APOSTILA DE DIREITO PENAL

MASTER JURIS (AULAS VOLTADAS PARA REA FEDERAL)

Classificao das normas penais: Normas penais inexistentes: Trata-se de normas penais incriminadoras sem sano, ou seja sem pena, ento so consideradas inexistentes. Normas imperfeitas: So aquelas em que o preceito primrio e secundrio encontram-se separados. Ocorre quando a conduta est prevista em um artigo e a pena em outro artigo. Ex: lei de abuso de autoridade: art. 3 (prev a conduta) e o art. 6 (este artigo prev a pena para o artigo 3). Normas penais em branco: So aquelas em que o tipo precisa ser completado por outro dispositivo legal, j existente ou futuro, para que tenha sua eficcia plena. Exemplos: Lei 8137/90 art. 6, I. (pois necessita da tabela, citada no tipo penal, para completar a norma), outro exemplo e a lei 6368/76 art. 12 e 16 c/c art. 36 (pois para saber o que substancia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica necessrio verificar aquelas especificadas em lei ou relacionadas pelo Servio Nacional de Fiscalizao da Medicina e Farmcia, do Ministrio da Sade.) Obs: : Em relao s normas penais em branco existe discusso na doutrina, em que alguns argumentam que estas normas ofendem o princpio da reserva legal, a maioria entende que as normas penais em branco no afrontam tal princpio, apenas com uma ressalva de que o complemento da norma pr exista a conduta do agente. Existe tambm uma distino feita pela doutrina que classifica as normas penais em branco em duas espcies: em sentido amplo e em sentido estrito. A primeira o complemento est previsto na prpria lei ou em outra norma jurdica de igual hierarquia. Ex: art 304 do CP (note que o delegado quando indiciar o indivduo no crime de uso de documento falso, ter de combinar este artigo com os artigos 297 e 302 do CP, mesma coisa o ministrio pblico na denncia), outro exemplo o artigo 237 do CP que encontra complemento no Cdigo Civil, por isso a doutrina diz que uma norma homognea pois em geral a fonte a mesma. J as normas penais em branco em sentido estrito o que encontramos seu complemento previsto em outra norma jurdica de instncia legislativa superior ou inferior, sendo que na maioria das vezes inferior. Ex: o tabelamento da lei 8137/90 art. 6, I, pois a norma que completa esta prevista em uma portaria, por isso estas normas em quanto fonte considerada heterognea pois a espcie normativa no a mesma, possui hierarquia diferente. Princpio da reserva legal: Est previsto no art. 1 do CP e tambm na Constituio art. 5 XXXIX e XL. No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal.

3 Corriqueiramente usa-se princpio da reserva legal e o princpio da legalidade como sinnimos, todavia existem autores que fazem distino. Para estes o segundo mais amplo, pois quase todos os comportamentos dependem de regulamentao, por uma lei em sentido amplo (portarias, decretos, etc..) para que sejam de cumprimento obrigatrio, agora o princpio da reserva legal tem o sentido mais estrito, porque significaria que determinadas matrias pr-estabelecidas pela CF estariam sujeitas reserva da lei em sentido formal, ou seja, lei votada e aprovada pelo Congresso Nacional. A CF reservou a regulamentao de alguns artigos lei em sentido formal ou estrito, da o nome reserva legal. Deste princpio possvel extrair algumas conseqncias, como por exemplo exigncia de lei escrita anterior ao fato, ou seja, escrita e prvia. Outro requisito seria exigncia de lei certa, uma lei determinada, vedando assim tipos demasiadamente abertos, onde a valorao fica quase que totalmente sob o cargo do magistrado. Para alguns autores o exemplo deste fenmeno era o artigo 233, j revogado, do ECA, para estes autores o referido artigo era inconstitucional por ser demasiadamente aberto. Note com isso que o tipo deve ser descritivo, detalhista sob pena de inconstitucionalidade. Outra observao importante deste princpio a vedao da criao de delitos por analogia, esta significa aplicar a uma hiptese no prevista em lei disposio relativa a um caso semelhante, verificamos com isso que s possvel aplicao de tal medida em favor do ru, ou seja, no Direito Penal s cabe a analogia in bonam partem, sendo assim sua aplicao s possvel em normas no incriminadoras como as permissivas, explicativas. Exemplo: criao de uma excludente de ilicitude por analogia. Obs: Diferena entre analogia e interpretao analgica: esta ocorre quando o legislador casuisticamente de forma exemplificativa, vem no corpo do tipo penal explicando situaes semelhantes, para em seguida permitir uma outra hiptese parecida seja tambm compreendida. A diferena bsica entre analogia e interpretao analgica reside na vontade da lei. Porque na analogia falta vontade do legislador em regulamentar a conduta, como se estivesse esquecido de regulamentar aquele fato e devido a isso o aplicador da lei se v obrigado a basear sua deciso em outra norma semelhante para regular aquele caso em concreto, note com isso a diferena da interpretao analgica, onde o legislador descrevendo vrias condutas traa uma linha exemplificativa para abranger o maior nmero de condutas naquele tipo incriminador sem violar o princpio da reserva legal, como observamos por exemplo no art. 121 pargrafo segundo inciso quarto ( traio , de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel defesa do ofendido). Vigncia da lei penal: Regra geral a lei penal vigora at que outra a revogue, sendo esta criada para regular certas condutas ou fatos durante o tempo que esteve vigente. Agora a lei penal mais favorvel pode ter extratividade, retroatividade e tambm ultratividade. Retroatividade quer dizer aplicar a lei em relao a fatos que ocorreram antes da vigncia da lei, observe que tal medida s possvel em favor do ru. Ex: lei 9714/98 (criou penas alternativas alterando o CP), lei 9099/95 (trouxe inovaes como a transao) e tambm a lei que institui o juizado especial federal que alargou o conceito de menor potencial ofensivo. Agora a ultratividade consiste aplicar uma lei mesmo depois de ter cessado sua vigncia, ou melhor, mesmo depois de revogada. Isto possvel para beneficiar o agente, exemplo: agente que comete crime na vigncia de uma lei e durante a instruo criminal esta revogada por uma lei mais gravosa, de acordo com a ultratividade da lei penal mais benfica a que ir se aplicar ao caso em questo ser a lei revogada, at porque a lei mais gravosa no pode retroagir. Obs:

4 As normas que tem um cunho puramente penal e so mais benficas ao ru, retroagem ad infinitum atingindo at mesmo a coisa julgada, sendo competente, neste caso para apreciar a aplicao desta norma mais favorvel, o juiz da execuo penal (este sendo um juiz estadual), note com isso ento que um indivduo apenado por um crime federal e a norma que prev tal conduta incriminadora for revogada, no ser o juiz federal que aplicar esta mais favorvel e sim o juiz estadual das execues penais, pois no existe vara de execues penais na esfera federal. Ocorre tambm normas puramente processuais, que possuem aplicao imediata. Agora existem leis de natureza hbrida, possuem natureza de direito material e natureza processual, sendo estas denominadas de normas processuais de natureza mista. Elas podem trazer em seu bojo uma conseqncia ,para o direito material, positiva ou negativa para o ru. Quando a conseqncia positiva, esta norma tem de ser aplicada retroativamente como por exemplo: a representao, suspenso condicional do processo, transao penal. Observe que todas estas normas foram criadas para o processo, mas embora tenham este fim todas elas so normas benficas e devem ser aplicadas no direito material porque acarretam conseqncias positivas para este. Observamos estes princpios no art. 2 do CP: Art. 2- Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. Pargrafo nico: A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado. Esta regra s deve ser interpretada em relao a normas puramentes penais, pois lembrando estas retroagem sem limites. Agora uma norma em primeiro lugar processual e por via indireta acarreta conseqncias benficas no plano material (normas de natureza mista), no pode retroagir, pois esta no pode atingir processos que j acabaram, ela no tem retroatividade, estas tem aplicao imediata nos casos em andamento e no aqueles atingidos pela coisa julgada. Leis temporrias e leis excepcionais: (art. 3 CP) Lei temporria aquela que foi feita para vigorar durante um perodo exato. Lei excepcional aquela que foi feita para vigorar enquanto estiverem presentes certas condies que a determinaram (guerras, etc..). Observe que em relao a estas leis vige um princpio da ultratividade destas normas, pois se no nos ltimos dias destas leis ningum cumpriria suas determinaes. Existe questionamento se estas seriam inconstitucionais, pois como vemos a Constituio no faz ressalva, ela diz que a lei penal no retroagir salvo para beneficiar o ru, assim ento deixou de ser crime tem de retroagir. Todavia, mesmo a Constituio no fazendo ressalva, a doutrina unnime em aceitar que estas normas possuem ultratividade, existindo uma sada jurdica dada por alguns autores: o tempo nestas normas seria uma elementar do tipo, de forma que findo aquele tempo no deixaria de ser crime. O art. 269 do CP, uma norma penal em branco, crime omissivo prprio. Imagine situao hipottica em que mdico respondendo por este crime e sobrevm uma norma que revoga daquele rol de doenas de notificao compulsria exatamente aquele que o agente se omitiu. Neste caso trata-se de um abolitio criminis? Depende, se a doena constava ordinariamente no rol e caso venha uma norma e revogue esta doena do rol das de comunicao compulsria ocorre a abolitio criminis. Agora se a doena constava por motivo temporrios, ou de excepcionalidade, neste caso ento ocorrer a ultratividade e o mdico no ser inocentado.

