecer as condies para a realizao das operaes previstas neste artigo. A lei brasileira no se referiu s operaes do lease-back. A lei francesa, Ordenana n 67.837/67, em seu artigo 6, 2, e a Circular de 30/09/1968 do Ministro de Finanas da Frana caracteriza o lease-back, declarando-o como sendo a operao pela qual uma sociedade de crdit-bail compra uma empresa um investimento j realizado e o d em seguida em arrendamento em virtude de um contrato de crdit-bail.

5. CUSTOS DO ARRENDAMENTO MERCAN TIL So considerados custos do arrendamento mercantil: a) Contraprestao de arrendamento o valor pago periodicamente, comparvel a um aluguel, sendo o coeficiente negociado na contratao e calculado em funo de vrios fatores, tais como prazo do arrendamento, taxa de juros de mercado financeiro, incidncia de impostos, vida til do bem arrecadado, valor residual e fundo de resgate; sendo que as contraprestaes so consideradas despesas operacionais e, por esta razo, dedutveis do lucro tributvel. b) Valor residual garantido o valor devido na data do vencimento do contrato, juntamente com a ltima contraprestao de arrendamento, pelo qual o

93 cliente comprar o bem arrendado ou renovar o contrato de arrendamento. Equivale a um percentual (geralmente 1%) sobre o custo total do bem, negociado na contraprestao. O valor residual garantido considerado despesa operacional e ser contabilizado como ativo permanente do cliente, ao exercer a opo de compra do bem arrendado. c) Fundo de resgate do valor residual garantido um fundo constitudo pelo cliente junto a arrendadora, a ttulo de cauo para o pagamento do valor residual garantido. Seu valor equivale a um percentual sobre o custo total do bem, negociado na contratao, podendo ser pago no incio do contrato (Fundo de Resgate Vista FRV) ou em parcelas (Fundo de Resgate Parcelado FRP) que vencem junto com as contraprestaes e so informados separadamente. O fundo de resgate constitudo opcionalmente e possibilita ao cliente que negociou o valor residual garantido elevado pag-lo parceladamente. No dedutvel para a apurao do lucro tributvel. d) Atualizao monetria sobre as contraprestaes de arrendamento, o valor residual garantido e as parcelas do fundo incidir reajuste monetrio acumulado da Taxa referencial TR, divulgada pelo Banco Central do Brasil, desde a data de incio do prazo de arrendamento at a data de vencimento de cada obrigao. e) Seguro os bens objeto do contrato de leasing devem ser

obrigatoriamente segurados com a clusula beneficiria ao arrendador. f) Despesas adicionais fica sob a responsabilidade do arrendatrio quaisquer outras despesas que venham a incidir sobre o bem ou sobre o contrato de

94 arrendamento durante a sua vigncia, tais como: impostos, taxas, licenciamento, manuteno, registro, transporte, instalao e outros.

6. OBRIGAES DO ARRENDADOR So obrigaes do arrendador: a) O dever de adquirir de outrem o bem para ser dado em arrendamento; b) Colocar o bem disposio do arrendatrio, entregando-lhe para uso e gozo, embora a propriedade continue com o arrendador; c) Vender o bem ao arrendatrio, findo o prazo contratual, pelo valor prefixado ou fixado de acordo com as disposies contratuais; d) Receber a coisa de volta, se no houver compra final ou renovao do contrato; e) Renovar o contrato, se o arrendatrio assim o desejar, mediante a fixao de um novo valor para as prestaes.

7. OBRIGAES DO ARRENDATRIO So obrigaes do arrendatrio: a) Pagar, conforme combinado, as prestaes convencionadas no contrato; b) Responder pelo pagamento dessas prestaes, se o contrato foi interrompido por sua causa; c) Zelar pela conservao do bem que lhe foi arrendado, respondendo pelos prejuzos que causar ao mesmo; d) Devolver a coisa, findo o prazo do contrato, no havendo optado pela compra ou pela renovao do contrato.

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8. EXTINO DO ARRENDAMENTO MERCANTIL Extingue-se o contrato de arrendamento mercantil: a) Decurso do prazo para o qual foi ajustado; b) Vontade mtua dos contratantes; c) Vontade unilateral de uma das partes, se houver ressarcimento das perdas sofridas pela parte prejudicada; d) Substituio de uma das partes, sendo aquele que foi substitudo respondendo pelos prejuzos causados outra parte; e) Falncia da arrendadora.

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CAPTULO XVIII SEGURO

1. CONCEITO O contrato de seguro aquele pelo qual uma das partes, a seguradora, se obriga com a outra, o segurado ou estipulante, mediante o pagamento de um prmio, a indeniz-la do prejuzo econmico resultante de riscos futuros, possveis, incertos, lcitos e independentes da vontade das partes. As disposies gerais do contrato de seguro so reguladas pelo Cdigo Comercial nos artigos 666 a 730, no Cdigo Civil nos artigos 1.432 a 1.476, no Novo Cdigo Civil nos artigos 757 a 802, pelo Decreto-lei n 73, de 21 de novembro de 1966, e pelo Decreto n 60.459, de 13 de maro de 1967, com suas modificaes. O seguro um contrato comercial, pois nos dias atuais somente podem ser seguradoras empresas constitudas sobre a fo rma de sociedades annimas, conforme o Decreto -lei n 73, de 21 de novembro de 1966, em ser artigo 24. Para certas modalidades de seguros (agrcolas e de acidentes de trabalho) a lei faculta que a seguradora seja uma sociedade cooperativa (Decreto-lei n 73/66, Art. 24, nico).

2. SOCIEDADES SEGURADORAS As sociedades seguradoras so integrantes do sistema nacional de Seguros Privados, e reguladas pela legislao geral no que lhes for aplicvel e, em especial, pelas disposies do Decreto -Lei n 73 de 1966.

97 As sociedades seguradoras devem constituir-se sob a forma de sociedades annimas, sendo excees as sociedades destinadas aos seguros agrcolas, de sade e de acidentes do trabalho, que podero constituir-se sob a forma de cooperativas. Estas sociedades no esto sujeitas falncia e nem podem impetrar concordata, provendo-se sua liquidao por forma especial, prevista no Decreto-Lei n 73/66, em seu artigo 94 e seguintes.

3. CORRETOR ES DE SEGUROS O corretor de seguro, pessoa fsica ou jurdica, o intermedirio legalmente autorizado a organizar e promover contratos de seguro entre as seguradoras e as pessoas fsicas ou jurdicas de Direito Privado.

4. CO-SEGURO Seriam vrios seguros feitos sobre uma mesma coisa, porm a soma total dos mesmos no pode ultrapassar o valor total da coisa, sendo cada seguradora responsvel pelo valor do risco assumido, Art. 761 do Novo Cdigo Civil.

5. RESSEGURO Entende-se por resseguro o fato de um segurador segurar o risco assumido em outra seguradora. O resseguro pode ser total ou parcial. Sendo total, a totalidade do risco se passa para o ressegurador, chamado de cessionrio, e sendo parcial, o ressegurador assume responsabilidade somente por parte dos riscos.

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6. DIVISO DO CONTRATO DE SEGURO Os contratos de seguro podem ser terrestres, martimos ou aeronuticos, dependendo do meio de transporte utilizado. O objeto do seguro a garantia contra o risco que pode sofrer uma coisa ou uma pessoa, assim os seguros podem ser de pessoas ou de coisas. O objeto do contrato de seguro o risco segurado. A seguradora para assumir o risco, exige do segurado o pagamento do prmio. No caso de ocorrncia do risco (sinistro), a seguradora obrigada a indenizar, observadas as condies do contrato, os prejuzos cobertos sofridos pelo segurado, ou seu beneficirio. O prmio resulta, em princpio, da aplicao de uma percentagem importncia segurada. A importncia segurada, sempre que possvel, deve corresponder ao valor do bem que pode ser atingido pelo evento coberto. Tecnicamente, todos os segurados devem estar igualmente ameaados pelo risco, sem que, entretanto, o mesmo possa atingir simultaneamente a todos.

