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CENTRO UNIVERSITRIO UNIVATES CURSO DE DIREITO

O ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO

Diego Lus de Castro

Lajeado, outubro de 2007

SUMRIO

1 O ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO..............................................................3 1 Breves apontamentos sobre a origem do Estado................................................ 3 1.1 Conceito de Estado...............................................................................................4 1.2 Elementos constitutivos do Estado....................................................................8 1.2.1 Povo.....................................................................................................................8 1.2.2 Territrio............................................................................................................10 1.2.3 Soberania..........................................................................................................11 1.3 O Estado Democrtico de Direito......................................................................14 1.3.1 O Surgimento do Estado Democrtico de Direito........................................ 15 1.3.2 Os princpios norteadores do Estado Democrtico de Direito................... 17 1.3.3 Caracterizao e conceito do Estado Democrtico de Direito................... 18

REFERNCIAS...........................................................................................................22

1 O ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO

1 Breves apontamentos sobre a origem do Estado Para uma melhor elucidao sobre o Estado Democrtico de Direito (CF, Prembulo e artigo 1) necessrio fazer um breve relato sobre o Estado, desde o seu surgimento, passando por suas transformaes at chegar ao Estado que o Brasil adota na Constituio Federal de 19881. Segundo Soares (2004, p.80), a melhor forma de explicar o surgimento do Estado, observar as idias de Dalmo de Abreu Dallari que sintetiza em trs posies bsicas as diversas teorias relativas ao momento do surgimento do Estado. As referidas idias so concebidas atravs de anlises antropolgicas, filosficas e jurdicas. A primeira concepo, parte do entendimento de que o Estado assim como a sociedade sempre existiu, uma vez que desde que o homem vive na terra, este sempre se encontrou integrado a uma organizao social, dotada de poder e, com autoridade que determinaria o comportamento de todo o grupo (Dallari, 2003)2.

Art 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado democrtico de direito [...]. 2 Entre os que adotam essa posio, destacam-se Eduard Meyer, historiador das sociedades antigas e, Wilhelm Koppers, etnlogo, ambos afirmando que o Estado o elemento universal na organizao social humana. Meyer define o Estado mesmo o Estado como princpio organizador e unificador em toda organizao social da Humanidade, considerando-o, por isso, onipresente na sociedade humana.
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A segunda idia, diz que a sociedade humana existiu sem o Estado, conforme as exigncias de se organizarem e, com o passar dos tempos o Estado foi surgindo para atender as necessidades do grupo social, deste modo o Estado surge depois da sociedade e, no junto com ela como a primeira idia, sendo este o entendimento da maioria dos autores (Dallari, 2003)3. A terceira e, ltima noo, segundo Schmitt (apud, Soares, 2004, p. 80) parte de idias dos autores que admitem o Estado, como sociedade poltica dotada de certas caractersticas bem definidas. Nesse sentido, para Schmitt, o conceito de Estado no conceito geral vlido para todos os tempos, mas conceito histrico concreto surgido quando nasceu a idia e a prtica de soberania. Deste modo, pode-se ver que, conforme entendimento do autor, o surgimento do Estado implica em duas espcies de indagaes, onde a primeira diz respeito poca do aparecimento do Estado e, a segunda espcie aos motivos que determinaram e determinam o surgimento do Estado (Dallari, 2003). Assim passaremos a abordar o conceito de Estado a partir das idias de vrios autores clssicos.

1.1 Conceito de Estado So vrios os meios para se formar o conceito de Estado, onde podese abranger as suas evolues e, at mesmo suas regresses para tentar-se chegar a um conceito chave. Para se construir o conceito de Estado, h de observar-se mudana de seus paradigmas no processo histrico, promovendo-se, luz dos direitos fundamentais, uma reflexo sobre a gnese do Estado moderno4, as suas transformaes, os seus elementos constitutivos e a diluio de seus conceitos clssicos, (Soares, 2004).

Segundo esses autores, que, no seu conjunto, representam a ampla maioria, no houve concomitncia na formao do Estado em diferentes lugares, uma vez que este foi aparecendo de acordo com as condies concretas de cada lugar. 4 No sentido etimolgico, Estado deriva do latim status estar firme ou condio social. Significa tambm constituio e ordem, equivalendo ao status republicae dos romanos.
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Soares apresenta as idias de vrios autores sobre a caracterizao do Estado, desde o Estado liberal at o Estado Democrtico de Direito, onde Kant afirma, no paradigma do Estado Liberal, que este caracterizado como a reunio de uma multido de homens vivendo sob as leis do direito (Soares, 2004, p. 93). J Hegel (apud, Soares, 2004, p. 93) define o Estado como totalidade tica: a realidade da idia tica o esprito tico enquanto vontade patente, evidente por si mesma, substancial, que pensa e conhece de si mesma, que cumpre o que sabe e como sabe. Jellinek (apud, Soares, 2004, p.93) apresenta o Estado juridicamente como a corporao de um povo, assente em um determinado territrio e dotada de um poder originrio de mando. Kelsen, (apud, Soares, 2004, p.93) sintetiza o conceito de Estado: ordem coativa normativa da conduta humana. Carre de Malberg observa o Estado
Como uma comunidade de homens fixada sobre um territrio prprio e dotada de uma organizao de onde emana, para certo grupo estabelecido na relao com os seus membros, um poder superior de ao, de mando e de coero (apud, Soares, 2004, p. 93-94).