5 Outra hiptese seria do governo baixar uma portaria tabelando preos de determinados produtos durante 90 dias, sendo crime a venda acima do preo estabelecido, e findo prazo o governo liberou os preos note com isso que comerciante que foi flagrado vendendo acima do preo no poder ser beneficiado com a medida liberatria posterior do governo, pois era uma lei temporria sendo fundamental a observncia da norma neste perodo. Teoria da atividade: Prev o tempo do crime sendo o da ao ou omisso mesmo que depois tenha sido o resultado. Ex: adolescente as vsperas de completar 18 anos dispara um tiro contra terceiro, sendo que este internado ficando em coma e dois meses depois morre devido aos ferimentos, note que de acordo com esta teoria o tempo do crime o da ao e no do resultado, sendo que neste perodo ele era um inimputvel e no responder pelo crime. Combinao de leis: Na doutrina controvertido. Trata-se da combinao de uma parte da lei revogada com uma parte da lei nova, ou seja, parte da lei antiga beneficia o ru e parte da lei nova tambm ocorrendo assim uma combinao destas leis para beneficiar o ru. Note que muitos so contrrios a esta teoria, pois para eles o juiz ao efetuar este procedimento estaria criando uma terceira lei, ou seja, legislando. Contudo a tendncia majoritria na doutrina e aceitar a combinao legal, fundamentando esta corrente no artigo segundo pargrafo nico que prega a aplicao da lei posterior que de qualquer modo beneficie o agente, permitindo assim a aplicao desta teoria. Lei intermediria: Podemos conceituar com o seguinte exemplo: individuo pratica um crime durante a vigncia de uma determinada lei, sendo que posteriormente esta revogada por uma lei mais benfica, e logo aps, esta mais favorvel, revogada por uma lei mais gravosa. Neste caso o entendimento corre no sentido de se aplicar lei intermediria mais favorvel. Exceo da retroatividade benfica nos crimes permanentes, habituais e continuados: O primeiro so os crimes onde a consumao se protrai no tempo (seqestro, quadrilha), o segundo so crimes que se caracterizam pela repetio de atos (curandeirismo, rufianismo), o terceiro trata-se de uma fico jurdica, uma forma de concurso de crimes, pois um critrio utilizado para aplicar a pena privativa de liberdade, onde se considera vrios delitos como um s devido a um nexo de tempo,lugar, etc... Importante observar a seguinte situao hipottica: agente em abril de 1990 tenha iniciado uma execuo de uma extorso mediante seqestro, sendo que em junho do mesmo ano entrou em vigor uma lei mais severa em relao a este crime, como por exemplo lei dos crimes hediondos, e chegando em agosto o indivduo foi preso e a vtima liberada. Note que quando iniciado o seqestro a referida lei dos crimes hediondos ainda no existia no ordenamento jurdico, ou seja, o agente iniciou a execuo estando em vigor uma lei mais favorvel e o crime se restou consumado quando a lei mais gravosa j existia. Neste caso qual lei deve ser aplicada conduta do autor? De acordo com a natureza do crime, considerado a extorso mediante seqestro crime permanente, devido a isso ao autor ser aplicada lei mais gravosa, pois embora previamente avisado o infrator continuou com a execuo do crime, note que no questo de retroatividade de lei mais rigorosa e sim incidindo um princpio chamado tempus regis actum.

6 Em matria de crime continuado o tratamento dado um pouco diferente do que no crime permanente. Imagine seguinte situao: individuo comete uma infrao penal sob a vigncia de uma lei, e pela segunda vez comete a mesma infrao s que sob a gide de outra lei, e pela terceira vez na vigncia de uma outra lei considera mais gravosa. Note que a infrao tida neste caso como continuada e observe tambm sob a vigncia de diferentes leis que regiam o mesmo assunto. Neste caso qual lei ser aplicada? O STF sendo provocado em relao a este tema, decidiu que a pena que deve ser aplica nesta hiptese a mais severa. Importante notar que so atos isolados e no o mesmo crime, ento conclumos que foram trs crimes, ele responder pelos trs de acordo com as leis que regiam a conduta naquele perodo, s que a pena a ser aplicada ser a mais prejudicial na forma de crime continuado, ou seja, neste caso ser a mais gravosa aumentada de acordo com art. 71 do CP. Lei penal no espao: Princpio dominante o da territorialidade, prega que a lei aplicada ao caso concreto a lei do lugar onde o crime foi cometido, por exemplo: crime cometido no Brasil lei aplicada ser a brasileira. (art. 5 CP) Existe tambm o princpio da nacionalidade, aquele segundo o qual a lei penal de um pas segue sempre o seu nacional onde quer que ele se encontre. Observar neste caso a extradio. Princpio da defesa ou da proteo, este aplicvel em relao a determinados bem jurdicos, que a lei entende precisar proteger quando so atingidos no estrangeiro, ento existem certos bem jurdicos que necessitam sempre de uma proteo quando praticados no estrangeiro. Ex: crimes contra a vida do Presidente, crimes contra brasileiros no estrangeiro. Outro princpio importante o da justia universal ou justia cosmopolita, tem certos crimes que devem ser sempre punidos, independentemente de onde foram cometidos, por exemplo: trfico de drogas, trfico internacional de crianas e mulheres. Verificamos tambm o princpio da representao de um estado para o outro ou princpio do pavilho ou da bandeira, caracteriza-se por crimes praticados abordo de aeronaves ou navios de bandeira brasileira de natureza privada, onde o Brasil poder julgar se o pas ,onde estiver o navio ou aeronave, no se interessar pelo caso. O professor destaca o pargrafo 1 e 2 do art. 5 CP, que trata do conceito de territrio. Observe o conceito de territrio por extenso, por outro lado temos que as embaixadas no so consideradas territrio estrangeiro, por exemplo: ocorrendo crime de homicdio ou estupro dentro da embaixada, ser aplicado neste caso o princpio da territorialidade, pois se entende que o crime foi praticado no Brasil, no considerando aquele local como territrio de outro pas. O que ocorre nestes lugares, que eles possuem uma garantia de inviolabilidade, pois a entrada restrita vontade do cnsul que ali reside ou trabalha. Outra observao importante a imunidade que certas pessoas possuem, como embaixadores e familiares, chefes de governo estrangeiro e comitiva, estas pessoas s podem ser julgadas pelo seu pas de origem, note que esta imunidade pertence no pessoa,mas ao estado que pode abrir mo dela. O cnsul s tem imunidade no exerccio da sua funo. Lugar do crime: (art. 6) Teoria utilizada a da ubiguidade, esta considera praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Ex: individuo pratica a ao no Paraguai e o resultado ocorre em territrio brasileiro, aplica-se neste caso o princpio da territorialidade pois se entende que o crime foi praticado