7. SUJEITOS DA OPERAO DE SEGURO So sujeitos na operao de seguro: a) Segurado a pessoa economicamente interessada no bem exposto ao risco e que transfere seguradora, mediante o pagamento de uma certa importncia, o risco de um determinado evento atingir o bem de seu interesse. a pessoa em nome de quem se faz o seguro. b) Estipulante a pessoa que contrata o seguro com a seguradora.

99 c) Seguradora a empresa legalmente constituda para assumir e gerir coletividades de riscos, de acordo com critrios tcnicos e administrativos especficos.

8. CLASSIFICAO Bilateral porque gera obrigaes para o segurado e para o segurador. O no cumprimento da obrigao por uma das partes desobriga a outra; Oneroso porque implica dispndios para o segurado e para o segurador. As vantagens econmicas so onerosas obtidas por ambas as partes. O segurado, pagando o prmio, obtm a vantagem econmica resultante da transferncia de risco seguradora; esta, por sua vez, precisa efetuar dispndios de ordem administrativa e operacional, alm da contraprestao de indenizar nos casos de ocorrncia de riscos cabveis; Aleatrio porque o segurador assume a obrigao de pagar uma indenizao por um acrscimo (risco) que poder ou no ocorrer. Diferencia-se, portanto, o seguro, dos contratos comunitrios, onde no existe a incerteza quanto s vantagens recprocas inerentes aos contratos a ttulo oneroso. No seguro, a lea medida tecnicamente, possibilitando a determinao das contradies cobradas de cada segurado de carteira, em funo da probabilidade de ocorrncia dos riscos cobertos e de variveis estatisticamente mensurveis; Formal discute-se no que se refere sua natureza formal. Em relao sua prova, a lei obriga a formalidade, determinando que ele seja instrumentalizado na aplice ou no bilhete de seguro; Nominado porque regulado por lei, onde tem um padro definido. Assim, o Novo Cdigo Civil em seu artigo 757, regula o contrato de seguro estabelecendo os preceitos jurdicos que devem ser observados; De adeso porque as condies de

100 aplice so padronizadas e aprovadas por rgos governamentais. As partes, principalmente o segurado, aderem a estas condies com limitada margem de opo no que diz respeito s clusulas da aplice. As condies gerais e especiais, relativas s clusulas e modalidades de seguros, so impressas na aplice. As modificaes ou condies especiais introduzidas no padro original constam sempre de ressalvas ou alteraes que o segurador insere por carimbo ou justaposio.

9. INSTRUMENTOS CONTRATUAIS A lei exige a instrumentalizao (formalizao) do contrato de seguro. O acordo de vontades entre segurado e segurador deve se materializar em instrumentos formais. Destacam-se os seguintes instrumentos formais do contrato de seguro: proposta, aplice, prmio, endosso, aditivos ou averbaes. a) Proposta o instrumento utilizado pela seguradora para estudo e definio da aceitao ou no das condies nela expressas. Atravs da anlise dos elementos da proposta, a seguradora avalia a qualidade do risco que ser, ou no, por ela assumido. Sua finalidade , portanto, satisfazer uma necessidade tcnica. A proposta no um ato jurdico contratual porque, atravs dela, no se realiza o acordo de vontades que somente ser estabelecido quando a seguradora aceita a proposta e emite a aplice. b) Aplice o instrumento formal necessrio para a prova do contrato de seguro. As especificaes da proposta passam a ser parte integrante da aplice.

101 Esta, em princpio, vigora pelo prazo de um ano, podendo, entretanto, ser emitida a prazo curto ou a prazo longo, (Art.759 e Art.760 do Novo Cdigo Civil). c) Prmio o prmio elemento essencial do contrato de seguro. A falta de pagamento do prmio nas condies legais e contratualmente estabelecidas implica a dispensa da obrigao de indenizar por parte da seguradora e o cancelamento automtico do contrato. Prmio a importncia, em dinheiro, paga pelo segurado seguradora, em virtude de transferncia de risco, para garantir-lhe o direito indenizao. O prmio no elemento de aperfeioamento ou de formalizao do contrato, mas de execuo. Juridicamente, o prmio considerado a principal obrigao do segurado. Sem o pagamento do prmio no se pode exigir da seguradora que cumpra a sua obrigao de indenizar o segurado quando da ocorrncia do sinistro, (Art. 763 do Novo Cdigo Civil). d) Endosso, aditivos ou averbaes so instrumentos contratuais utilizados em funo da necessidade de se modificar dispositivos contratuais, acrescentar dispositivos novos ou incluir bens na cobertura.

10. OBRIGAES DO SEGURADOR So obrigaes do segurador: a) Pagar a indenizao em caso de sinistro; b) Emitir a aplice, nos termos da proposta devidamente aceita, e providenciar a sua remessa ao segurado, (Art. 759 do Novo Cdigo Civil).

102 11. OBRIGAES DO SEGURADO So obrigaes do segurado: a) Pagar o prmio, na forma e no prazo convencionado, (Art. 763 do Novo Cdigo Civil); b) Prestar com fidelidade, as informaes necessrias para que se constem na proposta, (Art. 765 do Novo Cdigo Civil).

12. NULIDADE E ANULABILIDADE DO CONTRATO DE SGURO O contrato de seguro nulo: a) Sempre que o risco segurado se filiar a atos ilcitos do segurado, da seguradora, do beneficirio e respectivos prepostos; b) Sempre que, de m-f, se faz seguro de coisa j segurada por seu total e cobrindo os mesmos riscos; c) Sempre que contratado por pessoa que nele no tenha interesse econmico; d) Sempre que contratado com risco j passado data do contrato, tendo a seguradora conhecimento do fato; e) Sempre que o segurado contrata seguro de risco j sinistrado, definindo-se como a recproca da nulidade prevista acima.

O contrato de seguro anulvel: a) Sempre que ocorrerem falsidades ou omisses nas declaraes do segurador ou da seguradora, ou reticncias ou aes dolosas, com exceo daquelas que levem nulidade. Tal fato decorre de obrigao legal das partes, no

103 sentido de que devem usar da mais estrita boa-f nas declaraes que fizerem ao contratar o seguro e durante a vigncia do mesmo.

13. EXTINO DO SEGURO a) Distrato; b) decurso do prazo ajustado; c) cessao do risco; d) ocorrendo o sinistro e sendo liquidado.

104

CAPTULO XIX LOCAO NO RESIDENCIAL

Lei n 8.245, de 18 de outubro de 1991

1. CONCEITO Locao no residencial a relao jurdica contratual por meio da qual o proprietrio (qualquer pessoa fsica ou jurdica) concede o uso e o gozo de bem imvel outrem (empresrio) a fim de que nele explore a sua atividade, qualificvel como empresarial. A locao no residencial, ou empresarial, aquela destinada utilizao do imvel como atividade econmica. A locao do imvel, assim, empresarial quanto finalidade que se pretende dar ao uso do imvel. Na hiptese de uma pessoa jurdica alugar o imvel para uso residencial de seus diretores, empregados, scios, a locao ser considerada no residencial, por fora do Art. 55, da Lei n 8.245/91.

2. PONTO COMERCIAL Estabelecimento comercial, fundo de comrcio, ou ponto comercial, usado na linguagem popular, significa o local onde o empresrio se estabelece, e para onde atrai a sua clientela. O fundo, do francs fonds de commerce, equivalente ao goodwill ingls e azienda italiana, assim um valor abstrato, que surge da unio de vrios

105 fatores, tais como a localizao privilegiada, a habitualidade do negcio, o costume dos clientes em se dirigirem para aquela loja, magazine, etc. O direito ao fundo de comrcio pertence ao empresrio que efetivamente utiliza o imvel, destacando-se, dissociando-se da propriedade plena. Em outras palavras, o imvel um bem corpreo que continua a pertencer ao proprietriolocador, enquanto o ponto um bem incorpreo, que pertence a quem explora empresarialmente aquele imvel, podendo ser inclusive o prprio dono. Neste caso, no h locao nem renovatria. Para que o locatrio tenha o direito proteo legal de seu ponto comercial, ser necessrio o preenchimento dos requisitos do Art. 51, da Lei n 8.245/91.