Em concepo liberal mais moderna, Burdeau (apud, Soares, 2004, p. 94), entende o Estado como institucionalizao do poder. J no paradigma do Estado social de direito, Heller afirma que o Estado:
uma unidade de dominao territorial soberana, diferenciando-se dos demais grupos territoriais de dominao por seu carter de unidade soberana de ao e deciso. O Estado sobrepe-se s demais unidades do poder existentes em seu territrio pelo fato de poderem os rgos estatais capacitados reclamar, com xito normal, a aplicao, a eles exclusivamente reservada, do poder fsico coativo, e tambm por que esto em condies de executar as suas decises, dando0se o caso, perante a quem a elas se opuser, por meio de todo poder fsico coativo da organizao estatal atualizado de maneira unitria, (apud, Soares, 2004, p. 94).

Dallari (apud, Soares, 2004, p. 94) em sua concepo tomista, analisa o aparato estatal como ordem jurdica soberana que visa o bem comum de um povo situado em determinado territrio.

Para Vedel (apud, Soares, 2004, p.94), o Estado caracteriza-se pelo fato de seus governantes deterem o monoplio da fora armada e se submeterem aos mecanismos da institucionalizao do poder. Segundo Hesse (apud, Soares, 2004, p. 94) para a compreenso do Estado atual, deve ser observado que este descobriu a historicidade de seu objeto e a sua prpria historicidade, Estado que est sempre evoluindo, conforme a necessidade da sociedade organizar-se, uma vez que:
O Estado no pode ser mais concebido como unidade determinada, substancialmente imutvel, situada do outro lado das foras histricas reais, pois o desenvolvimento industrial moderno e as alteraes produzidas por ele inadmitem desconsiderar o problema da formao da unidade poltica e isolar o Estado de seu substrato sociolgico, (apud, Soares, 2004, p.94).

Assim, conforme entendimento de Baracho, este identifica o Estado como uma organizao jurdico-poltica, que como ordenamento democrtico, regido pela dignidade da pessoa, pela inviolabilidade dos direitos e no livre desenvolvimento da personalidade, (apud, Soares, 2004). Jorge Miranda (apud, Bastos, 2002, p. 44) nos diz que [...] o Estado comunidade e poder juridicamente organizados [...]. Gropali (apud, Bastos, 2002, p. 44) afirma que Estado um ente social constitudo de um povo organizado sobre um territrio, sob o comando de um poder supremo, para fins de defesa, ordem, bem-estar e elevao. Sampaio (apud, Bastos, 2002, p. 44) caracteriza o Estado como uma [...] associao poltica de base territorial com capacidade jurdica interna e externa. Meirelles5 busca conceituar:
O Estado segundo o ngulo em que considerado. Do ponto de vista sociolgico, corporao territorial dotada de um poder de mando originrio (Jellinek); sob o aspecto poltico comunidade de homens, fixada sobre um territrio, com potestade superior de ao de mando e coero (Malberg); sob o prisma constitucional pessoa jurdica territorial soberana (Biscaretti di Ruffia); na conceituao do nosso Cdigo Civil, pessoa jurdica de direito pblico interno (apud, Bastos, 2002, p. 44).

Referindo-se ao art. 41 do Cdigo CiviI de 2002.

A concepo de Estado est expressa mais precisamente no conceito do autor, transcrito a seguir:
Estado , na justa definio de Balladore Pallieri, uma ordenao que se tem por fim especfico e essencial regulamentao global das relaes sociais entre os membros de uma dada populao sobre um dado territrio, na qual a palavra ordenao expressa a idia de poder soberano, institucionalizado. O Estado, como se nota, constitui-se de quatro elementos essenciais: um poder soberano de um povo situado num territrio com certas finalidades. E a constituio, como dissemos antes, o conjunto de normas que organizam estes elementos constitutivos do Estado: povo, territrio, poder e fins (Silva, 2005, p.97).

Em face de todas as razes at aqui expostas, e tendo em conta a possibilidade e a convenincia de se acentuar o componente jurdico do Estado, sem perder de vista a presena necessria dos fatores no-jurdicos, parece-nos afirma Dallari, que se poder conceituar o Estado como a ordem jurdica soberana que tem por fim o bem comum de um povo situado em determinado territrio. Nesse conceito se acham presentes todos os elementos que compem o Estado, e s esses elementos. A noo de poder est implcita na de soberania, que, no entanto, referida como caracterstica da prpria ordem jurdica. A politicidade do Estado afirmada na referncia expressa ao bem comum, com a vinculao deste a um certo povo e, finalmente, territorialidade, limitadora da ao jurdica e poltica do Estado, est presente na meno a determinado territrio. V. E. ORLANDO, o grande criador do Direito Pblico Geral na Itlia, dedicou ao problema do conceito de Estado a aula inaugural do ano acadmico proferida na Universidade de Roma, a 5 de novembro de 1910. Essa aula, com ttulo Sul Concetto di Stato, foi includa na coletnea de obras do mestre publicada pela Editora Giuffr em 1954 com o nome de Diritto Pubblico General (Dallari 2002). Assim, conforme entendimento da maioria dos autores, possvel determinar que os elementos imprescindveis para se constituir um Estado so a populao ou o povo, o territrio e, a soberania ou poder, pois segundo os mesmos, sem esses elementos seria impossvel constituir o Estado.