7 aqui. Note que o princpio da ubiguidade usado como critrio de fixao do principio da territorialidade e aplicao da lei brasileira, pois oriente aonde ocorreu o crime. Ateno para a expresso no final do artigo em questo, ou deveria produzir-se o resultado, entende-se esta por tentativa. Cuidado com a seguinte hiptese: indivduo quer jogar uma bomba atravs de uma aeronave em solo brasileiro, sendo que este interceptado no Paraguai quando fazia um pouso antes de continuar seu destino final, observe que o resultado deveria ter sido produzido no Brasil, todavia esta no poder aplicar sua lei pois o crime no tocou nosso solo, nem a conduta ou resultado, nem sequer a interrupo, nada aconteceu em solo brasileiro. Embora pelo final do artigo 6 parece que a lei possa ser aplicada, o princpio da territorialidade no atua neste caso. Extraterritorialidade da lei: (art. 7) O inciso I do art. 7 trata da hiptese da extraterritorialidade incondicionada da lei brasileira, ou seja, no existe um pr-requisito para que ela seja aplicada aos crimes cometidos no estrangeiro. J o inciso II do art. 7 trata da hiptese da extraterritorialidade condicionada da lei brasileira aos crimes cometidos no estrangeiro, para que o Brasil possa cogitar de julg-los tem de estar reunidas todas as condies que a lei exija presente no pargrafo segundo do dispositivo, no bastando preencher algumas. Ateno: no existe extraterritorialidade em matria de contraveno, ou seja, a conduta praticada no exterior tem de ser crime aqui no Brasil, no adiantando l ser crime e aqui contraveno. Note que as letras d e e do pargrafo segundo trata da supletividade da lei brasileira. Observar tambm a hiptese do pargrafo terceiro: em que a lei penal brasileira aplicase tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se reunidas s condies previstas anteriormente mais estas: a) no foi pedida ou negada a extradio b) houve requisio do Ministro da Justia. Pena cumprida no estrangeiro: (art. 8) O professor atenta que este artigo esta relacionado especificadamente ao art. 7, I ou seja em hipteses de aplicao da lei brasileira de forma incondicionada, porque quando condicional a aplicao da lei brasileira, uma destas condies que no tenha cumprido pena l fora, com isso o Brasil no poderia aplicar pena a este indivduo. Se as penas forem da mesma natureza, ocorrer a chamada detrao, ou seja, desconto da pena cumprida l fora a pena aplicada aqui, e caso a pena seja distinta da pena cumprida no exterior poder servir de atenuante aqui no Brasil. Concurso ou conflito aparente de normas: (Concurso imprprio de normas) o que ocorre sobre o mesmo fato,ou seja, incidem aparentemente vrias normas que apresentam em princpio uma relao de hierarquia de forma que somente uma delas deve ser aplicada ficando excludas ou absorvidas as demais. Esta matria importante para se evitar o excesso de acusao. Como o nome diz o conflito apenas aparente, no ocorre na realidade, sendo que somente uma norma deve prevalecer. A caracterstica regra neste concurso que existe um fato e aparentemente uma pluralidade de normas que se encaixam nesta conduta.

8 Primeiro princpio utilizado para resolver tal conflito o Princpio da especialidade. Podemos dizer que existe especialidade quando as vrias normas se encontram em uma relao de gnero e espcie, ou seja, quando uma norma possui sobre a outra uma particular condio objetiva ou subjetiva e por esta razo apresenta um maior ou menor grau de severidade. O que resolve este princpio no a gravidade e sim a especialidade, pois o tipo especial pode ser mais grave ou menos grave do que o geral. Ex: Homicdio (geral) e Latrocnio (especial), Homicdio (geral) e Infanticdio (especial), crimes contra honra (geral) e Lei de imprensa (especial). Ocorre tambm conflito entre um tipo bsico ou fundamental e um tipo derivado, neste caso tambm se aplica o princpio da especialidade. Segundo princpio importante o da subsidiariedade , neste as vrias normas procuram proteger de certa forma o mesmo bem jurdico, porm em diferentes etapas fases e graus de proteo, de forma que a presena de um tipo principal (necessariamente mais grave) exclui a punio do tipo subsidirio, e pode funcionar como lembrava Hungria como soldado de reserva. Este princpio se subdivide em dois: Primeiro o princpio da subsidiariedade expressa, podemos reconhecer este no prprio tipo que descreve a conduta, pois geralmente no final do dispositivo vem expressamente o termo se o fato no constitui crime mais grave ou se o fato no constitui elemento de outro crime. Ex: art. 129 pargrafo 3. neste dispositivo observa que o legislador diz expressamente que s ser aplicado se o agente no quis e no assumiu o risco do produzir o resultado, porque se ele quis produzir o resultado o crime ser de homicdio, conclumos ento que este artigo subsidirio do homicdio. Outro exemplo art.132 do CP. Observe tambm que esta subsidiariedade pode ser tambm implcita ou tcita, este ocorre quando os elementos constitutivos do tipo j entregam outro como elementar ou como uma circunstncia de forma que a presena do ltimo exclui a simultnea punio do primeiro. Ex: crime de ameaa e crime de constrangimento esto embutidos no crime de estupro, o professor utiliza at o termo de que quando o indivduo pratica o crime de estupro o autor passeia pelo cdigo, pois pratica vrios delitos que so absorvidos por este. Note que geralmente os delitos subsidirios na maioria das vezes esto embutidos em delitos mais graves. Outro exemplo seria do furto e o roubo, note que o furto est embutido dentro do roubo a diferena que neste ltimo est presente violncia ou grave ameaa. Verificamos tambm delito subsidirio no dano e furto com rompimento de obstculo. Princpio da consuno ou da absoro: Este basicamente se apresenta sob trs formas: - Crime progressivo - Progresso criminosa - Ante factun e pos factun impunveis Crime progressivo, ocorre quando o agente para alcanar um resultado mais grave passa por uma conduta inicial que produz, um evento menos grave. Ex: Indivduo quer matar, s que para matar ele tem que percorrer o caminho natural de lesionar a vtima. O estupro para ser consumado o autor tende praticar inicialmente atos libidinosos diversos da conjuno carnal. Observe a semelhana com o princpio da subsidiariedade implcita, mas a diferena reside que neste o tipo principal j contm como elemento o tipo subsidirio, j no crime progressivo no observamos expressamente, o crime meio, no tipo penal que autor visa praticar . Como por exemplo no homicdio, neste no observamos no tipo as leses corporais

9 necessrias para se cometer o homicdio, pois um desdobramento natural da conduta do autor que visa lesionar para matar. A progresso criminosa se verifica quando o agente inicia um comportamento que configura um crime menos grave, porm ainda dentro do mesmo inter, resolve praticar uma infrao mais grave a qual pressupe a primeira. A diferena bsica entre crime progressivo e progresso criminosa rigorosamente uma questo de dolo, porque naquele desde o incio ele queria o delito fim, j neste ltimo inicialmente ele queria o menos mas no meio do caminho ele queria o mais, s que o menos pressupe o mais. Ex: indivduo queria dar uma surra na vtima e no meio desta muda de idia e resolve mat-la, trata-se de progresso criminosa. Note que tanto no crime progressivo quanto na progresso criminosa ele responder pelo delito fim, pois o delito anterior, como foi visto, pressuposto do crime final. Ante factum impunvel, ocorre quando o agente realiza uma primeira conduta como um meio necessrio e freqente para a realizao de outra conduta em regra mais grave, a diferena deste do crime progressivo que nesse a conduta a mesma quando ele comea lesionar a vtima para matar ele se insere dentro da conduta do homicdio,ou seja, o autor realiza atos que pressupe o homicdio, j o ante factum impunvel um ato realizado pelo agente objetivando outro ato punvel, existem autores que exigem, mas atualmente tem sido abandonado como exigncia, para que se caracterize o ante factum e post factum o bem tutelado e muitas vezes at o sujeito passivo seja exatamente o mesmo. Atualmente a doutrina e a jurisprudncia no adotam esta corrente. No basta o primeiro crime ser meio necessrio para o segundo para que haja absoro, fundamental tambm que se considere que esse crime meio alm de ser necessrio seja um meio freqente, habitual, usual. Ex: violao de domiclio considerado crime meio necessrio e freqente de delitos como estupro, homicdio, roubo, furto. Note que nestes casos a violao de domiclio por ser considerado um crime meio necessrio, ele no ser punvel nestes crimes. Ento o indivduo que invade uma casa e rouba bens l contidos, s responder por roubo e no por violao de domiclio em concurso de crimes. O porte ilegal de uma arma de fogo em relao ao homicdio, merece uma ressalva. Quando o porte ilegal de arma era considerado contraveno entendia-se que era meio necessrio e freqente para o homicdio, devido tambm a dificuldade de se imputar em conjunto uma contraveno e um crime como o homicdio. Agora na medida em que a contraveno de porte de arma foi promovida para crime da lei 9437/97, a doutrina faz a distino. Outra importante observao que esta lei incrimina o porte e a posse de arma de fogo, pois possuir tem sentido de ter uma arma, note o carter mais permanente e duradouro do que portar com carter mais precrio, este significa ter a arma ao alcance para uso imediato. A diferena feita na doutrina que se ficar comprovado que agente possui ou portou a arma ilegalmente para cometer outro crime, ento este crime mais grave absorve o porte ou a posse ilegal como um ante factum impunvel. Ex: indivduo que compra a arma para matar desafeto. Diferente o indivduo que gosta de armas e compra uma para deixar em casa, um dia resolve matar um inimigo com aquela arma que no foi adquirida para este fim, neste caso no absorve por que possuir e o portar no foram cometidos com o fim de matar, nesse caso a posse e o porte so figuras pretritas e permanentes, conclui-se ento que caso de concurso de crimes. Embora este pensamento parea injusto, existe um certo sentindo se analisarmos sob o aspecto de que o indivduo que compra uma arma para matar s quis lesionar um bem jurdico, enquanto que o indivduo que compra uma arma por hobby e no registra e depois resolve matar com aquela arma, quis violar dois bens jurdicos, portanto deve ser punido pelos dois crimes, o caso do indivduo que anda armado sem ter o objetivo imediato de matar ningum, s que depois de iniciada uma discusso com terceiro saca da arma e o mata, neste caso haver concurso de crimes e no um ante factum impunvel.