3. LEI DE LUVAS Em 1934 o Governo Revolucionrio de Getlio Vargas, sob a presso poltica dos comerciantes e da classe produtiva, promulgou o famoso Decreto n 24.150, conhecido como Lei de Luvas. Ficou conhecida como Lei de Luvas, exatamente porque impedia a prtica comum, especulativa, cruel para com os locatrios, de exigirem os locadores pesadas luvas (pagamento antecipado) para a renovao do contrato. O locatrio no tinha opo, porque ou aceitava pag-las ou perdia o ponto comercial e a clientela conquistada atravs do tempo. Hoje a nova lei eliminou a desnecessria referncia do Art. 1 do Decreto 24.150/34, no sentido de que a renovao judicial fosse requerida em no havendo acordo entre os interessados. Talvez naquele tempo o dispositivo se justificasse por didtica. Hoje no mais, j que implcita a tentativa de acordo. O inquilino propor a

106 ao sempre que no chegar a entendimento com o locador a r speito do novo e aluguel ou de alguma outra exigncia contratual. Porm, as partes devero compor amigavelmente a renovao do contrato, evitando a demorada e muitas vezes incerta avaliao do valor do aluguel renovado.

4. CLASSIFICAO Bilateral pois existem obrigaes recprocas para ambas as partes; Consensual porque independe da entrega da coisa para que se tenha por perfeito; Comutativo porque existem obrigaes equivalentes para ambas as partes; Oneroso porque ambas as partes obtm vantagem econmica; Execuo sucessiva porque cumprido em etapas peridicas; Tpico e nominado porque est previsto e regulado em lei.

5. ELEMENTOS ESSENCIAIS So elementos essenciais da locao no residencial: a) Consentimento vlido; b) Capacidade dos contratantes; c) Cesso de posse do objeto locado; d) Remunerao; e) Lapso de tempo determinado ou no. A locao no residencial visa proteger o ponto comercial, dando ao locatrio as seguintes garantias: a) Renovao do contrato; b) Direito a indenizao (Art. 51). O empresrio, atendendo os requisitos do Art. 51, da Lei n 8.245/91, poder pleitear judicialmente a renovao do contrato, o que se faz atravs de ao renovatria, que dever ser proposta nos primeiros seis meses de vigncia do ltimo ano do contrato (...) 5 - Do direito a renovao decai aquele que no propuser a

107 ao no interregno de um ano, no mximo, at 6 (seis) meses, no mnimo, anteriores data da finalizao do prazo do contrato em vigor.

6. CONDIES RENOVAO O locatrio somente ter direito a renovao do contrato, desde que cumulativamente: (Art. 51) a) O contrato tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado o objeto da renovao o contrato em vigncia, portanto no haver direito a renovao se no houver contrato escrito. Do mesmo modo, no poder ser renovado compulsoriamente o contrato que vige por prazo indeterminado. c) O prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de 5 anos existe a possibilidade de renovao quando se somam contratos para atingir o prazo de cinco anos, excluindo assim da renovao locao os contratos verbais, ou a vigncia de contratos por prazo indeterminado. c) O locatrio esteja explorando o seu comrcio,no mesmo ramo de atividade durante 3 anos entende a lei, que o trinio ser o prazo mnimo para a criao do ponto comercial e da clientela. Explorao por prazo inferior no tem o resguardo da renovao. O prprio locatrio, pessoa natural ou jurdica, quem deve estar na explorao do ramo, por si ou seus prepostos, no se admitindo que terceiros, estranhos relao locatcia, sejam os exploradores do ponto comercial.

108 7. LEGITIMIDADE ATIVA Possuem legitimidade ativa para a propositura da ao renovatria: a) O locatrio Firma Individual aquele que exercer a atividade empresarial individual (Art. 51); b) Cessionrios e sublocatrios o sucessor ou o sublocatrio total, podero exercer o direito de renovao. Sucessor uma terminologia ampla, genrica, que bastaria para qualificar todas as pessoas, fsicas ou jurdicas, que sucedessem o originrio inquilino nos direitos e deveres do estabelecimento comercial. Especificamente decorre da transmisso causa mortis. Quando ocorre a venda do ponto comercial, diz-se mais apropriadamente que h cesso da locao e da azienda, transfere-se o ponto comercial para outro empresrio, que se dispe a seguir negociando, geralmente a custo de luvas. Quando o locatrio no se desvincula da responsabilidade para com o locador, subloca ndo totalmente seu ponto comercial, esto ser o sublocatrio quem ter direito de promover a renovatria. Porm se a sublocao for parcial, estar ainda reservado ao locatrio original, se quiser ou puder, promover a renovatria (Art. 51, 1); c) Scio e Sociedade a lei assegura ao scio e a sociedade a que ele, scio, futuramente venha a pertencer, o direito a renovao do contrato. O dispositivo coerente com a evoluo dos negcios, em que algum a princpio exerce a atividade em nome individual, e depois venha a fazer parte de uma sociedade. Neste caso, no h cesso nem sublocao, porque nada muda, seno a tcnica de organizao da empresa (Art. 51, 2);

109 d) Scio sobrevivente em caso de morte neste item a lei prev a transferncia do direito renovao ao scio sobrevivente no ramo de negcio, desde que continue na mesma atividade empresarial. Caso a locao esteja contratada com uma sociedade, e por morte de um dos scios esta sociedade se dissolva de direito, mas a remanescente se organiza e d seqncia empresa, embora sob outra tcnica ou nome de organizao, ento a lei ir proteger aquele que, aos olhos do pblico, o sucessor do estabelecimento comercial (Art. 51, 3); e) Empresas Equiparadas tero direito renovatria as empresas no estritamente comerciais, mas tambm as celebradas por indstrias e sociedades civis com fins lucrativos (Art. 51, 4);

8. LEGITIMIDADE PASSIVA Possuem legitimidade passiva para contestar a ao renovatria: a) O locador; b) O compromissrio, comprador; c) O adquirente do imvel locado; d) O usufruturio.

9. EXCEES RENOVAO O prazo para a contestao da ao renovatria de 15 dias, devendo as pessoas que possuem legitimidade passiva, alegar qualquer dos motivos abaixo relacionados: a) Decadncia do direito o exerccio renovao tem prazo certo, sob pena de decadncia ou caducidade, portanto o locatrio dever exercer o seu direito, no mximo, no interregno de um ano, at os seis meses precedentes da data do

110 trmino do contrato, carecendo de ao aquele que ajuiz -la antes ou depois do referido prazo (Art. 51, 5); b) Alegao de que o autor no preenche os requisitos para propor ao tem direito renovao aquele que preencher os requisitos determinados nesta lei (Art. 72, I); c) Insuficincia da proposta quando a proposta do locatrio, no atender, o valor locativo real do imvel na poca da renovao, excluda a valorizao trazida pelo mesmo ao ponto ou lugar (Art. 72, II); d) Proposta melhor de terceiro quando uma terceira pessoa apresentar uma proposta em melhores condies, caso em que o locador dever indenizar o locatrio (Art. 72, III ); e) Reforma do prdio locado quando por determinao do Poder Pblico, tiver que realizar no imvel obras que importem na sua radical transformao; ou para fazer modificao de tal natureza que aumente o valor do negcio ou da propriedade. Nestes casos o locador dever indenizar o locatrio se no prazo de trs meses da entrega do imvel, no iniciar as obras determinadas pelo Poder Pblico ou que declarou pretender realizar. (Art. 52, I); f) Uso prprio quando o imvel vier a ser utilizado pelo prprio locador ou para transferncia do fundo de comrcio existente h mais de um ano, sendo detentor da maioria do capital o locador, seu cnjuge, ascendente ou descendente. Neste caso, o locador tambm dever indenizar o locatrio, se em trs meses da entrega do imvel, no der o destino alegado (Art. 52, II, 1).