1.2 Elementos constitutivos do Estado Os autores partem do entendimento, de que para se caracterizar o Estado, necessrio existirem os trs elementos bsicos, que so a populao ou o povo, o territrio e, a soberania6. Sobre a teoria dos trs elementos constitutivos do Estado, Kelsen diz que:
Como desdobramento da teoria dos trs elementos, KELSEN reduz o conceito de Estado a ordenamento jurdico de tal forma que o poder soberano se torna poder de aplicar/criar direito num determinado territrio para um povo poder que recebe sua validade da norma fundamental e da capacidade de se fazer valer, recorrendo, em derradeira instncia, a fora e, portanto, do fato de no ser apenas legtimo, mas, tambm, eficaz (apud, Soares, 2001, p. 138).

O povo e o territrio so considerados os elementos materiais do Estado, enquanto soberania o elemento formal, mas todos so elementos essenciais por serem indispensveis para a existncia do Estado (Dallari, 2003). Assim, v-se que os trs elementos se relacionam entre si, uma vez que o povo vive no territrio e nesse territrio que existe a soberania que, de certo modo, exercida pelo povo que elege seus representantes, atravs de eleies peridicas7.

1.2.1 O Povo O povo8 considerado o principal elemento para a caracterizao de um Estado, pois segundo o que expressa Dallari (2003, p. 95) unnime a aceitao da necessidade do elemento pessoal para a constituio e a existncia do Estado, uma vez que sem ele no possvel haver Estado e, para ele que o Estado se forma. Segundo o que refere Kriele (apud, Soares, 2001, p.210), integram a populao9 todas as pessoas residentes no territrio estatal ou todas as pessoas
O mais comum a identificao desse ltimo elemento com o poder ou alguma forma de suas expresses. 7 Ainda existem outros autores que colocam como um quarto elemento a finalidade, uma vez que em primeiro lugar, que as pessoas s se integram numa ordem e vivem sob um poder, em funo de um fim a atingir. 8 O povo so considerados os natos e os naturalizados, estes formam a nao de um pas. 9 Como exemplo usando Brasil, a populao caracterizada pelos brasileiros e estrangeiros que esto em territrio nacional.
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presentes no territrio do Estado, num determinado momento, inclusive estrangeiros e aptridas. Mesmo permanecendo temporariamente no territrio, sem vnculo com o Estado, o cidado10 considerado populao daquele territrio, ficando assim subordinado s ordens jurdicas deste pas, enquanto permanecer neste, (Streck e Morais, 200). J segundo Caetano (apud, Soares, 2001, p. 210), em sntese, populao mera expresso numrica, demogrfica ou econmica que abrange conjunto de pessoas que vivam no territrio estatal ou mesmo que permaneam nele temporariamente. Atualmente, o povo visto como uma sociedade formadora de diversos atos e costumes, eis que:
[...] nas democracias atuais, o povo concebe-se como uma grandeza pluralstica, ou seja, como uma pluralidade de foras culturais, sociais e polticas tais como partidos, grupos, igrejas, associaes, personalidades decisivamente influenciadoras da formao de opinies, vontades, correntes ou sensibilidades polticas nos momentos preconstituintes e nos procedimentos constituintes, (Canotilho, 2002, p.75).

Na Constituio brasileira, o povo visto como o titular do poder soberano, atravs de seus representantes ou diretamente, caracterizando assim o Estado Democrtico de Direito (Soares, 2001). Deste modo pode-se ver que o povo um dos principais elementos, pois para ele que o Estado existe e sem ele, no haveria Estado, sendo elemento humano dentro do Estado, estando unido ao Estado pelo vnculo jurdico da nacionalidade, (Moraes, 2005).