10 Existe uma outra discusso se a legitima defesa absorve o porte ilegal de arma, existe uma corrente que aceita a absoro, todavia existe corrente que faz uma distino: se houve uma ameaa concreta a algum e este adquire uma arma para se defender e encontra quem o ameaou e o mata, caso de absoro, contudo aquele indivduo que anda armado ilegalmente sem nunca ter sido ameaado e reagindo por exemplo a um assalto eminente e mata o bandido, esta corrente considera que subsiste crime de porte ilegal de arma. muito comum um traficante preso pela polcia ser flagrado com armas e drogas, na maioria das vezes estas armas so de procedncia estrangeira ou s vezes armas de uso privativo das foras armadas, a regra que esse crime,embora haja indcios de contrabando, pois a arma de procedncia estrangeira,ser a competncia para processar e julgar da justia estadual, pois a nica forma de deslocar a competncia neste caso para a justia federal provar que o autor alm de portar a arma foi tambm que contrabandeou esta, observe o art. 10 da 9437/97. Tambm no considerado,o porte de arma de uso exclusivo das foras armadas , crime contra a segurana nacional, pois deve estar sempre presente nestes crimes os objetivos do agente a real leso aos bens jurdicos ali protegidos pela lei. O que tambm atualmente se questiona quando indivduo preso com uma arma estrangeira ou com a numerao raspada, ser imputado alm do porte proibido o crime de receptao na forma de concurso de crimes. Esta situao no pacifica. Para alguns o tipo especial do porte ilegal de armas j prev a aquisio ilegal desta, para outros o comportamento diferente pois existe um comportamento patrimonial na receptao devendo o indivduo responder em concurso formal. Situao importante tambm a do comerciante que traz ilegalmente mercadoria (contrabando ou descaminho) e expe a venda, neste caso poderia haver um concurso entre o art. 334 caput e 334 pargrafo 1 letra c , pois no caput prevista a conduta inicial de trazer ilegalmente e na letra c do mesmo artigo trata de outro crime de expor a venda, na opinio do professor o 334 caput ante factum impunvel do pargrafo 1 letra c. Relevante tambm a observao do indivduo que adquire maquinismos para produzir moeda falsa j configurando crime do art. 291 do CP e preso com tais maquinas inclusive com a moeda falsa produzida, entende-se que neste caso o crime de moeda falsa dever absorver a aquisio de maquinismos. Semelhante o caso do flagrante em que indivduos so presos com entorpecentes e tambm utenslios para preparo da substancia, neste caso entende-se que deve os autores responder s pelo art. 12 da lei 6368/76, pois o art. 13 e absorvido como ante factum impunvel. Crimes de sonegao fiscal, concorrem tambm crimes de falsidade nestes casos normalmente se entende que fica absorvida pelo crime de sonegao a falsidade empregada para realizar tal crime. Temos tambm o delito de falso com o estelionato, neste caso existe uma corrente que entende tratar de um concurso material de crimes (para esta existem duas condutas uma de falsificar e a outra de praticar o estelionato), uma segunda corrente entende tratar de concurso formal (pois estaria includa na ao do estelionato) , uma terceira entende que o falso absorve o estelionato (porque o estelionato seria um mero exaurimento do crime de falso, pois que falsifica tem sempre o objetivo de fraudar alguma coisa e no pelo simples fato de falsificar e muitas vezes este tem pena maior que o estelionato) e tambm a corrente que acha que o autor deve responder somente pelo estelionato (corrente finalista, para esta o falso crime meio para praticar o estelionato, ento s deve responder pelo delito fim), sempre lembrando que existe uma smula nmero 17 do STJ que cuida deste assunto, esta smula apenas admite a absoro quando o falso se exaure no estelionato, pois se apenas existir a possibilidade do delito de falso ser utilizada em outro crime j no ocorrer absoro a contrario sensu da smula, note que com isso ele no estaria exaurido no estelionato.

11 Ex: estelionatrio que ao encontrar uma carteira com identidade e um talo de cheques falsifica a identidade trocando a foto, e com o cheque vai a uma loja e efetua pagamentos assinando o cheque como se fosse a assinatura que consta na identidade. Analisando este caso notamos que foram feitas duas falsidades, uma na carteira e outra no cheque, e ainda foi praticado o delito de estelionato. Se ns trabalharmos literalmente com a smula notamos que o falso do cheque se exauriu no estelionato, pois no possvel que autor use novamente o cheque, utilizado na compra, para outro golpe, sendo assim o estelionato absolver esta falsidade , mas a falsidade da carteira, possvel que o autor a utilize em outro golpe com o restante dos cheques, ocorrendo assim uma potencialidade para a prtica de outro delito, no podendo neste caso o delito de falso ser absorvido pelo estelionato tendo de ser imputado ao autor como concurso de crimes (formal). Pos factum impunvel, ocorre quando o agente pratica um fato posterior menos grave em face do mesmo bem jurdico pertencente ao mesmo sujeito passivo de crime anterior, mas sem causar uma nova ofensa. Ex: indivduo que furta e depois destri a coisa, o dano neste caso considerado pos factum impunvel, porque os dois so delitos patrimoniais e o sujeito passivo do furto e do dano o mesmo, note que ele no causa uma nova ofensa ao patrimnio do lesado quando destri a coisa que furto, o autor j lesou o patrimnio do sujeito passivo quando subtraiu a coisa. Outro exemplo, indivduo que adultera o documento e em seguida usa o documento que ele adulterou, neste caso entende-se que constitui pos factum impunvel, pois em ambos o crime contra f pblica, em ambos o sujeito passivo o mesmo, o estado, note que ele no causa uma nova leso a f pblica quando ele usa o documento que ele falsificou, porque ele j lesou quando ele adulterou o documento. Agora hiptese controvertida a que envolve o furto e posterior estelionato, o sujeito furta a coisa e vende para algum de boa f, enganando essa pessoa que adquire a coisa achando que tem uma origem boa. Neste caso a posio predominante que h concurso material de crimes, e no caso de absoro, mesmo havendo corrente minoritria como a de Fragoso que entendia dever haver absoro do estelionato pelo furto, porque indivduo que furta, o ato de passar a coisa adiante mero exaurimento. A justificativa da corrente predominante que os sujeitos passivos no so os mesmos. Princpio da alternatividade: o que ocorre nos denominados crimes de conduta variada mistos alternativos, ou seja, aqueles em que a realizao de mais de uma conduta descrita no tipo dentro de um mesmo contexto ftico, configura crime nico. Na verdade tal princpio no diz respeito ao conflito aparente de normas considerando que todas as normas esto previstas dentro do mesmo tipo penal. Os crimes de conduta variada mistos alternativos significa, que possuem no seu tipo vrios comportamentos. Ex: auxlio ao suicdio, Lei 6368/76 art. 12. Este princpio no soluciona o conflito aparente de normas, porque todas as condutas esto previstas no mesmo tipo penal. Observaes sobre a responsabilidade penal da pessoa jurdica: Sempre houve controvrsias sobre a possibilidade da pessoa jurdica, ser sujeito ativo de crimes, na doutrina majoritria sempre prevaleceu a opinio da impossibilidade da existncia de tal conduta, porque estes autores se filiavam a teoria da fico que pregava que a PJ no um ser, no age por si, no tem parte psquica, trata-se de uma fico, no podendo por isto ser sujeito ativo de crime.