111 10. DOCUMENTOS QUE DEVERO INSTRUIR A INICIAL A petio inicial da ao renovatria dever estar instruda com os seguintes documentos: (Art. 71, Lei n 8.245/91 e Art. 282 e Art. 283 CPC). a) Prova do preenchimento dos requisitos do (Art. 51); b) Prova do cumprimento do contrato de locao; c) Prova de quitao com os impostos, taxas e etc; d) Indicao clara e precisa das condies oferecidas para a locao; e) Fiador (qualificao e idoneidade financeira); f) Autorizao do cnjuge se o fiador for casado; g) Prova de ser cessionrio ou sucessor.

11. DIREITOS DO LOCATRIO So direitos do locatrio: a) Renovao da locao; b) Cesso do contrato; c) Indenizao do proprietrio e igualdade de condies com propostas de outros; d) Exigir a entrega da coisa pelo locador, o recibo de aluguel ou de encargos, a manuteno da coisa locada, a garantia de seu uso pacfico e a responsabilidade pelos vcios ocultos; e) Exigir do locador, no ato da entrega da coisa, relao escrita do seu estado; f) Reter a coisa locada at ser indenizado das benfeitorias necessrias ou teis, feitas com anuncia do locador; g) Preferncia para a aquisio do imvel.

12. DIREITOS DO LOCADOR So direitos do locador: a) Receber o pagamento do aluguel; b) Mover ao de despejo; c) Autorizar por escrito, a cesso de locao, a sublocao, e o emprstimo do prdio locado; d) Contestar a ao renovatria; e) Propor ao

112 negatria de renovao; f) Acordo com o locatrio e reaver a coisa locada aps o vencimento da locao.

113

CAPTULO XX FRANCHISING
Lei n 8.955, de 15 de dezembro de 1994

1. CONCEITO O termo franchise deriva da lngua inglesa, e juridicamente significa Direito. Um direito, que algum adquire, de fazer algo, por autorizao ou concesso de outrem. O contrato de franchising surgiu nos Estados Unidos por volta de 1860. No Brasil somente iremos encontrar esta modalidade de contrato em meados de 1987, com a fundao em So Paulo da Associao Brasileira de Franchising. O Franchising destina -se aos empresrios interessados em expandir seus negcios rapidamente, com baixo nvel de investimento, e tambm queles que pretendem se tornar seus prprios patres. Franchising , do ponto de vista empresarial, um mtodo para a distribuio de produtos ou servios, consistente numa parceria entre um empresrio, em princpio mais experiente (franqueador) e um ou mais empresrios geralmente menos experientes (franqueado), onde o primeiro transfere aos ltimos, no todo ou em parcialmente, a competncia por ele desenvolvida no que se refere atuao no respectivo mercado (Art. 2).

114 Para Wald rio Bulgarelli, o franchising a operao pela qual um

comerciante, titular de uma marca comum, cede seu uso, num setor geogrfico definido, a outro comerciante. 27 Assevera Fran Martins que franchising o contrato que liga uma pessoa a uma empresa, para que esta, mediante condies especiais, conceda primeira o direito de comercializar marcas ou produtos de sua propriedade sem que, contudo, alm dos produtos que vai comercializar, receber do franqueador permanente assistncia tcnica e comercial, inclusive no que se refere publicidade dos produtos.
28

No Brasil, o franchising vem sendo utilizado nos ramos de moda, cosmticos, calados, fast-food, educao, produtos e servios automotivos e muitos outros. Exemplo: O Boticrio; Mac Donalds; Yzigi, etc. O franchising tem por finalidade a explorao de uma marca ou produto, com assistncia do franqueador, compreende uma prestao de servios e uma distribuio de certos produtos, de acordo com as normas convencionadas.

2. FRANCHISOR OU FRANQUEADOR aquele que detm a marca e o Know-How de comercializao de um determinado bem ou servio, cedendo contratualmente os direitos de revenda e uso, e provendo assistncia na organizao, gerenciamento e administrao do negcio para os franchisees ou fra nqueados.

27 28

Bulgarelli, Waldrio. Ob. cit. p.521. Martins, Fran. Ob. cit. p. 486.

115 Fran Martins nos ensina que o franqueador tambm s vezes designado como cedente (se bem que a franquia no se confunde com a concesso comercial exclusiva) deve dispor de um produto que tenha assegurada a comercializao. Pode, assim, ser ele o prprio produtor ou fabricante, mas pode ser tambm um distribuidor geral ou algum que possa dispor da marca dos produtos e permitir sua comercializao por outrem. O franqueador , assim, uma empresa comercial. 29

3. FRANCHISEE OU FRANQUEADO aquele que adquire contratualmente o direito de comercializar bens ou servios, dentro de um mercado exclusivo, utilizando os benefcios da marca e o apoio para o gerenciamento do negcio. Ainda, seguindo os ensinamentos do saudoso Professor Fran Martins, franchisee ou franqueado tambm uma empresa individual ou coletiva que quase sempre se forma com a finalidade, de fazer a distribuio do produto. Como, em regra, as operaes de franquia so destinadas s mdias empresas, essas so geralmente constitudas como empresas comerciais. Nada impede que uma empresa j formada passe a ser franqueada; o comum, entretanto, a empresa se formar para as operaes de franquia. 30 Franqueados e franqueadores devem ser empresrios, ou seja, pessoas jurdicas legalmente constitudas.

29 30

Martins, Fran. Ob cit. p.487. Martins, Fran. Ob. cit. p.487.

116 4. CLASSIFICAO Bilateral pois temos a presena do franqueador e o franqueado, onde existem obrigaes mtuas, em decorrncia do consenso entre as partes; Consensual pois aperfeioa-se pelo simples consentimento das partes; Oneroso pois resulta do proveito que as partes tm na franquia; Comutativo pois as obrigaes de ambas as partes so equivalentes; Execuo continuada pois as prestaes no se realizam em um nico momento, mas de forma continuada e permanente; Tpico e nominado pois est regulado por lei.

5. CARACTERSTICAS So caractersticas do contrato de franquia: a) Presena de duas ou mais pessoas, o franqueador com o Know-how para dispor da marca, do servio e do produto e o franqueado com a finalidade de distribuir produtos, comercializar marcas e prestar servios. Exemplo: hotelaria, restaurante, mercados, etc.; b) Explorao de uma marca ou produto, com assistncia tcnica do franqueador. Essa assistncia tcnica ser fixada no contrato: a) Bom

funcionamento; b) Colaborao em publicidade para maior venda dos produtos; c) Auxilio financeiro, mediante o fornecimento de certas garantias; d) Assistncia

contbil, para a adoo de determinada espcie de escriturao a ser observada pelo franqueado. c) Independncia do franqueado - no h vnculo de subordinao ou

empregatcio entre o franqueado e o franqueador;

117 d) O franqueado ter autonomia jurdica e financeira, ser uma pessoa autnoma no sentido de ser uma pessoa distinta do franqueador; e) Exclusividade do fra nqueado em certo territrio, para vender os produtos; f) Onerosidade do contrato em regra o franqueado dever pagar ao franqueador, no s a taxa de filiao pela concesso da franquia, mas tambm percentagens sobre os produtos vendidos, o que diminuir o lucro do franqueado e representar a remunerao do franqueador; g) Obrigao do franqueado de manter a reputao dos produtos que distribui.