1.2.2 Territrio11 O territrio considerado outro elemento importante para a constituio de um Estado, uma vez que neste territrio que o povo vive e neste territrio que e o Estado exerce a soberania.
A caracterizao do cidado se d, quando este habita o territrio nacional, e neste passa a adquirir direitos polticos. 11 O territrio composto pelo solo, subsolo, espao areo, plataforma submarina e mar territorial.
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Conforme definio de Silva (2005, p. 98) territrio o limite espacial dentro do qual o Estado exerce de modo efetivo e exclusivo o poder de imprio sobre pessoas e bens. Ou como expressa Kelsen (apud, Silva 2005, p. 95), o mbito de validez da ordenao jurdica chamada Estado. Sob a gide do Estado constitucional democrtico, Burdeau (apud, Soares, 2001, p. 188) conceitua territrio como quadro natural dentro do qual os governantes exercem suas funes. O territrio teve sua concepo de elemento indispensvel ao Estado, reconhecida somente com o advento do Estado moderno, uma vez que a partir desse momento, que se insculpiu o conceito de soberania, aonde o territrio passou a ser compreendido como a superfcie terrestre, onde o Estado exerce seu poder (Soares, 2004). De qualquer forma, hoje existem discusses sobre o tema, segundo transcrio abaixo:
O territrio, visto como unidade e diversidade uma questo central da histria humana e de cada Estado, constituindo-se no pano de fundo do estudo de suas diversas etapas e do momento atual. At o sculo XIX, todos os pensadores que procuraram construir um conceito de Estado, de Plato a Hegel, jamais tomaram o territrio em considerao particular nem o elevaram a elemento constitutivo ou existencial do aparato estatal, apesar de reconhecerem a grande importncia que tm os fatos geogrficos para a vida estatal. Desde o advento do estado moderno, em que se insculpiu o conceito de soberania, o territrio passou a ser compreendido como parte delimitada da superfcie terrestre sobre a qual um Estado exerce exclusivamente o prprio poder de imprio, (Soares, 2004, p.135).

Outrossim, h idias contrrias concepo de territrio como elemento indispensvel:


Donati sustenta que o territrio deve ser considerado condio necessria, mais exterior ao Estado, pois no lcito afirmar que o territrio seja um elemento constitutivo de Estado pelo fato de que entre um e outro ocorrem relaes necessrias. [...] Duguit tambm assevera que o territrio no elemento indispensvel formao do Estado, pois a pesar de as sociedades modernas fixarem as fronteiras de seus Estados, a ao dos governos no se restringe aos seus limites territoriais, (apud, Soares, 2004, p.136).

Contudo, as melhores doutrinas, ainda demonstram que o territrio12 deve ser considerado sim um elemento indispensvel do Estado, pois nesta perspectiva, no existe Estado sem territrio.
Na tradio, o territrio desempenha uma funo positiva de que tudo e todos que se encontram nos seus limites ficam sujeitos sua autoridade.
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Segundo Soares (2001, p. 181) [...] o territrio o elemento que intervm intrinsecamente na configurao do aparato estatal, alm de afirmar-se como espao concebido em trs dimenses, no qual o Estado exercita a sua atividade soberana. Segundo Carre de Malberg, refutando as concepes de Duguit e Donati, para se formar um Estado, essencial a presena do territrio, uma vez que:
A condio essencial de todo poder estatal que o Estado tenha seu prprio territrio, pois uma comunidade nacional to-somente est apta a formar um Estado quando possui um solo, i.e., uma superfcie de terra sobre a qual possa afirmar-se simultaneamente, como dona de si mesma (impor o seu prprio poder soberano) e independente (rechaar a interveno de todo poder soberano alheio), (apud, Soares, 2001, p. 181).

Sobre essa perspectiva, no existe Estado sem territrio, sendo o Estado o campo de autuao do poder soberano, implicando sua proteo pelo princpio da impenetrabilidade que caracteriza o monoplio estatal da ocupao do territrio (Soares, 2001).

1.2.3 A Soberania Por fim o ltimo elemento indispensvel para a constituio do Estado a soberania, que consiste:
Um poder poltico supremo e independente, entendendo-se por ordem supremo aquele poder que no est limitado por nenhum outro na ordem interna e por poder independente aquele que, na sociedade internacional, no tem de acatar regras que no sejam voluntariamente aceites e est em p de igualdade com os poderes supremos dos outros povos13. a capacidade de editar suas prprias normas, sua prpria ordem jurdica (a comear pela Lei Magna), de tal modo que qualquer regra heternoma s possa valer nos casos e nos termos admitidos pela prpria Constituio, (Moraes, 2005, p.16).

Conforme Moraes (2002, p. 59) a soberania a capacidade de editar normas, sua prpria ordem jurdica (ao comear pela Lei Magna), de tal modo que qualquer regra heternoma s possa valer nos casos e nos termos admitidos pela prpria Constituio. Ao analisarmos a soberania, devemos ter os cuidados de reverenciar seu conceito, alguns autores se referem a ela como um poder do Estado, outros
Definio de CAETANO, Marcelo. Direito Constitucional. 2. Ed. Rio de Janeiro: Forense, 1987. p. 169. V.1.
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preferem caracteriz-la como qualidade do Estado. Idia de autores sobre a caracterizao da soberania pode se ver a baixo na transcrio: [...] Kelsen que, segundo sua concepo normativista, entende a soberania
como expresso da unidade de uma ordem. Para Heller e Reale ela e uma qualidade essencial do Estado, enquanto Jellinek prefere qualifica-la nota essencial do poder do Estado. Ranelletti faz uma distino entre a soberania, com o significado de poder de imprio, hiptese em que e elemento essencial do Estado, e soberania com o sentido de qualidade do Estado, admitindo que esta ultima possa faltar sem que desnature o Estado, o que alias, coincide com a observao de Jellinek de que o Estado Medieval apresentava essa qualidade (apud, Dallari, 2003, p. 79).