12 Mas existem autores que seguem uma outra teoria a teoria da realidade, tambm conhecida como teoria organicista, e segundo esta teoria a PJ no uma fico, e sim constitui uma realidade, ela responde no campo civil, administrativo, trabalhista, porque ento no poderia responder no campo penal. Com a Constituio Federal no seu art. 225 pargrafo 3, que diz: Pargrafo 3 As condutas e atividade consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. Alguns interpretam este pargrafo que a responsabilidade penal seria da pessoa fsica e a responsabilidade administrativa da pessoa jurdica. Interpretao esta, de acordo com o professor, errada. O legislador constituinte com este pargrafo quis realmente penalizar a PJ no mbito criminal, surgindo at a lei 9605/98 regulando este tema e trazendo no seu texto a responsabilidade penal desta. Apesar do texto constitucional e da lei, no podemos nos esquecer que h autores e artigos no sentido da suposta inconstitucionalidade da lei ambiental, neste particular ao prever a responsabilidade penal da pessoa jurdica. O primeiro argumento seria de que na verdade punir a PJ equivaleria responsabilidade penal objetiva, vedado pela Constituio que prega que algum s ser incriminado por dolo ou culpa, notamos com isto que a PJ no age por si algum age por ela, logo punir a PJ que no age por si e punir algum que no atuou com dolo ou culpa isto equivale a responsabilidade penal objetiva e conseqentemente ferindo a Constituio. O segundo argumento prega que haveria violao ao princpio da personalidade ou da intranscendencia, porque a pena passaria do criminoso no caso dos pequenos scios que no tem poder de deciso, acabariam sendo atingidos pela condenao e com isso a pena etria passando da pessoa do criminoso. Um terceiro argumento discute que a lei ambiental criou um sistema de dupla imputao, pois manda punir as pessoas fsicas responsveis e as jurdicas, como se fosse uma co-autoria. Poder tambm ocorrer um bis in idem nos scios que detm poder de deciso, porque ser punido pessoalmente em nome prprio e tambm na qualidade de scio. Em resposta a estes argumentos, dada pela corrente que entende haver responsabilidade penal da PJ, dizem em primeiro lugar no h que se falar em responsabilidade penal objetiva nestes casos porque a PJ nada mais , na essncia, uma pessoa coletiva e esta possui uma vontade que consiste no somatrio das vontades individuais de seus scios, mas admitindo que exista uma responsabilidade penal objetiva, ela decorre da Constituio, e sabemos que esta quando quer pode excepcionar a si prprio. Rebatendo a argumentao que entende ferir o princpio da personalidade, esta violao no acontece desde que se parta da premissa de que a PJ uma outra pessoa absolutamente distinta dos seus scios, ento estaria se punindo somente esta pessoa, a PJ, e no seus scios. Podemos dizer que a tendncia mundial, e o Brasil no esta contra, que em alguns casos se prever a punio da PJ em certos delitos, como se diz a grande criminalidade se esconde atrs das pessoas jurdicas. Observamos que atualmente existem aes penais tramitando, contra algumas pessoas jurdicas, inclusive contra a Petrobrs, e nossos Tribunais at agora no trancaram nenhuma destas aes, sob o argumento de que a PJ no pode delinqir. A doutrina em sua maioria entende que no possvel se punir a sociedade de fato, pois a PJ para ser punida deve possuir personalidade. O que se discute tambm e se esta PJ poderia ser uma pessoa de direito pblico a ser responsabilizada penalmente, neste caso h autores que entendem ser possvel responsabilizar tais pessoas at porque a CF e nem a Lei ambiental fazem a distino de que pessoa jurdica poderia ser penalizada, lembrando que no mbito civil isto possvel, mas nos parece que a tendncia doutrinaria no sentido de no

13 aceitar tal responsabilidade destes entes, porque em primeiro lugar h o problema de algumas penas que no poderiam ser aplicadas e outras que seriam incuas. Ex: pena de multa, esta paga em favor do estado, ento como poderia obrigar o estado a pagar a si mesmo, se no caso em questo o autor fosse a prpria pessoa jurdica do estado. Outro exemplo seria a pena de paralisao total ou parcial da empresa autora do crime, neste caso como poderamos paralisar as atividades estatais. Existem penas que se inserem na prpria atividade do estado como por exemplo o criminoso a reparara a rea degrada, note que independente de haver culpado esta uma atividade estatal. E finalmente dizem que somente em alguns casos que se pode incriminar a PJ, e no cegamente como alguns dizem, por qualquer motivo, deve-se verificar sempre o art. 3 da lei ambiental, e no final deste artigo notamos que esta s poder ser incriminada quando agir em razo de seus prprios interesses e o Estado segue o princpio da finalidade, ou seja, nunca agindo em interesse prprio e sim agindo de acordo com o interesse da coletividade, sendo na verdade sujeito passivo destes crimes. Conclumos ento que na grande parte a doutrina no aceita a responsabilidade penal da PJ, mas o assunto como vimos controvertido. Outro dispositivo que tambm, no futuro,poder responsabilizar a pessoa jurdica, seria o art. 173 pargrafo 5 da CF, que versa sobre os crimes contra ordem econmica. Conduta: Antigamente vigora a teoria causalista, esta teoria fundamentava-se na causalidade ou nexo causal, entre conduta e resultado, ou seja, para que se pudesse afirmar o juzo de tipicidade o importante era causalidade. O mero movimento mecnico que causasse algum resultado previsto em algum tipo penal, j era o bastante para o indivduo ser responsabilizado. Agora se esse comportamento foi doloso ou culposo s era verificado no momento do exame da culpabilidade. O dolo ,para esta teoria, era mais complexo baseado na existncia de dois fatores: querer realizar o comportamento e ter a previso de que aquele comportamento era proibido. Note com isso que o dolo, para os causalistas, integrava o potencial conhecimento da ilicitude hoje presente no elemento culpabilidade. Hoje em dia a doutrina segue a corrente finalista, que traz criticas a teoria anterior, que tinha falhas em explicar crimes sem resultados naturalsticos, como por exemplos os formais e de mera conduta, a prpria tentativa. E principalmente no possvel se basear somente no resultado para examinar a conduta, pois qual a diferena de resultado do homicdio para a leso corporal seguida de morte. Ento hoje em dia a teoria finalista tirou o dolo e a culpa da culpabilidade e os colocaram na tipicidade, assim ausentes dolo e culpa a questo de atipicidade. E o dolo complexo,normativo se transformou em um dolo natural, sendo a simples conscincia de vontade na realizao da figura tpica, querer realizar um comportamento que se adequa objetivamente a um modelo. Existindo uma frase famosa para diferenciar a causalidade do finalismo: enquanto a causalidade cega finalidade vidente. Exemplo de diferena entre causalismo e finalismo: - Indivduo dirigindo um carro,em perfeita condio, a noite em velocidade moderada, quando repentinamente um bbado resolve atravessar na sua frente ocorrendo um atropelamento e vindo este a falecer. Pergunta-se h fato tpico? Depende, para a viso causalista h fato tpico pois basta haver o resultado para este ser imputado ao agente, agora para a viso finalista deve ser feito uma analise da existncia de dolo ou culpa na conduta do agente. Neste caso percebemos claramente que no houve dolo e