6. TIPOS DE FRANQUIA So considerados tipos de franquia: a) Franchising de servio - Esta franquia se refere ao fornecimento de servios. A qualidade na prestao de servios e a garantia do produto so as principais fontes de atrao para o consumidor final. O fabricante-franqueador estende ao franqueado e seus respectivos cliente assistncia tcnica de bom nvel e garantia dos produtos, alm de fornecer componentes e peas originais de reposio gratuita por defeito de fbrica, bem como boa manuteno das mquinas e dos equipamentos ao usurio final. O franqueador detm o know-how em determinado tipo de servio, oferece seus mtodos e marca ao franqueado, para que este opere na mesma forma. Exemplo: Yzigi, Fisk, Hi lton, Holiday Inn, Aviz, Hertz-Rent, etc. b) Franchising de produto Esta franquia se refere produo e/ou comercializao de bens, que so produzidos pelo prprio franqueador, ou por terceiros fabricantes licenciados, sob sua superviso de desenvolvimento de produto

118 e controle de qualidade. O revendedor autorizado comercializar exclusivamente em seu ponto de venda franqueado os produtos daquela marca. Exemplo a marca Vila Romana S.A., que fabrica seus prprios produtos e tambm est licenciada para fabricar no Brasil produtos de griffes internacionais, como Pierre Cardin, Christian Dior, Yves St.Laurent entre outros, distribudos em lojas multimarcas. c) Franchising de indstria Esta franquia se refere fabricao de produtos. Os bens so produzidos em uma unidade industrial de produo, cuja engenharia bsica e detalhada do processo de fabricao cedida pelo franqueador, com o objetivo de descentralizar a produo de bens, geograficamente, em vrios mercados. Nesse caso existe a transferncia de Know -why,
31

isto , as tcnicas de

engenharia de produo e de processo para a correta e adequada construo e operao da fbrica. Nessa franquia Composta, alm da marca do franqueador ser utilizada, todo o Know -how
32

de comercializao e distribuio dpos produtos

tambm ser repassado aos franqueados. O franqueador ensina todo o Know-how para que o franqueado industrialize o produto. Exemplo: engarrafadores de Coca-Cola e outros similares, que recebem do franqueador total assistncia tcnica para a montagem de sua fbrica, obedecendo s especificaes de mquinas, equipamentos e processo, at o arranjo das instalaes industriais. Interessante observar que o segredo da frmula do xarope do refrigerante no foi e nunca ser repassado ao franqueado, pois a est o grande trick of the trade.
33

31 32

Know-why saber porque. Know-how saber como. 33 Trick of the trade truque do negcio.

119 d) Franquia de distribuio Esta franquia se refere venda de mercadorias. Os bens so produzidos por terceiros fornecedores selecionados pelo franqueador, que dispoe de um sistema central de compras complementado por centrais de distribuio, comprovadamente eficientes e testados por este. O franqueador determinar quais so os produtos que ser fornecidos aos franqueados para distribuio em seus pontos de venda. Estes podero comprar diretamente dos fornecedores previamente selecionados ou at comprar de outros em casos excepcionais de falta de produtos especificados no Product Mix. O exemplo tpico desta franquia de distribuio so os postos de gasolina e lcool da Shell, Esso e outros distribuidores de petrleo.

7. OFERTA DE FRANQUIA Sempre que o franqueador tiver interesse na implantao de um sistema de franquia empresarial, dever fornecer ao interessado em tornar-se franqueador uma Circular de Oferta de Franquia, por escrito e em linguagem clara e acessvel, contendo obrigatoriamente as seguintes informaes: (Art. 3) a) Histrico resumido, forma societria e qualificao completa do franqueador e de todas as empresas a que esteja diretamente ligado; b) Balanos e demonstraes financeiras da empresa franqueadora relativos aos dois ltimos anos; c) Indicao precisa de todas as pendncias judiciais em que estejam envolvidos o franqueador, as empresas controladoras e titulares de marcas, patentes e direitos autorais relativos operao, e seus subfranqueadores;

120 d) Descrio detalhada da franquia, descrio geral do negcio e das atividades que sero desempenhadas pelo franqueado; e) Perfil do franqueado ideal no que se refere a experincia anterior, nvel de escolaridade e outras caractersticas que deve ter; f) Requisitos quanto ao envolvimento direto do franqueado na operao e na administrao do negcio; g) Especificaes quanto: a) total estimado do investimento inicial; b) valor da taxa inicial de filiao; c) valor estimado das instalaes, equipamentos e do estoque inicial e suas condies de pagamento; h) Informaes claras quanto a taxas peridicas e outros valores a serem pagos pelo franqueado ao franqueador ou a terceiros por este indicados, detalhando as respectivas bases de clculo e o que as mesmas remuneram ou o fim que se destinam, especificando: a) remunerao peridica pelo uso do sistema, da marca ou em troca de servios efetivamente prestados pelo franqueador ao franqueado (royalties); b) aluguel de equipamentos e ponto comercial; c) taxa de publicidade ou semelhante; d) seguro mnimo; e) outros valores devidos ao franqueador ou a terceiros que a ele sejam ligados; i) Relao completa de todos os franqueados, subfranqueados e

subfranqueadores da rede, bem como os que se desligaram nos ltimos doze meses; j) Em relao ao territrio deve ser especificado o seguintes; a) se garantida ao franqueado exclusividade ou preferncia sobre determinado territrio de atuao e, caso positivo, em que condies o faz; b) possibilidade de o franqueado realizar vendas ou prestar servios fora de seu territrio ou realizar exportaes;

121 l) Informaes claras e detalhadas quanto obrigao do franqueado de adquirir quaisquer bens, servios ou insumos necessrios implantao, operao ou administrao de sua franquia, apenas de fornecedores indicados e aprovados pelo franqueador, oferecendo ao franqueado relao completa desses fornecedores; m) Indicao do que efetivamente oferecido ao franqueado pelo franqueador no que se refere a: a) superviso de rede; b) servios de orientao e outros prestados ao franqueado; c) treinamento do franqueado, especificando durao, contedo e custos; d) treinamento dos funcionrios do franqueado; e) manuais de franquia; f) auxlio na anlise e escolha do ponto onde ser instalada a franquia; g) layout e padres arquitetnicos nas instalaes do franqueado; n) Situao perante o Instituto Nacional de Propriedade Industrial INPI das marcas ou patentes cujo uso estar sendo autorizado pelo franqueador; o) Situao do franqueado, aps a expirao do contrato de franquia, em relao a: a) know-how ou segredo de indstria a que venha a ter acesso em funo da franquia; b) implantao de atividade concorrente da atividade do franqueador; p) Modelo do contrato-padro e, se for o caso, tambm do pr-contrato-padro de franquia adotado pelo franqueador, com texto completo, inclusive dos respectivos anexos e prazo de validade. A Circular de Franquia dever ser entregue ao candidato a franqueado no mnimo 10 (dez) dias antes da assinatura do contrato ou pr -contrato de franquia ou ainda do pagamento de qualquer tipo de taxa pelo franqueado ao franqueador ou a empresa ou pessoa ligada a este. O no cumprimento por parte do franqueador da entrega da Circular de Franquia, poder acarretar a anulabilidade do contrato e exigncia da devoluo de

122 todas as quantias que j foram pagas , a ttulo de taxa de filiao e royalties, devidamente corrigidas (Art. 4).

8. OBRIGAES DO FRANQUEADOR a)Uso da marca; b) Treinamento na elaborao dos produtos ou servios; c) Treinamento na operao do negcio; d) Apoio no incio da operao; e) Apoio na fase das instalaes; f) Fornecimento dos manuais de operaes; g) Assistncia na soluo de problemas localizados; h) Marketing e publicidade.

9. CRITRIOS DE COMERCIALIZAO So critrios de comercializao: a) O que pode e o que no pode ser vendido; b) Preservao do sigilo que envolve o processo e a frmula; c) Utilizao integral do sistema de negcios do franqueador; d) Utilizao de publicidade, propaganda, promoes e outros esforos; e) Utilizao de equipamentos e instalaes padronizadas; f) Pagamento de Royalties pela utilizao da frmula e metodologia de trabalho do franqueador.