O conceito de soberania tem sido modificado com o passar dos anos, desde a Primeira Guerra Mundial at hoje, de forma que os Estados comeassem a adquirir direitos e contrassem obrigaes, criando-se organizaes internacionais atravs de tratados internacionais. Tais organizaes internacionais existem at hoje, como a Organizao das Naes Unidas, (Soares, 2001). Conforme Soares (2001, p. 157) so caractersticas do poder soberano: A soberania una, pois podem existir vrios Estados soberanos, mas no se admite, no mesmo Estado, a convivncia de duas ou mais soberanias. A soberania indivisvel, no se admitindo a existncia de varias partes separadas do poder soberano, aplicando-se a universalidade dos fatos ocorridos no Estado. A soberania inalienvel, pois quem a detm (povo, nao ou Estado) desaparece quando fica sem ela. Para compreender melhor as caractersticas14 do poder soberano basta recorrer s lies de Rousseau, em O Contrato Social, parte transcrita a seguir:
A soberania, por ser apenas o exerccio da vontade geral, no pode jamais se alienar, que o soberano, que no seno um ser coletivo, s pode ser representado por sim mesmo. O poder pode ser transmitido, no a vontade. Assim, a soberania inalienvel por ser o exerccio da vontade geral, no podendo esta se alienar e nem ser representada por quem quer que seja, sendo tambm indivisvel, pois a vontade s e geral se houver a participao do todo. O pacto social da ao corpo poltico um poder absoluto sobre todos os seus membros, e, este poder e aquele que, dirigido pela vontade geral, leva o nome de soberania. O poder soberano completamente absoluto, sagrado e inviolvel no ultrapassa e nem pode transgredir os limites das convenes gerais, (Soares, 2001, p.158).

A Constituio francesa de 1971, em seu artigo 1, Ttulo III, recepciona essa concepo na assertiva: A soberania una, indivisvel, inalienvel e imprescritvel.
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A soberania do Estado caracterizada pelo poder poltico ou estatal, onde o poder poltico superior a todos os outros poderes sociais idia esta transcrita a seguir:
O Estado, como grupo social Mximo e total, tem tambm o seu poder, que e o poder poltico ou o poder estatal. A sociedade estatal, chamada tambm sociedade civil, compreende uma multiplicidade de grupos sociais diferenciados e indivduos, aos quais o poder poltico tem que coordenar e impor regras e limites em funo dos fins globais que ao Estado cumpre realizar. Da se v que o poder poltico e superior a todo os outros poderes sociais, os quais reconhece, rege e duos entre si e reciprocamente, de maneira a manter um mnimo de ordem e estimular um Maximo de progresso a vista do bem comum. Essa superioridade do poder poltico caracteriza a soberania do Estado (conceituada antes), que implica, a um tempo, independncia em confronto com todo os poderes exteriores a sociedade estatal (soberania externa) e supremacia sobre todos os poderes sociais interiores a mesma sociedade estatal (soberania interna), (Silva, 2005, p. 107).

A soberania popular caracterizadora do Estado Democrtico de Direito, eis que o povo a nica fonte do poder onde, e observada a regra de que todo poder emana do povo (Silva, 2005). Assim, a soberania nacional pode ser caracterizada por vrias funes do povo, uma vez que o cidado o legitimo titular exercendo a soberania com o seu direito de voto, com eleies peridicas:
Na teoria da soberania nacional a Nao pode fixar como entender o exerccio da soberania. Nestes termos, pode decidir atribuir o direito de voto apenas a certas categorias de cidados. O voto no e um direito mais uma funo (teoria do eleitorado-funo), ao contrario do que acontecia na teoria rousseauniana da soberania popular reconhecedora a cada cidado do direito pessoal de exercer uma fraco da soberania (teoria do eleitoradodireito), (Canotilho, 2002, p. 117).

No Estado brasileiro, a soberania no precisava nem ser mencionada na carta constitucional, eis que ela fundamento do prprio conceito de Estado, nas palavras de Silva (2005, p. 104) soberania significa poder poltico supremo e independente eis que:
Como observa Marcello Caetano supremo, por que no est limitado por nenhum outro na ordem interna, independente por que, na ordem internacional, no tem de acatar regras que no sejam voluntariamente aceitas e esta em pe de igualdade com os poderes supremos dos outros povos, (apud, Silva, 2005, p. 104).

No constitucionalismo brasileiro, a soberania foi recepcionada em todos os textos constitucionais, sendo que na Constituio Federal de 1988, o conceito de soberania foi reconstrudo, afirmando o paradigma Estado Democrtico de direito

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com seus princpios, o da soberania popular15, o da independncia nacional16 e, o da soberania social17. Assim, a partir de 1988, a soberania no Brasil, comeou a se manifestar, no Estado Democrtico de Direito, onde comearam as eleies peridicas, sufrgio universal e voto secreto sendo eleitos diretamente os representantes do povo para os Executivos e Legislativos (Soares, 2001). Assim, depois de estabelecido o conceito de Estado e seus elementos constitutivos, chegamos a um segundo momento, no qual ser demonstrado o surgimento, a caracterizao e o conceito de Estado Democrtico de Direito, tambm observando seu paradigma constitucional, e seus princpios norteadores, tendo como base na Constituio Federal de 1988.