14 que a culpa tambm no foi do agente, pois este no agiu de forma negligente ou imprudente sendo que a culpa existente foi exclusiva da vtima, sendo assim no podendo o agente responder pelo fato. Atualmente verificamos a existncia da afirmao que o nosso cdigo finalista e o dolo natural, podemos observar esta afirmao nos seguintes artigos: art. 20 e art. 21. Porque quando a lei trata do erro de tipo ela diz que exclui o dolo, confirmando a tese de que o dolo esta presente no tipo. E no art. 21 observa-se que o dolo no comporta mais o potencial conhecimento da ilicitude do fato e o erro sobre esta se inescusvel, isenta de pena, nota-se com isso a presena de tal elemento na culpabilidade e no mais no dolo, confirmando ento a presena da teoria finalista em nosso cdigo. Em sntese: no causalismo observamos a presena do dolo e da culpa na culpabilidade e o dolo complexo normativo estando incluso o potencial conhecimento da ilicitude do fato, j no finalismo verificamos a presena do dolo e da culpa no tipo e o dolo natural. Existe ainda a teoria social, esta considerada uma ponte entre causalismo e finalismo, estando mais prxima deste ltimo. Para esta teoria conduta toda ao ou omisso socialmente relevante, ento para verificarmos a tipicidade no basta verificarmos a finalidade no dolo e sim verificar a relevncia do comportamento, por isso que condutas socialmente adequadas embora dolosas no se podem revestir de tipicidade. Ex: Mdico que lesiona dolosamente paciente para cur-lo, como uma operao cirrgica, at porque uma conduta socialmente esperada, desejada por todos, e portanto no pode ser tpico. A grande crtica que a teoria social faz a teoria finalista, em relao culpa porque para os finalistas o fundamento da culpa seria a finalidade, estes dizem que nos crimes culposos tambm existe uma finalidade no para atingir um resultado mas sim de violar o dever de cuidado. Para alguns autores a presena da finalidade na culpa no seria correto, pois como falar em finalidade em crime culposo no qual a sua principal caracterstica e a ausncia de inteno, principalmente quando se admite a existncia da culpa inconsciente, est seria a situao no qual o resulta se quer foi previsto pelo agente, embora evidentemente previsvel, como ento dizer que o autor teve alguma finalidade se ele no teve a previso embora devesse t-la. A melhor argumentao para a existncia dos delitos culposos seria a presena da causalidade, porque com a conduta imprudente do agente foi causado um dano a um bem jurdico tutelado e dever responder por isso, se o sujeito nada causar por nada responder, at porque o indivduo pode dirigir da forma mais imprudente possvel e nada causar no podendo responder culposamente s pela sua imprudncia , se no trouxe nenhuma leso a um bem jurdico tutelado. Relao de causalidade: aquela relao com nexo que liga um comportamento humano a um determinado resultado. E causa, diz o nosso cdigo, seria a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido, observa-se com esta definio que o nosso cdigo adotou uma teoria chamada teoria da equivalncia dos antecedentes causais ou conditio sine qua non. Esta teoria prega que todos os comportamentos que possam ter contribudo para um resultado devem ser considerados causa deste resultado. Da esta teoria se valer de um processo hipottico de eliminao,este constitui um exerccio mental para se ter certeza se aquele determinado antecedente pode ou no ser considerado causa de um resultado, seria uma supresso mental do antecedente, retirando este da cadeia de fatos que originou o resultado naturalstico. Este processo hipottico apresenta um problema, pois faz com que entremos numa linha infinita de curso causal. Ex: no homicdio, fazendo uma regresso dos fatos que a este originou chegaremos ao fabricante da arma do crime. A limitao encontrada para esta teoria seria o dolo ou culpa de quem originou o fato anterior, como no caso anterior visto, pois o fabricante da arma no agiu com dolo ou culpa no podendo o resultado ser a ele imputado.

15 Deve-se ter cuidado neste processo, porque em alguns casos podemos suprimir um fato antecedente e o resultado permanecer o mesmo, e aparentemente no haver um nexo causal, mas acontece se com aquele resultado passa a ocorrer de forma diferente e em momento diferente do que deveria ter ocorrido ento neste caso h um nexo. Ex: indivduo que ao embarcar em um avio e morto por seu desafeto, sendo que minutos depois o avio depois de decolar cai matando todos os passageiros a bordo. Note neste exemplo que o resultado morte iria acontecer de uma forma ou de outra, s que o agente antecipou o momento e assim interferindo na cadeia de acontecimentos devendo assim ser penalizado por sua conduta. Nos crimes omissivos imprprios a relao de causalidade merece um tratamento diferenciado, pois no plano fsico s as aes podem causar alguma coisa at porque quem nada faz nada produz, nos crimes omissivos imprprios o nexo no direto como nos crimes de ao, o nexo que se deve analisar nestes casos entre a conduta que o agente estava obrigado a realizar e no realizou e o resultado, nestes crimes o agente deve ser responsabilizado no por que causou um resultado e sim porque no agiu. Outra teoria,embora no adotada pelo nosso cdigo, mas muito citada na doutrina e a teoria da causalidade adequada, de acordo com esta causa condio mais adequada a produzir um resultado, esta teoria no considera como causa todos os acontecimentos que possam ter contribudo para o resultado, s considerando como causa aqueles acontecimentos idneos, indispensveis para produzir o evento. Ex: A e B por mera coincidncia montaram uma tocaia para C e no momento que este passava simultaneamente atiraram, sendo que um atingiu a cabea e o outro o corao. Para teoria da causalidade adequada os dois respondero por crime consumado, todavia para a teoria usada pelo cdigo podemos chegar uma soluo absurda, pois se suprimirmos a conduta de A ou de B o resultado morte permanecer, podendo ambos responder por tentativa no exemplo citado, sendo absurda esta soluo. Conclui-se que sempre que existir duas causas concomitantes absolutamente independentes uma da outra, sendo que cada uma delas isoladamente tiver capacidade para produzir o resultado por inteiro, independente da outra, o resultado dever ser imputado por inteiro as duas condutas,assim ambos respondero por crime consumado, note ento que esta a sada usada pela teoria do cdigo. Outra hiptese interessante seria a do produtor que importe pele de cabras para a produo de um certo produto, sendo que o importador adverte que deve ser utilizado um certo produto para impedir uma reao de fungos fatal no momento da produo, o produtor desconsidera tal alerta e seus empregados morrem devido a tal reao de fungos, todavia os produtores que tambm importaram tal produto e tiveram o cuidado observado pelo importador tambm tiveram seus empregados mortos pelo mesmo motivo, note que o dever de cuidado neste caso foi incuo, ineficaz. Outro exemplo o indivduo que dirigindo seu carro a uma velocidade de 140 Km/h ao fazer uma curva acentuada atropela um indivduo que ali atravessava e depois de feita uma analise sobre o acidente chegaram a concluso que se este estivesse trafegando a velocidade permitida da via causaria tambm o acidente, note ento que mais uma vez o dever de cuidado neste caso foi ineficaz. Autores analisando estes dois exemplos, tentam excluir o nexo causal nestes casos e afastar o resultado dos agentes, todavia no to facilmente aceito, por exemplo no caso da estrada imaginemos que ao invs do agente estar a 140 Km/h estivesse a 200 Km/h, neste caso o agente passaria segundo antes da vtima atravessar a estrada e no a atropelaria. O professor analisando o caso diz que a soluo, como dada acima, no est no nexo e sim na culpa do agente. Observamos muitas vezes que paralelamente a conduta de uma determinada agente que se quer enquadrar pode ocorrer outros acontecimentos, outras causas, que seriam verdadeiras novas causas em relao conduta principal, essas outras causas que concorrem com a conduta do agente chamada de concausa. Estas concausas ou simplesmente causas

16 podem ser absolutamente independente ou relativamente independente em relao conduta de um determinado agente. Quando a concausa absolutamente independente o agente,nestes casos,no deve responsabilizado pelo resultado. Em princpio, pouco importando o momento da concausa, o agente no ser responsabilizado pelo resultado, s respondendo pelo seu dolo, ou seja, pelos atos anteriormente praticados. Agora as concausas podem ser relativamente independentes em trs momentos: Preexistentes , concomitantes e supervenientes. Em princpio quando a causa for preexistente ou concomitante relativamente independente, cai na regra geral, ou seja, a conduta do agente ser considerada tambm causal. Ex: Indivduo quer matar uma pessoa e o tiro dado para tal fim,no pega em uma regio letal, todavia a vtima sofria de hemofilia e havendo uma conexo destas duas causas: tiro e doena, vtima vem a falecer. Todavia existindo causa superveniente relativamente independente deve se observar regra do art. 13 pargrafo primeiro do CP, este diz que se exclui a imputao quando a causa por si s produziu o resultado, os fatos anteriores entretanto, imputam se a quem os praticou. Teoria da Imputao Objetiva: Esta significa imputar algum uma conduta ou um resultado normativo, sendo que este resultado deve corresponder ao comportamento realizado pelo agente atingindo o bem jurdico, da forma como a norma procura proteg-lo e no como obra do acaso. A teoria da imputao objetiva tem origem na Alemanha, e um dos seus principais precursores chama-se Roxin, todavia no prprio pas de origem ela no uma unanimidade e sim uma teoria em formao. No podemos afirmar que esta teoria foi criada para favorecer o agente, s que em muitos casos este pode sair favorecido caso esta seja empregada. Esta teoria no repele o finalismo em relao ao dolo natural e a presena do dolo e a culpa no tipo, todavia o finalismo tem vises diferentes a esta teoria, por exemplo no caso da presena da finalidade na culpa, observe que a teoria da imputao objetiva , apesar do agente ter uma finalidade dolosa ou culposa poder o agente no vir a ser responsabilizado,no pelo seu comportamento, no por um eventual resultado naturalstico, o que no poder ser imputado a ele o resultado normativo ou resultado jurdico, sempre lembrando que resultado jurdico aquela violao, afetao ao bem jurdico que a norma procura proteger, observe tambm que o resultado normativo o corolrio do princpio da lesividade, ou seja, por este princpio ningum pode ser condenado por um comportamento que no capaz de gerar um dano a um bem jurdico. O professor atenta que este princpio esta presente tambm no art. 98 da CF. Ento este resultado passa a funcionar como um elemento normativo implcito de todo fato tpico, alm da conduta, do nexo de causalidade, alm do resultado naturalstico dos crimes que assim exigem, alm da previso legal. Para esta teoria o mais importante no a finalidade, dolosa ou culposa,e sim a imputao do resultado normativo, pois se este na estiver presente questo se resolve no plano da tipicidade, pois o resultado normativo, para a imputao objetiva, est presente implicitamente no tipo penal. Os seguidores desta teoria entendem que a relao de causalidade no deve ser tratada pelo cdigo, pois esta relao segue as leis da natureza, no precisando ser disciplinado este assunto em lei. Imagine seguinte situao hipottica: Joo levou um tiro de Jos, e este ao chegar no hospital, devido incompetncia mdica vem a falecer. Note que a conduta mdica negligente, funcionou como uma causa superveniente relativamente independente mas que no produziu por si s o resultado, pois estaria na linha