10. REQUISITOS DO CONTRATO Alm de todos os requisitos essenciais a elaborao dos contratos, dever ainda conter: a) Perodo do contrato de franquia; b) Condies para renovao; c) Condies pelas quais haver resciso.

123 11. VANTAGENS DO FRANCHISING So consideradas vantagens do franchising: a) Fortalecimento e preservao da marca o sistema de franchising torna mais fcil criar e manter um conceito de marca; b) Baixo investimento de capital para o franqueador um baixo capital

requerido, se comparado ao investimento necessrio para a abertura de uma filial; c) Maior eficincia a administrao de uma rede franqueada relativamente fcil e requer poucas pessoas. Os recursos gerenciais do franqueador podem ser canalizados de forma mais eficiente na produo e desenvolvimento do produto ou servio; d) Desenvolvimento de mercado mais fcil para se penetrar nos negcios de interesse e expandi-los com maior velocidade; e) Atratividade para o negcio o sistema de franquia confere empresa um conceito de segurana, dando a idia de um negcio testado, gerando interesse para o ingresso de novos franqueados.

DESVANTAGENS DO FRANCHISING So consideradas desvantagens do franchising: a) Sociedade o franqueador tem o direito sobre a marca, mas no possui o canal de distribuio, pois o ponto de venda do franqueado; b) Controle de gerenciamento comum ocorrer depois de algum tempo uma independncia por parte do franqueado, principalmente quando o franqueador incompetente. Isto resulta em alguns problemas; a) presso dos franqueados para

124 alteraes nos mtodos operacionais; b) ressentimento quanto continuidade do pagamento de honorrios; c) quebra do esprito de equipe, lealdade e confiana.

13. EXTINO DO FRANCHISING a) Expirao do prazo convencionado entre as partes; b) Distrato; c) Resilio unilateral, em razo de inadimplemento de obrigao contratual por qualquer dos contratantes. A extino ser requerida pelo prejudicado, provando-se a infrao do contrato; d) Pela inexistncia de clusulas que d lugar a sua extino por ato unilateral, mesmo sem justa causa. Se o franqueado por qualquer motivo no mais tiver interesse em continuar o franchising comunicar ao franqueador sua inten o de desfazer o negcio, sem ter necessidade de justificar o porque.

125

CAPTULO XXI SHOPPING CENTER

1. CONCEITO Shopping Center um grupo de estabelecimentos comerciaias unificados arquitetonicamente e construdo em terreno planejado e desenvolvido. O shopping center dever ser administrado como uma unidade operacional, sendo o tamanho e tipo de lojas existentes relacionados diretamente com a rea de influncia comercial a que esta unidade serve. O shopping center tambm dever oferecer estacionamento compatvel com todas as lojas existentes no projeto.
34

Analisando a definio acima, conclumos que o shopping center encerra um grupo de lojas que obedeceram a um planejamento prvio e so unificadas no s pela arquitetura como tambm por uma administrao nica, sujeita a normas contratuais padronizadas. As lojas devem obedecer a uma distribuio no estabelecimento global, de acordo no s com o tamanho e tipos de lojas (tenant mix), como a explorao de ramos diversificados. A Associao Brasileira de Shopping Centers define o shopping center como um centro comercial planejado sob administrao nica e centralizada, e que: a) Seja composto de lojas destinadas explorao de ramos diversificados de comrcio e prestao de servios, e que permaneam em sua maior parte, objeto de locao;

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Definio adotada pelo International Council of Shopping Centers, nos Estados Unidos.

126 b) Estejam os locatrios sujeitos a normas contratuais padronizadas, visando manuteno do equilbrio de oferta e da funcionalidade, para assegurar, como objetivo bsico, a convivncia integrada; c) Varie o preo da locao, ao menos em parte, de acordo com o faturamento permanente e tecnicamente bastante. O contrato de shopping center, elaborado atravs de normas gerais, onde o empreendedor faz a seleo de servios, produtos e lojistas, pretendendo um lucro, pois a finalidade no alugar a loja, mas sim a rentabilidade da atividade exercida na loja.

2. CLASSIFICAO Bilateral pois nasce obrigaes para ambas as partes, empreendedor e lojista; Consensual pois gera obrigaes pelo simples consentimento das partes; Comutativo pois as prestaes so certas e equivalentes; Oneroso pois existe proveito para ambas as partes, empreendedor e lojista; Atpico e inominado pois no est previsto em lei.

3. ESTRUTURA FORMAL DOS SHOPPING CENTERS A estrutura dos shopping centers consiste na reunio, em um mesmo espao fsico, de diversas lojas que, concentram as mais diversas atividades comerciais. O planejamento deve ser elaborado em cada espao ocupado, sendo previamente estudado, estabelecendo a localizao correta para as lojas ncoras e para as lojas satlites.

127 Lojas ncoras so lojas notadamente conhecidas do pblico, de grande porte, e dispostas de forma a que toda a rea do shopping center tenha volume de movimento uniforme. Normalmente so destacados espaos especiais para reas de diverso e de restaurantes. Lojas Satlites so as lojas pequenas, que devero ocupar lugar ao redor das lojas ncoras. A estrutura procura oferecer aos consumidores facilidades suficientes para que eles freqentem o shopping centers. H vantagens, principalmente com relao a estacionamento, horrio de funcionamento e segurana, alm da reunio em um mesmo espao de uma pluralidade de opes comerciais, tudo aliado a um ambiente normalmente agradvel. Porm no so somente as vantagens apontadas que explicam o sucesso dos shopping centers, mas tambm, e principalmente, sua estrutura negocial. O empreendedor, escolhe os lojistas que participaro do shopping center e cria uma estrutura especial para a administrao deste, que poder ser feita pelo prprio empreendedor ou por um administrador contratado.

4. O EMPREENDEDOR O empreendedor o empresrio, que estabelece as premissas bsicas do shopping center e que as dominar e manter durante sua existncia. aquele que desenvolve a idia de criao do shopping center, incluindo o estudo de localizao deste, e escolhe os lojistas que dele participaro. Ser o empreendedor que ir definir a forma organizacional do shopping center, visando manter um nvel satisfatrio de resultados econmicos.

128 O papel do empreendedor no termina com a criao e constituio do shopping center, pois caber ao mesmo mant -lo em sintonia com novas tendncias mercadolgicas e novas estruturas. Enfim, cabe ao empreendedor manter a excelncia do empreendimento como coletividade.

5. O ADMINISTRADOR O administrador aquele que pode vir a ser contratado pelo empreendedor para a conservao e administrao da totalidade ou de parte do shopping center. Trata -se de figura de extrema importncia, pois o sucesso de um shopping center est amparado tambm na conservao de seus mltiplos aspectos, seja de limpeza, vigilncia ou atendimento de clientela. Trata -se ainda de funes do administrador, definir o horrio de

funcionamento do shopping center, regular o fornecimento de gua, luz e gs, o servio de carga e descarga, bem como de recolhimento de lixo; manter a estrutura pessoal para servios comuns, tais como limpeza, manuteno e segurana; fiscalizar os empresrios, seja no mbito fiscal, de apresentao do estabelecimento; representar o empreendedor extrajudicialmente e judicialmente, etc. Normalmente, para a prtica da maioria dos atos, conferido ao administrador a liberdade para a contratao de terceiros, como tambm comum que a remunerao do administrador seja calculada com base em percentual sobre as despesas para manuteno do shopping center, arcadas pelos lojistas, bem como em percentual sobre a remunerao paga pelos lojistas ao empreendedor.

129 6. O LOJISTA O empresrio que participa da estrutura de um shopping center, denominado de lojista, aquele que ter contato direto com os consumidores, mas que, a despeito de manter suas caractersticas prprias, estar sujeito a regulamentos tendentes a uniformizar as prticas do shopping center do qual participa. esta caracterstica que faz do lojista de shopping center uma figura totalmente diferenciada do lojista de rua. O lojista de shopping center dever conviver com determinados preceitos da estrutura desses centros, visando a que a estrutura do shopping center, que foi minuciosamente planejada, no seja maculada.