1.3 O Estado Democrtico de Direito18 O Estado com o passar dos anos est sempre evoluindo e, at mesmo regredindo, nunca est parado at chegar ao Estado a que se encontramos agora, que certamente no ficar parado e continuar a sua estruturao com o passar dos tempos, (Miranda, 1997)19. Partindo da idia da evoluo do Estado segundo Miranda, passaremos a abordar o Estado Moderno e a sua evoluo at chegarmos ao Estado Democrtico de Direito.

1.3.1 O Surgimento do Estado Democrtico de Direito Segundo Streck e Morais, (2000, p.92) com a evoluo do Estado Moderno, surge o Estado Absolutista e o Estado Liberal.
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado democrtico de direito e tem como fundamento: I a soberania. 16 Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: I independncia nacional. 17 Marco ideolgico de sua ordem econmica. 18 A constituio portuguesa instaura o Estado de Direito Democrtico, como o democrtico qualificando o Direito e no o Estado. 19 A verificao da evoluo histrica do Estado significa a fixao das formas fundamentais que o Estado tem adotado atravs dos sculos.
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Conforme o entendimento dos mesmos autores, o Estado Liberal, bipartido em Estado Legal e Estado de Direito, e este ltimo, repartido em trs: o Estado Liberal de Direito; o Estado Social de Direito; e o Estado Democrtico de Direito. O Estado Liberal de Direito era caracterizado, pelo contedo jurdico do liberalismo e, pela limitao da ao estatal. A lei era vista como ordem geral e abstrata, idia que pode se ver a seguir:
O Estado Liberal de Direito apresenta-se caracterizado pelo contedo liberal de sua legalidade, onde h o privilegiamento das liberdades negativas, atravs de uma regulao restritiva da atividade estatal. A lei, como instrumento da legalidade, caracteriza-se como uma ordem geral e abstrata, regulando a ao social atravs do no-impedimento de seu livre desenvolvimento; seu instrumento bsico a coero atravs da sano das condutas contrarias. O ator caracterstico o individuo, (Streck e Morais, 2006, p. 102).

O Estado Liberal de Direito, com o passar dos tempos e com a necessidade de relaes sociais, d origem ao Estado Social de Direito, que da mesma forma que o anterior caracterizado pelo prprio iderio liberal. Deste modo comeam a surgir os direitos e deveres da sociedade, que so garantidos pela limitao dos poderes do Estado. O personagem principal passa a ser o grupo de indivduos, que vive em sociedade e, assim, a lei assume uma segunda funo aparecendo somente como um mecanismo de facilitao de benefcios, (Streck e Morais, 2006). Assim, esses dois primeiros modelos de Estado de Direito, tanto como o Estado Liberal de Direito, como Estado Social de Direito, surgem com a finalidade de trazer a adaptao social, de modo que os cidados passem a adotar direitos e, a contrair deveres, direito e deveres estes elencados nas normas jurdicas que regem a justia nesse Estado (Streck e Morais, 2006). Segundo Dallari, (2006, p. 145) A idia moderna de um Estado Democrtico tem razes no sculo XVIII, implicando a afirmao de certos valores fundamentais da pessoa humana, [...]. Segundo Silva, (2005, p. 119) a configurao do Estado Democrtico de Direito no significa apenas unir formalmente os conceitos de Estado democrtico e Estado de Direito.

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Com a concepo de Estado Democrticos de Direito, segundo Streck e Morais (2006, p. 104) a atuao do Estado passa a ter um contedo de transformao do status quo, a lei aparecendo como um instrumento de transformao por incorporar um papel simblico prostectivo de manuteno do espao vital da humanidade, assim:
Dessa forma, os mecanismos utilizados aprofundam paroxisticamente seu papel promocional, mutando-o em transformador das relaes comunitrias. O ator principal passa a ser coletividades difusas a partir da compreenso da partilha comum de destinos, (Streck e Morais, 2006, p. 104).

No paradigma do Estado Democrtico de Direito, Vergottini assinala que o Estado:


Segundo a doutrina dominante, caracterizado como um ente independente, tendo como elementos, necessariamente, a populao, fixada num determinado territrio, onde a h uma estrutura governamental que regida pelas normas emanadas do prprio povo, buscando assim a sua estrutura organizativa (apud, Soares, 2004).

Assim, depois de estabelecido o surgimento do Estado Democrtico de Direito, passaremos a abordar seus princpios norteadores, bem como a importncia destes para a caracterizao do respectivo Estado.