17 de desdobramento natural da conduta do agente. Assim Jos responderia por homicdio consumado, pois h nexo causal, existe dolo na conduta, tipicidade e resultado naturalstico, note com isso que esta a soluo dada pela teoria da equivalncia dos antecedentes causais. Agora para a teoria da imputao objetiva a soluo seria diferente, para isso devemos analisar dois aspectos: primeiro saber se o comportamento do agente criou um risco proibido para vtima, ou se agente criou aquele risco considerado permitido, pois se o risco for permitido a afetao ao bem jurdico, o resultado no poder ser atribudo ao agente e a questo se resolve pela atipicidade. Em segundo lugar deve se verificar se o bem jurdico foi violado, afetado pelo agente e no exemplo acima, para esta teoria, no foi e sim obra da m sorte da vtima, ou seja, quando a lei protege o bem jurdico vida, ela protege da conduta direta do agente, assim embora o agente tenha criado um risco no permitido no foi ele quem violou, afetou o bem jurdico e sim obra do acaso, com isso o agente s responderia por tentativa. Explicao diversa e dada pela teoria da imputao objetiva , naquele caso do procedimento hipottico de eliminao do agente que mata a vtima com um revolver, pois lembrando se fizssemos uma regresso chegaramos ao fabricante da arma e como este no agiu com dolo ou culpa o resultado a ele no poderia ser imputado, este caso visto sob outro aspecto para a imputao objetiva, porque segundo eles fabricar uma arma, autorizado pela lei, uma atividade perigosa mas cria um risco permitido, e sendo um risco permitido, apesar de haver uma conduta, de haver nexo e todos os demais elementos necessrios para a tipicidade, o que no pode ser feita imputao do resultado normativo e portanto haveria atipicidade comportamental. Observe as seguintes situaes: indivduo vai comprar uma arma e informa para o vendedor, no momento da compra, que com a aquela arma ele ir cometer um crime. Outro exemplo mulher vai at a concessionria comprar um carro, o vendedor a reconhece e sabe que ela uma mulher rica mas com problemas mentais, famosa por cometer crimes na direo de veculos, e ao chegar nesta loja se aproxima deste vendedor e exige que ele venda um veculo para ela. Terceiro exemplo seria um taxista que ao levar um passageiro, este revela que ir cometer um crime ao chegar no local por ele designado. Observe que pela teoria da equivalncia somada ao finalismo, nestes trs casos no poderamos afastar o dolo ou a culpa do comerciante, do vendedor e do taxista, sendo assim estas pessoas responderiam na modalidade de participao material nestes delitos. J para a imputao objetiva, apesar de todos os elementos necessrios para a existncia da tipicidade, no poderia ocorrer a imputao porque,segundo os autores desta teoria, so comportamentos estereotipados, comuns e ordinrios e alm do mais criam o chamado risco permitido, pois analisando de acordo com esta teoria, observamos que vender um automvel em uma concessionria faz parte da atividade do vendedor no sendo responsabilidade deste, o fim que o comprador do veculo dar ao carro, no segundo exemplo, vender uma arma pode ser perigoso, mas cria um risco permitido e finalmente no terceiro exemplo, levar uma passageira ao local de destino faz parte da profisso do taxista no podendo este ser responsvel pela conduta que o passageiro ir realizar quando chegar no local desejado. Agora no exemplo do vendedor de armas, se o agente neste caso encomendasse um pedido de uma arma especial e junto com a encomenda relatasse que o objetivo daquela aquisio seria para o cometimento de um crime, o vendedor neste caso responderia como participe. Ou seja, se em qualquer destes exemplos acima citados no houvesse a caracterstica da conduta estereotipada, poderia haver a imputao objetiva, devido criao do risco proibido. Sempre lembrando o que prega a teoria do risco permitido, quanto maior o beneficio social de uma atividade perigosa maior pode ser o risco desenvolvido na realizao desta atividade. A grande inovao trazida pela teoria da imputao objetiva, que esta aplicvel a todos os tipos de crimes, sejam eles, omissivos, comissivos, formais, materiais, dolosos,

18 culposos, tentados, etc... diferente da teoria da equivalncia dos antecedentes causas s aplicvel aos crimes materiais, ou seja, presente o resultado naturalstico, j a imputao objetiva como vimos ocorre uma unidade de tratamento da matria.

Tipo Penal: Trata-se do modelo do comportamento que proibido, o tipo basicamente apresenta duas funes primordiais: a primeira funo servir de garantia liberal, existe em obedincia ao princpio da reserva legal, pois indivduo s poder ser punido se sua conduta estiver prevista em um modelo legal previamente. Outra funo do tipo servir de fundamento para ilicitude, pois um comportamento quando tipificado como criminoso, entende-se que tambm ilcito, contra as regras da sociedade. Por outro lado tambm no se confunde tipo com tipicidade, pois tipo como ns sabemos o modelo do comportamento do que proibido, enquanto que tipicidade adequao entre o fato e o modelo, ou seja, tipo o comportamento abstrato e tipicidade o comportamento concreto. Hoje em dia prevalece a tese de que a tipicidade constitui apenas o carter indicirio da ilicitude, ou seja, o carter ilcito da antijuridicidade. H autores no entanto que defendem a tese de que ilicitude e tipicidade funcionam como uma coisa s, estes definem crime como fato tipicamente ilcito e culpvel, funcionando a ilicitude como elemento da tipicidade, chamando este de tipo total de injusto, este ento o tipo que compreende a ilicitude como seu elemento. Para eles as excludentes de ilicitude funcionam como elementos negativos do tipo, porque presente esta existiria a atipicidade do fato, note que para estes autores o exame da ilicitude feito no tipo penal. Autores estes minoritrios, sendo a tese predominante a de tipicidade como elemento indicirio da ilicitude. Outra terminologia importante o tipo de injusto, significa a tipicidade de uma conduta antijurdica, a ilicitude neste caso funciona como uma qualidade do injusto, ou seja, o indivduo quando fala em injusto penal subentende-se que ele fala do autor ter praticado um tipo que no est acobertado por uma excludente de ilicitude. Notamos tambm a expresso tipo incongruente, este aquele tipo em que no h uma correta adequao da parte objetiva e subjetiva do tipo. Ex: crimes culposos, a lei diz em matar algum s que o autor subjetivamente no queria matar, assim a parte objetiva difere da subjetiva. Outro exemplo dos crimes qualificados pelo resultado. Todo o tipo possui elementos, chamados elementos objetivos ou meramente descritivos, so aqueles que no dependem de qualquer tipo de valorao, por exemplo quando um tipo traz no seu texto elementos como: noite, mulher, conjuno carnal, etc... existe uma unanimidade de entendimento sobre tais elementos,no existindo qualquer dvida sobre seus significados, no precisando ento de nenhum tipo de valorao. Por outro lado existem elementos normativos do tipo, que do contrrio, dependem de algum tipo de valorao, podendo ser cultural, jurdica ou uma referencia a ilicitude. Ex: mulher honesta, caso do conceito restritivo de funcionrio pblico estando este no plo passivo do crime. Existe tambm o elemento subjetivo do tipo, so aqueles que se referem ao estado anmico do agente e amplia o aspecto subjetivo do tipo o especial fim de agir o que a antiga doutrina chamava de dolo especfico. A lei geralmente demonstra a presena destes elementos quando traz em seu texto expresses como: para isso, para aquilo, com intuito de , com a finalidade de... Note o elemento subjetivo do tipo de furto, seria a expresso ...para si ou para outrem.... A doutrina faz meno ainda aqueles tipos chamados de normais, so aqueles que no contem elementos subjetivos ou normativos. Ex: homicdio. J os tipos anormais, so aqueles que contem ou elementos subjetivos ou elementos normativos ou at os dois.