7. OBRIGAES DOS LOJISTAS So obrigaes dos lojistas: a) Fazer trs contratos, um contrato com o empreendedor (normas gerais), um com a administradora e outro com a associao de lojistas; b) shopping; c) Contribuir para as despesas de condomnio; d) Obedecer ao horrio de funcionamento das lojas (multa diria); e) No usar auto falantes em sua loja ou at mesmo em reas comuns para fazer propaganda; f) No vender mercadorias de segunda mo; g) No vender mercadorias fora do ramo de atividade. Ter estoques de mercadorias que possam atender aos usurios do

130 8. OBRIGAES DA ADMINISTRAO So obrigaes da administrao: a) Alterar projetos de edificao, se necessrio; b) Alterar a decorao, inclusive vitrines, na qualidade de mandatria do empreendedor; c) Fiscalizar os estacionamentos, a respeito da gratuidade ou onerosidade dos mesmos; d) Fazer o regimento interno do shopping; e) Colocar no lugar do lojista que sair do shopping, outro que atue no mesmo ramo de atividade; f) Escolher o local dos divertimentos, e da praa de alimentao.

9. ASSOCIAO DE LOJISTAS A associao de lojistas uma sociedade civil de direito privado, com personalidade jurdica, sem fim lucrativo, que tem os seguintes objetivos: a) Cultivar as relaes entre pessoas fsicas e jurdicas locatrias do shopping center, promovendo em especial o intercmbio de experincias e informaes; b) Amparar os legtimos interesses dos scios perante os poderes pblicos e quaisquer rgos ou entidades de direito pblico ou privado; c) Realizar, por si ou por terceiros, estudos e servios de utilidade para seus associados; d) Cooperar com os rgos de identidades afins de forma a obter maior unidade de ao no trato dos assuntos relacionados com a comercializao em shopping center;

131 e) Estabelecer normas ticas e regulamentos capazes de disciplinar as atividades comerciais de seus associados; f) Promover a ampla divulgao do shopping center como fonte geradora de mltiplas atividades comerciais, como elemento de aprimoramento de mo-de-obra, como atividade participante do desenvolvimento urbano, como local de melhor conforto e oportunidade para sua clientela potencial, utilizando especialmente para este fim os recursos previstos e referentes ao Fundo de Promoo do shopping center; g) Praticar, todos os atos de direito no legtimo interesse de seus associados e da coletividade que representa. So deveres impostos aos lojistas: a) ser scio, pois nenhum lojista poder fugir a esta obrigao; b) pagar mensalmente uma contribuio pecuniria, como por exemplo, taxa de associao; c) pagar contribuies para o Fundo de Promoo do shopping.

10. VALOR DO ALUGUEL A forma de remunerao ou preo do aluguel da loja de um shopping center apresenta duas modalidades: a) Aluguel fixo ou mnimo - estabelecido de acordo com a dimenso da loja, e no final do ano cobra-se 13 aluguel; b) Aluguel mvel ou percentual Diz respeito ao faturamento bruto efetuado pela loja.

132 Prevalecer o que alcanar maior ndice, ou seja, aquele em que predomine o quantitativo mais alto: se for o valor percentual do faturamento bruto obtido pela loja, ser este o devido; se for o aluguel mnimo corrigido, ento este que prevalecer.

11. RENOVAO E DENNCIA VAZIA Enquanto previso legal expressa no editada, dever se aplicar por analogia o impedimento da denncia vazia, em benefcio das locaes de shopping e se admitir a ao renovatria nestes espaos (Lei n 8.245/91- Locao no Residencial - Art. 54)

12. NATUREZA JURDICA DO CONTRATO DE SHOPPING CENTER Quanto a natureza jurdica do contrato de shopping center, diremos que; a) No contrato de sociedade, porque os lojistas no so scios; b) No uma associao de empresa, porque o shopping no pessoa jurdica, mas sim um contrato; c) No condomnio, porque normalmente existe um nico proprietrio (Excees Shopping Center da lapa e Shopping Center Iguatemi); d) A administradora no representante do lojistas, mas sim do empreendedor; e) No um contrato de locao; Trata -se de um contrato atpico, misto que se rege por normas gerais editadas pelo empreendedor ou pela administrao, com base nos ditames do Conselho Internacional.

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CAPTULO XXII CARTO DE CRDITO

1. NOES GERAIS O carto de crdito usual no mundo inteiro, no Brasil comeou a ser usado a partir de 1960. Em regra vincula-se a Bancos para auxiliar as operaes mercantis, porque um meio seguro de conduo de dinheiro e um fator de crdito, facilitando tambm a aquisio de mercadorias e servios, sem o desembolso de dinheiro mediante financiamento. O titular do carto fica possibilitado de adquirir mercadorias e servios sem ter que desembolsar dinheiro. Em regra oferecido por um Banco, porque atravs de seu cadastro informativo e de sua rede de cobrana que poder ser cobrado diretamente do seu titular.

2. FORMA DE SE OBTER O CARTO DE CRDITO So formas de se obter o carto de crdito: a) Titular do Carto de Crdito - a) A entidade emissora abre um crdito em favor do beneficirio e fixa os limites do crdito; b) O beneficirio para obter o carto paga uma jia que uma taxa de admisso.

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b) Lojista ou Fornecedor - a) O lojista ou fornecedor paga uma taxa de filiao ao emissor do carto de crdito; b) O lojista ou fornecedor paga tambm ao emissor um percentual sobre o valor da fatura, que uma comisso pelo fato do emissor ter enviado clientes aos fornecedores.

O carto de crdito no um ttulo de crdito, um documento de identificao que contm: a) Nome do emissor; b) Cdigo do portador; c) Data da emisso; e)Perodo de validade; f) Nome e assinatura do usurio. O carto de crdito um documento comprobatrio de que o seu titular possui um crdito perante uma entidade emissora que o autoriza a comprar bens ou utilizar servios, sacando dinheiro crdito. No mundo inteiro no existe legislao sobre carto de crdito, no Brasil regulado por circulares do Banco central e controlado pelo Conselho Monetrio Nacional, e aplicadas as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor.

3. REQUISITOS DO CARTO DE CRDITO So requisitos do carto de crdito: a) Subjetivos exigncia de 3 (trs) pessoas. Emissor banco, que presta servio de caixa; Titular a pessoa que faz o financiamento com o emissor para adquirir bens e servios;

135 Fornecedor credor que faz com o emissor )banco) um contrato de filiao. b) Objetivos Adquirir bens ou servios lcitos.

4. MODALIDADES DE CARTES DE CRDITO So modalidades de cartes de crdito: a) Cartes de Credenciamento so feitos clientes do prprio emissor usados nas redes de hotis, supermercados, lojas de departamento, exemplo: Rener, Carrefour, Wall Mart etc. b) Cartes de Crdito Strito Sensu so aqueles cartes usados pelo titular e cujo emissor poder ser um banco ou uma administradora prpria do carto.

5. EFEITOS ENTRE O EMISSOR E O TITULAR So efeitos entre o emissor (banco) e o titular (usurio): a) Trata-se de um contrato inominado e misto, porque temos dois contratos: um de abertura de crdito e outro de fornecimento de prestao de servio de caixa. b) O titular do carto assume o dever de pagar todas as despesas que fizer, pagando juros especiais. c) O titular paga ao emissor uma taxa anual pelo credenciamento. d) O titular deve pagar no vencimento, pagando juros, correo monetria, multa e comisso se houver atraso.

6. RELAES ENTRE EMISSOR E FORNECEDOR Entre o emissor e o fornecedor, temos as seguintes relaes; a) O fornecedor ter que pagar uma taxa de filiao ao emissor.