1.3.2 Os princpios norteadores do Estado Democrtico de Direito Os princpios20 norteadores do Estado Democrtico de Direito, conforme Streck e Morais (2000, p. 90) so: Constitucionalidade: respaldado na supremacia da constituio, vincula o legislador e, todos os atos estatais constituio, estabelecendo o princpio da reserva da constituio e, revigorando a fora normativa da constituio, instrumento bsico da garantia jurdica; Organizao Democrtica da Sociedade;
Esses princpios foram desenvolvidos por Canotilho, para o Estado Democrtico portugus, todos os princpios so aplicveis ao Estado Democrtico de Direito Brasileiro.
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Sistema de direitos fundamentais21 individuais e coletivos seja como Estado de Distncia, por que os direitos fundamentais asseguram ao homem a autonomia perante os poderes pblicos, seja como um Estado antropologicamente amigo, pois respeita a dignidade da pessoa humana e empenha-se na defesa e garantia da liberdade, da justia e solidariedade; Justia Social22 como mecanismos corretivos das desigualdades; Igualdade23 no apenas como possibilidade formal, mas, tambm, como articulao de uma sociedade justa; Diviso dos poderes ou de funes24; Legalidade25 que aparece como medida de direito, isto , atravs de um meio de ordenao racional, vinculativamente prescrito, de regras, formas e procedimentos que excluem o arbtrio e a prepotncia; Segurana e certeza jurdicas26. Atualmente os Estados esto incorporando ao seu ordenamento jurdico tambm os princpios e regras jurdicas internacionais como se pode ver na transcrio a seguir:
Hoje, os limites jurdicos impostos ao Estado advm tambm, em medida crescente, de princpios e regras jurdicas internacionais. Estes princpios e regras esto, em grande nmero, recebidos ou incorporados no direito interno fazendo parte of the law of the land (CRP, artigo 8/1 e 2). Nenhum Estado pode permanecer out, isto , fora da comunidade internacional. Por isso, ele deve submeter-se s normas de direito internacional quer nas relaes internacionais quer no prprio actuar interno. A doutrina mais recente acentua mesmo a amizade e a abertura ao direito internacional como umas das dimenses caracterizadoras do Estado de direito (Canotilho, 2002, p. 232).

Na Constituio Federal de 1988, eles esto elencados nos Ttulos II, VII e VIII. Est referido no artigo 170, caput, e no artigo 193, como principio da ordem econmica e da ordem social; 23 Est elencado no artigo 5, caput, e inciso I, do texto constitucional,que nos diz que Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; 24 Est elencado no artigo 2 que nos diz que So poderes, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. 25 Elencado no artigo 5, inciso II, que nos diz que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; 26 Elencados no artigo 5, incisos XXXVI a LXXIII.
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Deste modo, pode se entender que os princpios so os reguladores da justia dentro do Estado Democrtico de Direito, assim sendo qualquer norma que venha contra eles dever ser considerada inaplicvel, pois seno estaria esta, abalando os pilares que regem este Estado Democrtico de Direito. Assim passaremos a abordar a caracterizao e os conceitos do Estado Democrtico de Direito, partindo da Constituio Federal de 1988, relacionando esta com o princpios da democracia.

1.3.3 Caracterizao e conceito do Estado Democrtico de Direito A Constituio Federal de 1988 estabelece em seu artigo 1 que A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos soberania, a cidadania, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais e da livre iniciativa. Conforme Streck e Morais, (2006, p. 104), [...] a Constituio de 1998, parte do pressuposto de que o Brasil no passou pela etapa do Estado Social, uma vez que o Estado Democrtico de Direito comea a apresentar as condies de possibilidade para a transformao da realidade, sendo considerado inovador e no meramente uma continuidade dos outros estgios do Estado de direito, idia esta transcrita a seguir:
[...] a constituio do Brasil, que determina, no art. 327, a construo do Estado Social, cujo papel cunhado pela tradio do constitucionalismo contemporneo, o de promover a integrao da sociedade nacional ou seja, el proceso constantemente renovado de conversin de uma pluralidad em uma unidad sin perjucio de la capacidad de autodeterminacin de ls partes (Manuel Garca-Pelayo). Integrao esta quer, no caso brasileiro, deve dar tanto no nvel social quanto no econmico, com a trans formao das estruturas econmicas e sociais. Conforme podemos depreender de seus princpios fundamentais, que consagram fins sociais e econmicos em fins jurdicos, a Constituio de1988 voltada transformao da realidade brasileira, (Streck e Morais, 2006, p. 104).

Artigo 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I construir uma sociedade livre e, justa e solidria; II garantir o desenvolvimento nacional; III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV promover o bem de todos, sem preconceito de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
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Assim, pode se ver que o Estado Democrtico de Direito o Estado que veio com a Constituio Federal de 1988, para tentar tornar a sociedade brasileira, o mais possvel organizada, subordinando os cidados a esta Constituio e, fazendo desta um meio para tentar alcanar a igualdade e, a organizao dentro da sociedade. Este Estado Democrtico de Direito caracterizado pela democracia, onde o cidado o legtimo titular do poder embora o exera por representantes, o que se pode ver a seguir:
O Estado Democrtico de Direito, que significa a exigncia de reger-se por normas democrticas, com eleies, peridicas e pelo povo, bem como o respeito das autoridades pblicas aos direitos e garantias fundamentais, proclamado no caput do artigo, adotou, igualmente o pargrafo nico, o denominado princpio democrtico, ao afirmar que todo poder emana do povo, que o exerce por meio de seus representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio (Moraes, p.17).