19 Tipo doloso: Dolo a conscincia de vontade na realizao da figura tpica. Existindo autores que diferenciam desejo de vontade, para eles o primeiro seria o sentimento interior, psquico, j a vontade tem de se exteriorizar atravs de um comportamento, normalmente quando h vontade existe desejo. Exemplo de vontade sem desejo seria a coao moral irresistvel a realizar um ilcito, por outro lado pode existir desejo sem vontade, seria o caso daquele que indivduo que tem um tio milionrio e quer que ele morra logo para herdar sua fortuna, s que ele nada faz para que acontea a sua morte, ficando s no desejo. O dolo hoje, sempre lembrando, considerado um dolo natural, no comportando mais o potencial conscincia da ilicitude, afastando a teoria extremada do dolo, que pregava a existncia do dolo normativo. Em relao ao dolo, predomina a opinio que a teoria adotada pelo cdigo foi a teoria da vontade, mesmo em se tratando de dolo eventual, porque o que prega a teoria da vontade que dolo seria a representao do fato e vontade de realizar o comportamento, e no dolo eventual existe uma vontade no direta, mas existe. Entre as espcies de dolo a distino mais importante entre dolo direto e dolo eventual, pois aquele seria quer diretamente o resultado e este ocorreria quando o autor assume o risco de produzir o resultado,note com isso a proximidade desta espcie de dolo com a culpa consciente, porque em ambos o autor consegue prever o resultado, s que a diferena que no dolo eventual ele assume o risco de produzir o resultado, no se importado com este e na culpa consciente o individuo acredita e no quer que o resultado acontea. Normalmente quando um tipo doloso ele admite dolo direto e dolo eventual, mas alguns tipos a lei s pune quando agente atua com dolo direto por exemplo: art. 339 (denunciao caluniosa) pois o individuo para cometer este crime tem de ter certeza que a pessoa a quem ele falsamente denuncia no cometeu crime algum. Outro exemplo seria a receptao simples do caput, para a opinio dominante s se pune a ttulo de dolo direto, agindo com dolo eventual o agente poder responder por receptao culposa. Outro detalhe sobre o crime de receptao, seria a expresso deve saber contida no pargrafo primeiro do artigo, gerando algumas controvrsias. Existe corrente que diz, em uma interpretao extensiva, se a lei pune o menos, que no caso seria o dolo eventual, evidente que pune o mais, dolo direto. Existe outra corrente que interpreta esta expresso como elemento normativo do tipo, devendo se valorar no caso concreto. E finalmente a corrente que entende haver uma lacuna, e esta no se pode resolver em prejuzo do ru. Portanto resolve-se este problema da seguinte forma: quando o comerciante agir com dolo direto responder pelo caput do artigo e agindo com dolo eventual responde pelo pargrafo primeiro do mesmo artigo, mas para no violar a proporcionalidade, ou seja, aquele que agiu com dolo eventual responder de maneira mais gravosa daquele que agiu com dolo direto, entende-se que a pena de 3 a 8 anos contida no pargrafo primeiro seria inaplicvel, s podendo se aplicar a pena do caput nestes casos. Relevante a observao sobre o dolo geral ou erro sucessivo, este ocorre quando o agente realiza uma primeira conduta visando um determinado resultado, o qual s vem a ocorrer em face de novo comportamento do autor, sem que ele tenha conhecimento, respondendo o agente pelo crime praticado na forma consumada. Existe uma corrente que entende neste caso deva o agente responder s por tentativa, justificando esta posio atravs da teoria da imputao objetiva, pois o risco proibido por ele criado foi somente na primeira conduta e resultado atingido com a segunda conduta e no entrando na esfera de conhecimento do agente, pois para este o crime j havia sido consumado com a primeira conduta, assim para teoria da imputao objetiva o resultado com a segunda conduta foi atingido devido a uma m sorte da vtima, atribuindo-se ao acaso.

20 Dolo de segundo grau ou de conseqncias necessrias, aquele que ocorre quando o agente quer diretamente um resultado, todavia ele sabe que para atingir este resultado o meio que ele escolheu produzir conseqncias assumidas por este agente. Ento em relao ao seu objetivo dolo direto e em relao s conseqncias advindas da realizao da sua conduta dolo de segundo grau. Note que as conseqncias sero imputadas ao agente a ttulo de dolo direto e as penas aplicadas cumulativamente, ou seja, a regra do concurso formal imprprio. Existe referencia tambm aos chamados delitos de inteno, que so aqueles delitos que exigem uma especial finalidade por parte do agente, tipificado na prpria lei. Ex: furto, extorso mediante seqestro. Sendo que existe uma diviso classificando em: delitos de resultado cortado, sendo estes os delitos formas, onde o legislador antecipa o resultado, o exemplo da extorso mediante seqestro. Existindo ainda delitos mutilados de dois atos, so aqueles em que crime j praticado com a inteno de cometer outro, exemplo petrechos para fabricar moeda falsa. Os delitos de tendncia, so aqueles que s podem ser compreendidos presente uma especial finalidade, diferente do de inteno porque neste a lei narra uma especial finalidade e nos delitos de tendncia a lei no narra nenhuma especial finalidade, exemplo crimes contra honra, pois no basta atribuir uma qualidade negativa a vtima mas sim ter a inteno de macular a honra com esta qualidade.

Tipos culposos: Enquanto o dolo esta na cabea do agente, a culpa esta na cabea do juiz. Isto porque o dolo psicolgico, s se passa na cabea do agente, enquanto a culpa normativa porque ela nasce de uma comparao entre a conduta realizada pelo agente e aquela conduta do homem de prudncia mdia que pudesse ter estado no lugar do agente nas mesmas condies que ele atuou, pois se o juiz imaginando este homem hipottico no lugar do agente e chegar concluso que este faria a mesma coisa que o agente o juiz ir absolv-lo. Note que no crime doloso, quando presenciado por algumas pessoas, no existe dvida sobre o dolo do agente, agora no crime culposo, da mesma forma se presenciado, haver uma divergncia de opinies no estando conduta do agente to clara quanto no tipo doloso. Primeira regra importante sobre crimes culposos, que estes no admitem tentativa, porque nos crimes culposos o agente atinge um resultado por ele no desejado, enquanto que na tentativa, pelo contrrio o agente no consegue atingir o resultado por ele desejado. Outra regra importe que observamos , como eles so tipos penais abertos no admitem a participao, por esta ser considerada uma conduta assessria e nos crimes culposos no h esta distino entre conduta principal e assessria. Todavia existe controvrsia em relao co-autoria, sendo Damsio um dos doutrinadores que entendem existir tal conduta, j o professor prefere aderir a corrente alem que entende no existir participao nem co-autoria em delitos culposos, porque estes so infraes de dever parecendo em particular com os crimes omissivos, pois naquele a uma infrao de dever de cuidado e nestes uma infrao de dever de agir. Quem viola o seu dever autor e no coautor, at porque os deveres so individuais no so coletivos, ento se cinqenta pessoas esto na praia e estas observam uma criana se afogando na beira da praia, todos respondero individualmente por omisso de socorro e no um crime de omisso com cinqenta coautores, mesmo pensamento utilizado para os delitos culposos. Os crimes culposos so excepcionais, ou seja, no existe crime punido s na modalidade culposa sem a correspondente dolosa, agora por outro lado culpa tem de estar expressamente prevista, culpa no se presume. Note que as vezes a lei narra a conduta culposa sem dizer de maneira explicita, mas se extrai da redao do tipo que a conduta culposa. Ex: Lei 9437/97 art. 10 pargrafo 1 inciso I.

21 Existe ainda um princpio, no mais aceito pela doutrina, chamado versare in re ilcita, este prega que quem realiza uma atividade ilcita qualquer deve responder pelo resultado fortuito que dela derivar independentemente de dolo ou culpa, note que este princpio afronta a CF e o art. 19 do CP, pois subentende deste artigo que se o resultado mais gravoso acontecer deve ser doloso ou culposo. Observe que existe discusso sobre a presena da responsabilidade penal objetiva na teoria da actio libera in causa, o correto neste caso e interpretar no sentido de que esta teoria pode levar a uma responsabilidade penal objetiva, note que na leitura da lei para prescindir o dolo e a culpa, o que ocorre na verdade a presena pelo menos da culpa, no podendo admitir que o agente no teve nenhuma previso do resultado neste caso.