136 b) O emissor dever pagar ao fornecedor o valor da fatura. c) O fornecedor obrigado a dar quitao ao titular do carto assim que ele assinar a nota fiscal. d) O fornecedor dever pagar ao emissor uma comisso que varia entre 5% a 10% sobre o valor da fatura. e) O fornecedor se compromete perante o emissor a comunicar se o valor da despesa maior do que o limite do crdito e tambm a autenticidade da assinatura.

7. RELAES ENTRE O TITULAR DO CARTO E O FORNECEDOR Entre o titular do carto e o fornecedor, temos as seguintes relaes; a) O fornecedor no pode recusar-se a receber o pagamento com o carto. b) Quem ir responder pelos vcios do produto ou pela qualidade do servio ser o fornecedor.

8. RESPONSABILIDADE EM CASO DE FURTO, ROUBO OU PERDA DO CARTO O titular dever avisar o mais rapidamente possvel o emissor para sustar o pagamento.

9. NATUREZA JURDICA um contrato misto e um documento comprobatrio que gera direitos e obrigaes, pelo fato de aglutinar vrios contratos. a) Abertura de Crdito considerado um contrato de financiamento, porque a emissora abre o crdito e financia cobrando juros especiais.

137 b) Prestao de servios de caixa entre o emissor e o titular. c) Compra e venda e mais a prestao de servios entre o titular e o fornecedor. d) Mandato (dois contratos) um contrato com o titular e o fornecedor, porque o fornecedor tem o nus de averiguar a autenticidade da assinatura. E um contrato entre o titular e o emissor que o procurador do usurio e ir pagar todas as despesas feitas.

10. EXTINO DO CARTO DE CRDITO O carto de crdito, extingue-se: a) Cancelamento do carto pelo emissor por falta contratual. b) Vencimento antecipado por qualquer uma das partes e por falta de renovao.

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CAPTULO XXIII JOINT VENTURE

1. CONCEITO A palavra JOINT significa um conjunto, uma associao e a palavra VENTURE quer dizer um negcio, um projeto, uma aventura. Assim, juntando as duas palavras temos a expresso JOINT VENTURE, acarretando por um lado uma srie de esforos conjuntos e riscos e de outro, a possibilidade de um resultado positivo. Joint Venture a celebrao de um contrato entre duas ou mais empresas, que se associam, criando ou no uma nova empresa para realizar uma atividade econmica produtiva ou de servios, com fins lucrativos. Uma Joint Venture pode ser criada para desenvolver uma srie de atividades, tais como, projetos industriais, execuo de obras, pesquisas e desenvolvimentos, atividades financeiras, prestao de servios, etc.

2. FORMAS DE JOINT VENTURES So consideradas formas de joint ventures: a) Joint Venture societria ou de capital aquela onde h um aporte de dinheiro e a constituio de uma nova sociedade, sendo que a legislao do Pas escolhido regulamentar a constituio da sociedade, bem como a forma de administrao do negcio e todo o processo decisrio, societrio e tributrio.

139 b) Joint Venture contratual aquela onde no h aporte de capital ou constituio de uma nova sociedade, mas somente uma associao de interesses e uma diviso dos riscos, sendo esta a forma mais comum, ou seja, a que mais utilizada pelo empreendedores.

3. JOINT VENTURES EM FUNO DA NATUREZA DA ATIVIDADE A SER DESENVOLVIDA Em funo da natureza da atividade a ser desenvolvida, as Joint Ventures podem ser classificadas em q uatro grandes grupos: a) As que so criadas para desenvolver um projeto especfico Exemplo: a explorao de minas de petrleo, execuo de grandes obras pblicas ou privadas, etc. Neste caso existem algumas caractersticas bsicas: a) Repartio de despesas, riscos e lucros; b) Uma das empresas fica encarregada de realizar o trabalho pela outra; c) formado um comit para representar todos os membros da Joint Venture, encarregado da direo e controle. Geralmente as decises tomadas por este comit por maioria.

b) Joint Venture do tipo cooperativo So formadas objetivando a criao de uma unidade comum de pesquisa ou de fabricao de um produto ou ainda a execuo de outros servios comuns s empresas. Esse tipo de Joint Venture bastante utilizado pelas indstrias qumicas e automobilsticas.

140 c) Joint Venture de investimento A principal caracterstica da Joint Venture de investimento que as partes encontram-se, em geral, em setores de atividades completamente diferentes. a Joint Venture tpica dos investimentos nos Paises do terceiro mundo. O parceiro do Pas desenvolvido entra com o capital e com a tecnologia e parceiro do pas em desenvolvimento participa com os meios de acesso ao mercado, que de outro modo, poderiam ser inacessveis quele.

d) Joint Venture de concentrao O objetivo desta parceria a constituio de uma nova e moderna empresa visando fazer frente a uma concorrncia. Esta forma de Joint Venture uma alternativa econmica, comparadose s fuses ou aquisies de empresas.

4. PRINCIPAIS PASSOS PARA A FORMAO DE UMA JOIN T VENTURE Para a formao de uma joint venture devemos seguir os seguintes passos; a) Em primeiro lugar, o mais importante pesquisar o mercado, analisando o seu potencial, as possibilidades de expanso, cenrios alternativos e definies do projeto bsico da Joint Venture; b) Para se definir o projeto bsico de implantao de uma Joint Venture necessrio uma anlise profunda do prprio tipo de negcio. importante tambm, nesta fase, uma anlise do potencial consumidor do mercado, verificao das facilidades para aquisies de matria prima, suprimentos e demais matrias. No se pode esquecer de verificar se a localizao do empreendimento de fcil acesso, visando a locomoo geral e escoamento da produo no caso de indstria. Outro aspecto importante a ser analisado na fase de elaborao do projeto, a tecnologia

141 a ser empregada e a forma como o empreendimento deve ser administrado. E por fim, de fundamental importncia um eficaz estudo sobre a forma como os custos e despesas sero controlados; c) necessrio durante a fase de estudos para a formao de uma Joint Venture, uma avaliao sobre o montante dos investimentos a serem empregados e seu futuro retorno, bem como as formas de captao de recursos. importante tambm, uma anlise sobre os aspectos legais, formas jurdicas, riscos ambientais, vantagens e eventuais riscos do negcio; d) Uma vez definido o projeto bsico de Joint Venture, o empreendedor dever identificar os scios potenciais e a melhor forma para a criao da sociedade, ou elaborao do contrato. Uma vez definida a parceria, importante a elaborao de um estudo sobre as prticas comerciais da empresa selecionada, visando a idoneidade da mesma, tanto comercialmente como financeiramente.

5. ELEBORAO DO CONTRATO DE JOINT VENTURE Qualquer que seja a forma ou a natureza da Joint Venture, deve-se ter muito cuidado com a elaborao do contrato, que dever conter: a) Definio do resultado almejado; b) Estratgia para a implantao do negcio; c) Se a Joint Venture for societria ou de capital, importante uma verificao sobre a legislao societria e tributria do Pas onde a mesma est sendo constituda. Deve-se definir onde ser a sede social, o capital (se em moeda ou em bens) e se os acionistas ou quotistas tero direitos iguais ou no;

142 d) necessrio constar como ser administrada a parceria, se atravs de um conselho, de uma assemblia ou diretoria; e) Se houver financiamento para o incremento do negcio, necessrio definir-se o grau de responsabilidade das partes; f) Dever tambm constar, qual das partes ficar responsvel pela distribuio dos produtos, em caso de indstria; g) As clusulas genricas, presentes em quase todos os contratos, tais como: durao, confidencialidade, foro, lei aplicvel (por exemplo: arbitragem) etc.

A formao de uma Joint Venture, muitas vezes pode levar alguns anos at se chegar assinatura do contrato. Normalmente, as Joint Ventures so formadas por grandes empresas, envolvendo empreendimentos de alta envergadura. A Joint Venture uma moderna forma de associao de empresas, originria do direito norte-americano, podendo ir de um simples contrato de fornecimento at a unio quase total de sociedades numa nica empresa.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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