A teorizao do Estado Democrtico de Direito parte de duas idias bsicas, onde:


O Estado limitado pelo direito e o poder poltico estatal legitimado pelo povo. O direito o direito interno do Estado; o poder democrtico o poder do povo que reside no territrio ou pertence ao Estado, (Canotilho, 2002, p.231).

Conforme Soares (2001, p. 305), o Estado constitucional molda-se pelos conceitos de direito fundamental, democracia, Estado de direito, primazia do direito e distribuio de competncias e poderes do Estado, formulando sua imagem integral. Canotilho v o Estado Democrtico de Direito, como sendo uma forma de racionalizao e generalizao do poltico das sociedades modernas, onde a poltica o campo das decises obrigatrias, que tem como objetivo o estabelecimento e a conservao da ordem, da paz, segurana e justia na comunidade (apud, Soares, 2004). O conceito de Estado Democrtico de Direito, conforme Soares (2004, p. 221), deve ser analisado ao p da letra, pois pressupe a pr-compreenso do conceito de direito fundamental como categoria bsica do modelo constitucional ocidental.

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Este Estado constitucional subordinado aos conceitos de direito fundamental, democracia, Estado de direito, primazia do direito e distribuio de competncias de poderes do Estado, moldando-se assim sua imagem de democracia (Soares, 2004). Ainda conforme entendimento do mesmo autor, o Estado Democrtico de Direito, distribui e racionaliza o poder igualitariamente, tendo como idia a racionalizao da violncia para que esta seja combatida atravs da lei, que a garantidora da harmonia e da justia na sociedade, obtendo assim a organizao da sociedade. No Estado Democrtico de Direito, a legalidade passa a ter um papel muito importante, uma vez que:
A lei, como instrumento da legalidade, caracteriza-se como uma ordem geral e abstrata, regulando a ao social atravs do no-impedimento de seu livre desenvolvimento; seu instrumento bsico a coero atravs da sano das condutas contrrias. O ator caracterstico o indivduo, (Streck e Morais, p. 102).

No Brasil, a democracia no Estado Democrtico de Direito chamada de democracia representativa, uma vez que esta exercida pelos partidos polticos, que segundo Silva (2005, p. 145) nos diz [...] com temperos de princpios e institutos de participao direta dos cidados no processo decisrio governamental. Assim pode se ver que o regime assume uma forma de democracia participativa onde:
[...] encontramos participao por via representativa 9mediante representantes eleitos atravs de partidos polticos, arts 1, pargrafo nico, 14 e 17; associaes, art. 5, XXI; sindicatos, art. 8, III; eleio de empregados junto aos empregadores, art 11) e participao por via direta do cidado (exerccio direto do poder, art 1, pargrafo nico; iniciativa popular, referendo e plebiscito, j indicados; participao de trabalhadores e empregadores na administrao, art.10, que, na verdade, vai caracterizar-se como uma forma de participao por representao, j que certamente vai ser eleito algum trabalhador ou empregador para representar as respectivas categorias, e, se assim , no se d participao direta, mas por via representativa; participao na administrao da justia, pela ao popular; participao da fiscalizao financeira municipal, art. 31 3; participao da comunidade na seguridade social, art. 194, VII; participao na administrao do ensino, art. 206, VI), (Silva, 2005, p. 146).

Deste modo, percebe-se que a base estrutural para que um estado seja realmente Estado de Direito no apenas a lei, mas tambm a obedincia aos princpios fundamentais que do garantias ao cidado. Enquanto a lei no possui raiz e pode ser mudada a qualquer momento, os princpios so imutveis, pois so

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eles os fundamentos de todo o ordenamento jurdicos so eles que do segurana e atuam como regulador da justia dentro do Estado Democrtico de Direito.

REFERNCIAS

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BRASIL, Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2004. 436 p. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 6 ed., Coimbra/Portugal: Livraria Almedina, 2002. DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos da Teoria Geral do Estado. 24 ed. atual., So Paulo: Saraiva, 2003. MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. 3ed., So Paulo: Saraiva, 2003. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 18 ed., So Paulo: Atlas, 2005. _______ . Alexandre de. Direitos Humanos Fundamentais: teoria geral, comentrios aos arts. 1 a 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, doutrina e jurisprudncia. 4 ed., So Paulo: Atlas, 2002. SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 25 ed. revista e atualizada nos termos da Reforma Constitucional, at a Emenda Constitucional n. 48, de 10.8.2005, So Paulo: Malheiros Editores Ltda., 2005. SOARES, Mrio Lcio Quinto. Teoria do Estado: o substrato clssico e os novos paradigmas como pr-compreenso para o direito constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2001. 566p. ________ . Teoria do Estado. 2 ed. Ver. Atual. Belo Horizonte: Del Rey, 2004. STRECK, Lnio Luiz; MORAIS, Jos Lus Bolzan. Cincia Poltica e Teoria Geral do Estado. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000. 183 p.